Ухвала суду № 50918636, 14.07.2015, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

14 липня 2015 рокусправа № 804/20788/14

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді:Уханенка С.А.

суддів: Дадим Ю.М. Богданенка І.Ю.

за участю секретаря судового засідання:Сколишева О.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційну скаргу Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2015 р. по справі за позовом Арбітражного керуючого ОСОБА_1 до Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування розпорядження та припису,-

в с т а н о в и в:

У грудні 2014 року позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати протиправними та скасувати розпорядження №105-Р та припис №104-П від 26.11.2014 р., винесені Головним територіальним управлінням юстиції у Дніпропетровській області.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2015 р. позовні вимоги задоволено. Визнано протиправним та скасовано розпорядження Головного управління юстиції у Дніпропетровській області від 26.11.2014 р. №105-Р; визнано протиправним та скасовано припис Головного управління юстиції у Дніпропетровській області від 26.11.2014 р. №104-П.

Не погодившись з постановою суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану постанову суду та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що з 11.11.2014 р. по 13.11.2014 р. начальником та головним спеціалістом відділу контролю за діяльністю арбітражних керуючих та супроводу процедур банкрутства управління з питань банкрутства Головного управління юстиції у Дніпропетровській області на підставі доручення Міністерства юстиції України від 21.10.2014 р. №49561-0-61-14/13.02, протокольного рішення Комісії міністерства соціальної політики України з питань погашення заборгованості із заробітної плати (грошового забезпечення), пенсій, стипендій та інших соціальних виплат від 25.09.2014 р., наказу №867/8 від 03.11.2014 р., повідомлення №130 від 03.11.2014 р., посвідчення №132 від 03.11.2014 р. було проведено позапланову невиїзну перевірку діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_1 (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражних керуючих від 08.02.2013 р. №26) з питань дотримання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з питання погашення заборгованості із заробітної плати на ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро».

За результатами зазначеної перевірки Головним територіальним управлінням юстиції у

Дніпропетровській області складено довідку №116-Д від 13.11.2014 року.

Згідно зазначеної довідки перевіркою встановлено, що відповідно до банківських виписок по основному рахунку ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» №26007057002455 в ПАТ КБ «ПриватБанк» за період з 01.01.2013 р. по 31.12.2013 р. станом на 01.10.2013 р. накопичена сума коштів в розмірі 1017057,26 грн.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 05.12.2013 р. по справі №905/242/13-г, скасовано арешти з банківських рахунків. Сума коштів станом на 01.12.2013 р. на рахунку №26007057002455 складала 1115061,82 грн.

За період з 01.10.2013 р. по 01.11.2014 р. на основний рахунок ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» №26007057002455 надійшло 2721419,97 грн., у т.ч. повернуті кошти, які були зняті примусово виконавчою службою у травні 2013 року у сумі 109591,09 грн.

Відповідно до банківських виписок загальна сума коштів у розпорядженні ліквідатора за період з 01.10.2013 р. по 01.11.2014 р. становила 3738477,23 грн.

Згідно затвердженого реєстру вимог кредиторів ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» заборгованість із заробітної плати станом на 31.07.2013 р. склала 16205569.59 грн.

Відповідно до списку працівників ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро», перед якими існує заборгованість по невиплаченій заробітній платі (включаючи компенсацію вимушеного простою), компенсаціям по відпусткам, по розрахункам у звязку зі звільненням, з зазначенням суми заборгованості кожного працівника, та Балансів ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» заборгованість по невиплаченій заробітній платі станом на 01.10.2013 р. склала 16526235,54 грн., станом на 01.112014 р. відповідно 15603976.32 грн.

Відповідно до особистих рахунків працівників ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» з нарахування заробітної плати з 01.10.2013 р. по 30.10.2014 р. загальна сума нарахованої до виплати заробітної плати працівникам, які разом з ліквідатор ліквідують ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» склала 1231064,94 грн.

За період з 01.10.2013 р. по 01.11.2014 р. з основного рахунку виплачена заборгованість по заробітній платі працівників за грудень 2012 року у сумі 2181869,08 грн. та виплачена поточна заробітна плата за лютий 2014 р. у сумі 103491,83 грн. Загальна сума виплат - 2285360,91 грн. Тобто, заборгованість по невиплаченій заробітній платі станом на 01.11.2014 р. складає 15603976,32 грн., яка складається з заборгованості по заробітній платі на 01.10.2013 р. у сумі 14344366,46 грн. та заборгованості за період ліквідаційної процедури у сумі 1127573,11 грн. Таким чином, загальна сума зменшення заборгованості за період ліквідації склала 922259.22 грн.

За період ліквідаційної процедури ліквідатором ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» арбітражним керуючим ОСОБА_1 нарощено заборгованість по заробітній платі у розмірі 1231064,94 грн.

