Ухвала суду № 50461736, 27.03.2013, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м.Львів, вул.Личаківська, 128

УХВАЛА

27.03.13 Справа№ 5015/5428/12

Господарський суд Львівської області у складі судді Чорній Л.З.

розглянув у судовому засіданні матеріали справи

за заявою Приватного підприємства «Фараон», м. Львів

про визнання банкрутом Приватного підприємства «Фараон», м. Львів

за участю представників:

від боржника: ОСОБА_1

ПАТ «ОТП Банк»: ОСОБА_2

ТзОВ «Альянс Маркет»: н/з

ліквідатор: н/з.

арб.кер. ОСОБА_3

ВСТАНОВИВ:

Приватним підприємством «Фараон», м.Львів подано заяву в порядку ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» про порушення справи про банкрутство Приватного підприємства «Фараон», м. Львів.

Провадження у справі порушено 24.12.2012р., підготовче засідання призначено на 03.01.2013р.

Постановою суду 08.01.2013р. ПП «Фараон» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено арбітражну керуючу ОСОБА_4

В газеті «Голос України» №8 (5508) від 15.01.2013р. опубліковано оголошення про визнання банкрутом ПП «Фараон» та відкриття ліквідаційної процедури.

Через канцелярію суду представниками ПАТ «ОТП Банк» подано скаргу на дії ліквідатора від 11.02.2013р. та клопотання про заборону ліквідатору ОСОБА_4 здійснювати продаж майна банкрута та просять накласти арешт на майно ПП «Фараон».

Окрім цього через канцелярію суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_3 щодо призначення його ліквідатором ПП «Фараон» та клопотання представника ПАТ «ОТП Банк» про призначення ліквідатором ОСОБА_3

Через канцелярію суду 06.03.13р. подала звіт про виконану роботу, яким повідомила суд, що на підставі проведеної інвентаризації активів ПП «Фараон» сформовано ліквідаційну масу та проведено оцінку майна (Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз від 16.01.2013р.); укладено договір №16/01/13-1 від 16.01.2013р. ПП «Укрторгцентр»; 08.02.2013р. проведено торги з продажу майна банкрута; укладено договори купівлі-продажу рухомого та нерухомого майна з переможцями аукціонів; отримано від реалізації нерухомого майна банкрута кошти в сумі 8 466 009,60грн.; подано реєстр вимог кредиторів ПП «Фараон»; станом на 04.03.2013р. ліквідатором здійснено часткове погашення кредиторських вимог 1-ї черги, а також долучено інші документи в підтвердження виконання обовязків ліквідатора у справі про банкрутство ПП «Фараон». Крім того через канцелярію суду ліквідатором подано заперечення на заяву ПАТ «ОПТ Банк» щодо вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів та заперечення по скарзі на дії ліквідатора.

Розгляд справи відкладено на 27.03.2013р. з підстав, наведених в ухвалі суду від 06.03.2013р.

26.03.2013р. через канцелярію суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ліцензія АВ № 547733 від 30.08.2010 р. адреса: 79014, м. Львів, вул. Ялівець,45-в/3) щодо призначення його ліквідатором ПП «Фараон».

26.03.2013р. через канцелярію суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_6 (ліцензія серії АВ № 456603, адреса: 79024, АДРЕСА_1) щодо призначення його ліквідатором ПП «Фараон».

26.03.2013р. через канцелярію суду надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія серії АГ № 594757 від 07.02.2011р., адреса: 79000, м.Львів, вул. Стрийська, 99/168) щодо призначення його ліквідатором ПП «Фараон».

27.03.2013р. через канцелярію суду надійшла телеграма від ліквідатора ПП «Фараон» арбітражної керуючої ОСОБА_4 про неможливість участі в судовому засіданні за станом здоровя та проханням здійснювати розгляд справи в присутності представника боржника.

В судовому засіданні представник ПАТ «ОТП Банк» скаргу на дії ліквідатора підтримав, просив задоволити з підстав викладених у скарзі. Зазначив, що ліквідатором під час здійснення ліквідаційної процедури ПП «Фараон» допущено порушення ч.3 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо прострочення опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом у офіційних друкованих органах, порушено порядок перебігу ліквідаційної процедури, відчужено майно банкрута з порушенням порядку передбаченого законом, без погодження із іпотекодержателем. Також вказав на підконтрольність та заангажованість ліквідатора. В зв'язку з цим просить усунути від виконання обов'язків ліквідатора ПП «Фараон» ОСОБА_4 та винести окрему ухвалу щодо порушення арбітражним керуючим законодавства України.