В поясненнях арбітражного керуючого ОСОБА_1 від 10.11.2014 р. №01-05/02/405 зазначено, що в ході ліквідаційної процедури стягнута дебіторська заборгованість підприємств на суму 2613475,08 грн. (в тому числі поточна заборгованість), що підтверджується платіжними дорученнями.

Відповідно до банківських виписок 25.02.2014 р. на рахунок ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» надійшли кошти в розмірі 619296,00 грн. в рахунок погашення (част.) основної суми боргу та сплати доходу за ОВДП код UA/НОМЕР_1 (Порстанова КМУ від 12.05.2010 №368) згідно з договором про відкриття рахунку в ЦП від 23.09.2010 №1734-Д.

Відповідно до платіжного доручення від 03.03.2014 р. №1917 арбітражним керуючим ОСОБА_1 отримано комісійну винагороду в позмірі 12180.00 грн., чим зменшено суму до виплати із заборгованості по заробітній платі ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро».

Таким чином, ліквідатором ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» арбітражним керуючим ОСОБА_1 при наявності коштів на рахунках ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро», не погашаються вимоги по заробітній платі. Крім того за період ліквідаційної процедури з 09.10.2013 р. по 01.11.2014 р. нарощено заборгованість по заробітній платі у розмірі 1231064,94 грн., а також виплачено комісійну винагороду арбітражному керуючому ОСОБА_1 в розмірі 12180,00 грн., що зменшено суму по виплаті заборгованості по заробітній платі. Чим порушено вимоги ч.3 ст.98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (№4212-VI) під час реалізації своїх прав та обовязків арбітражний керуючий зобовязаний діяти добросовісно, розсудливо. З метою, з якою ці права та обовязки надано (покладено)/. Обґрунтовано, тобто з урахуванням всіх обставин та у спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство, у частині не погашення вимог по заробітній платі ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» при наявності коштів на рахунках, нарощуванні заборгованості по заробітній платі у розмірі 1231064,94 грн. за період ліквідаційної процедури, а саме з 09.10.2013 р. по 01.11.2014 р., а також виплати комісійної винагороди арбітражному керуючому ОСОБА_1 в розмірі 12180,00 грн., що зменшило суму до виплати заборгованості по заробітній платі.

19.11.2014 р., не погодившись з висновками, викладеними у довідці, позивачем надано заперечення на довідку про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_1 від 13.11.2014 р. №116-Д.

24.11.2014 р., після наданих позивачем заперечень на висновки викладені у довідці та додаткових документів, відповідачем складено акт позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_1 за №116-А, відповідно до якого встановлено порушення окремих вимог Закону №4212- VI.

26.11.2014 р. прийнято розпорядження №105-Р, згідно якого в порушення вимог ч.7 ст.115 Закону №4212- VI у частині отримання ліквідатором ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» арбітражним керуючим ОСОБА_1 основної винагороди в розмірі 12180,00 грн. без погодження комітету кредиторів та відповідної ухвали господарського суду вирішено усунути вищезазначене порушення шляхом повернення коштів у сумі 12180,00 грн. на розрахунковий рахунок ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» та припис №104-П щодо недопущення арбітражним керуючим у подальшій діяльності аналогічних порушень, а саме ч.3 ст.98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника абр визнання його банкрутом» у частині не погашення вимог по заробітній платі ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро» при наявності коштів на рахунках, нарощуванні заборгованості по заробітній платі у розмірі 1231064,94 грн. за період з 09.10.2013 р. по 01.11.2014 р.; ч.1 ст.45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника абр визнання його банкрутом» у частині непропорційного роз приділення коштів першої черги кредиторів ТОВ «Авіокомпанія «Донбасаеро».

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що чинним законодавством чітко встановлено розмір основної грошової винагороди ліквідатора та порядок її виплати, а питання про виплату грошової винагороди арбітражному керуючому та непропорційного розподілу коштів кредиторів першої черги не зазначалось як у складі предмету перевірки, так і у посвідченні на її проведення від 03.11.2014 р. №132.

Суд апеляційної інстанції погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Згідно положень статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Відповідно до ч. 3 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.

Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією визначається в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів.

Право вимоги арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) на додаткову грошову винагороду виникає з дня фактичного надходження до боржника стягнутих на його користь активів чи їх частини, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, або з дня фактичного повного або часткового погашення вимог конкурсних кредиторів пропорційно до їх обсягу.

У п. 37 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 №4212-VI)" від 28.03.2013 р. звернуто увагу, що керуючий санацією і ліквідатор має право на основну грошову винагороду (максимальний розмір якої не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат на місяць) та додаткову грошову винагороду в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення коштів, майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів.

Як вбачається з вищезазначених норм Закону, встановлення (затвердження) розміру основної та додаткової грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора не віднесено ні до компетенції суду, ні до комітету кредиторів.

Згідно ч.5 ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у звязку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Згідно ч.7 ст.115 цього Закону розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника. Керуючий санацією не рідше одного разу на три місяці, а ліквідатор - щомісяця звітують перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за пять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Отже, звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат схвалюється комітетом кредиторів та розглядається судом лише за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до наказу по ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» від 20.11.2013 р. №179л ліквідатору ОСОБА_1 встановлена основна грошова винагорода за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» у розмірі десяти мінімальних заробітних плат.

У лютому 2014 року при виплаті заборгованості із заробітної плати працівникам ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» ліквідатору була виплачена не компенсаційна винагорода, а основна винагорода за лютий 2014 р. у розмірі 12180,00 грн.

Посилання відповідача на те, що відповідно до платіжного доручення від 03.03.2014 р. №1917 арбітражним керуючим ОСОБА_1 отримано комісійну винагороду в розмірі 12180,00 грн. судом апеляційної інстанції не приймається, оскільки в платіжному дорученні бухгалтером зроблена помилка, про що повідомлено банк та ліквідатора засобами електронного звязку (вх.. №292 від 18.11.2014 р.).

Щодо порушень ч.3 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в частині нарощування заборгованості по заробітній платі у розмірі 1231064,94 грн. за період ліквідаційної процедури з 09.10.2013 р. по 01.11.2014 р. та не погашення вимог по заробітній платі ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» при наявності коштів на рахунках суд апеляційної інстанції зазначає.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час реалізації своїх прав та обовязків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобовязаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обовязки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

З матеріалів справи вбачається, що після визнання ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури було звільнено 7 робітників, яким крім заборгованості із заробітної плати нарахована та не виплачена вихідна допомога на загальну суму 82822,87 грн. Після виходу з лікарняного були звільнені ОСОБА_2 та ОСОБА_3, яким разом з вихідною допомогою нарахована та не виплачена загальна сума заборгованості у розмірі 133007,93 грн. Заборгованість перед ліквідатором станом на 01.11.2014 р. складає 254447,03 грн. Інша сума заборгованості нарахована 11 фахівцям, які здійснювали ліквідаційну процедуру ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» з 04.10.2013 р. по 26.05.2014 р. З травня 2014 р. всі фахівці знаходяться у вимушеному простої (наказ від 26.05.2014 р. №16/л). Отже, доки ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» не буде ліквідовано заборгованість по заробітній платі може нарощуватись, але тільки по 13 особам.

Крім цього, згідно Додатку №1 до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» станом на 01.02.2014 р. заборгованість по заробітній платі перед працівниками ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» складала 16231435,02 грн.; перед ОСОБА_1 175997,05 грн.

Згідно матеріалів перевірки та акту від 24.11.2014 р. №116-А в лютому 2014 року виплачена робітникам сума заборгованості складає 1279634.82 грн. ( в тому числі ОСОБА_1 12180,00 грн.). Заборгованість перед працівниками станом на 01.02.2014 р. (без заробітної плати ОСОБА_1Г.) складала 16055437,97 грн. У лютому 2014 р. виплачено працівникам (без заробітної плати ОСОБА_1Г.) 1267454,82 грн. Відсоток виплаченої заробітної плати у лютому 2014 р. працівникам становить 7,89%, а ОСОБА_1 6,92%.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про безпідставність висновків відповідача щодо непропорційного розподілу коштів першої черги.

Крім цього, з матеріалів справи вбачається, що станом на 01.11.2014 р. заборгованість перед арбітражним керуючим ОСОБА_1 складає 254447,03 грн., тоді як залишок коштів на основному розрахунковому рахунку ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» станом на 01.11.2014 р. - 241992,40 грн. при цьому, зазначена сума не зарахована ним на погашення своєї заробітної плати, а залишена як резерв для подальшого здійснення процедури ліквідації ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» (додаткові витрати на стягнення дебіторської заборгованості тощо).

Таким чином, враховуючи те, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не містить обмежень нарощування або скорочення заборгованості по заробітній платі, а також не встановлює коли ліквідатор проводить розрахунки з кредиторами, в тому числі і по заробітній платі, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що розпорядження №105-Р та припис №104-П від 26.11.2014 р. є протиправними та підлягають скасуванню.

З огляду на вищевикладене, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, надав їм належну оцінку та прийняв законне і обґрунтоване рішення, з дотриманням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги висновки суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для його скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 198, 202, 205, 206 КАС України, суд, -

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 18 лютого 2015 р. залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з моменту її виготовлення в повному обсязі.

В повному обсязі ухвала виготовлена 18.09.2015 року.

Головуючий:С.А. Уханенко

Суддя:Ю.М. Дадим

Суддя:І.Ю. Богданенко