Представник боржника проти задоволення скарги заперечив з підстав зазначених у поданому запереченні. З посиланням на наявні в матеріалах справи докази вказав, що ліквідатором не було допущено порушень ч.3 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом у офіційних друкованих органах, а також не порушено порядок перебігу ліквідаційної процедури. Також зазначив, що ПАТ «ОТП Банк» не надано жодних доказів, які б вказували на наявність передбачених ч. 3 ст. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» підстав неможливості виконання ОСОБА_4 обов'язків арбітражного керуючого, або обставин, які підпадають під передбачені Законом критерії заінтересованості особи стосовно боржника та/або заінтересованості особи стосовно арбітражного керуючого у справі про банкрутство ПП «Фараон». Крім цього відсутні докази заподіяння шкоди інтересам кредитора ПАТ «ОТП Банк» з боку ліквідатора, чи заподіяння ним шкоди майну банкрута, що перебуває в іпотеці (заставі) ПАТ «ОТП Банк». На думку ліквідатора, реалізація майна банкрута в ліквідаційній процедурі проведена з дотриманням вимог закону.

Заслухавши пояснення представників сторін, оглянувши наявні в матеріалах справи докази та оцінивши їх в сукупності, господарський суд дійшов висновку про можливість часткового задоволення скарги ПАТ «ОТП Банк», виходячи із наступного.

Відповідно до вимог ч.3 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції закону від 04.11.2012 р.) опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснюється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом. Повний текст постанови господарського суду Львівської області від 08.01.2013 року у справі №5015/5428/12 було виготовлено 09.01.2013 р.

Ліквідатором ОСОБА_4 замовлено публікацію оголошення про визнання ПП «Фараон» банкрутом в офіційному друкованому органі газеті «Голос України», після одержання постанови суду, що підтверджується, зокрема, гарантійним листом та текстом оголошення, який 10.01.2013 р. було скеровано на адресу редакції газети «Голос України» (копії наявні в матеріалах справи). Отримання тексту оголошення редакцією газети «Голос України» підтверджується виставленим для оплати рахунком-фактурою № 123 від 10.01.2013 року. Оголошення про визнання ПП «Фараон» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури було опубліковано в газеті «Голос України» №8 (5508) від 15 січня 2013 року. Таким чином, ліквідатором ПП «Фараон» вжито передбачених законом заходів для публікації оголошення про банкрутство ПП «Фараон» на протязі строку, встановленого ч.3 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що свідчить про відсутність порушень у діях ліквідатора.

У відповідності до ч.2 ст.22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції закону від 04.11.2012 р.) строк ліквідаційної процедури не може перевищувати дванадцяти місяців.

Як вбачається із звітів ліквідатора про проведену роботу від 20.02.2013р., та від 06.03.2013 р. та доданих до них документів, ліквідатором в процесі здійснення ліквідаційної процедури ПП «Фараон» по акту приймання-передачі одержано від голови ліквідаційної комісії печатку підприємства - банкрута; винесено наказ про інвентаризацію майна; направлено необхідні запити до реєструючих органів з метою виявлення майна банкрута; вжито заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості банкрута шляхом направлення претензій дебіторам; розглянуто заяви з кредиторськими вимогами, які надійшли до банкрута, направлено відповіді про результати розгляду даних заяв, сформовано реєстр вимог кредиторів станом на 04.03.2013р.

Як стверджує ліквідатор, на підставі проведеної інвентаризації активів ПП «Фараон» було сформовано ліквідаційну масу та проведено оцінку майна (Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз від 16.01.2013р.); укладено договір №16/01/13-1 від 16.01.2013р. із спеціалізованою торгівельною організацією ПП «Укрторгцентр», 08.02.2013р. проведено торги з продажу майна банкрута та укладено договори купівлі-продажу рухомого та нерухомого майна з переможцями аукціонів на суму 8 466 009,60 грн.

У відповідності до перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14 травня 1992 року N 2343-XII (чинна редакція від 19.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Враховуючи те, що провадження у справі про банкрутство ПП «Фараон» №5015/5428/12 порушено 24.12.2012 р., то до даної процедури банкрутства ПП «Фараон» застосовуються положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14 травня 1992 року N 2343-ХП в редакції від 04.11.2012 року, яка діяла на момент порушення провадження у справі.

Відповідно до п.40 інформаційного листа ВГС України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 положення Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовується господарськими судами під час розгляду справи про банкрутство, провадження в яких порушено до набрання чинності, тобто до 19.01.2013р. При цьому розпочата до набрання чинності Законом процедура продажу майна боржника повинна бути завершена в порядку, передбаченому у попередній редакції Закону, в разі якщо станом на 19.01.2013р. здійснено публікацію оголошення про продаж майна, у даному випадку оголошення ліквідатором було опубліковано 18.01.2013р.

Статтею 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено порядок продажу майна банкрута. Зокрема, після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута. Ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, cклад, умови та строки придбання майна.

Крім того, положення пункту 5 ч. 5 ст. 3-1 Закону (в редакції від 04.11.2012 року) визначає, що до обов'язків арбітражного керуючого, зокрема, віднесено обов'язок повідомляти комітет кредиторів та кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, про час, місце та умови продажу заставного майна. В заперечення доводів скаржника про неповідомлення ПАТ «ОТП Банк», як кредитора, вимоги якого забезпечені іпотекою, про продаж заставного майна, ліквідатором надано лист від 04.02.2013р. №04/02 та докази його направлення на адресу банку 06.02.2013р. Крім того, присутність на аукціоні 08.02.2013р. з продажу майна ПП «Фараон» представника ПАТ «ОТП Банк» свідчить про те, що заставодержатель був належним чином повідомлений про продаж майна банкрута.

Ліквідатор зобов»язаний у відповідності до вимог ст.25 Закону прийняти до свого відання майно боржника, вжити заходи по забезпеченню його збереження, здійснити інвентаризацію та оцінку майна банкрута, провести аналіз фінансового становища банкрута, вжити заходи, спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Однак, на час проведення продажу майна банкрута ліквідатором не було сформовано реєстр вимог кредиторів (до суду не поданий), не отримано відповідей від реєструючих органів щодо наявності майна банкрута (лише направлені запити).

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором ПП «Фараон» ОСОБА_4 не надано суду доказів проведення аналізу фінансового становища банкрута та не надано звіт про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, що вказує на порушення вимог ч.1 ст.25 Закону.

Крім того, ПАТ «ОТП Банк» є одним із найбільших кредиторів ПП «Фараон» першої черги реєстру вимог кредиторів, вимоги якого забезпечені іпотекою, і як вбачається із поданих до суду клопотань, скаржник ПАТ «ОТП Банк» висловлює сумніви в об'єктивності та неупередженості ліквідатора ПП «Фараон» ОСОБА_4, у зв'язку із тим, що остання виконувала обов'язки ліквідатора в інших справах про банкрутство підприємств, які, як стверджує скаржник ПАТ «ОТП Банк», входили до групи компаній «Євротек».

В зв'язку з цим, з метою усунення будь-яких сумнівів кредитора ПАТ «ОТП Банк» в неупередженості та особистої зацікавленості ліквідатора ОСОБА_4 у даній справі, суд вважає за можливе задоволити частково скаргу ПАТ «ОТП Банк» та припинити повноваження ліквідатора ПП «Фараон» ОСОБА_4

Що стосується клопотання ПАТ «ОТП Банк» про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у справі про банкрутство шляхом заборони ліквідатору здійснювати продаж майна банкрута та накладення арешту на майно ПП «Фараон», то в задоволенні поданого клопотання слід відмовити з наступних підстав.

Згідно до ч.1 ст. 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції закону від 04.11.2012 р.) господарський суд за клопотанням сторін або учасників провадження у справі про банкрутство чи за своєю ініціативою має право вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, у тому числі передбачених статтею 67 ГПК України.

У відповідності до ч.3 ст. 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції закону від 04.11.2012 р.) заходи щодо забезпечення вимог кредиторів діють відповідно до дня введення процедури санації і призначення керуючого санацією, або до винесення постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора, або до затвердження господарським судом мирової угоди, або до дня винесення ухвали про відмову у визнанні боржника банкрутом.

Згідно ч.1 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Таким чином, Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачає можливість вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів виключно на стадії розпорядження майном боржника.

Вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у ліквідаційній процедурі прямо заборонено приписами ч.3 ст.12 та ч.1 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Також заборона ліквідатору вчиняти дії щодо здійснення продажу майна банкрута у ліквідаційній процедурі суперечить приписам ст.ст. 23, 25, 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якими визначено повноваження та обов'язки ліквідатора, в тому числі щодо продажу майна банкрута.

Господарський суд залишає без розгляду заяви арбітражних керуючих ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 про призначення їх ліквідаторами у справі про банкрутство ПП «Фараон» у звязку з їх неявкою у судове засідання.

В судовому засіданні арбітражний керуючий ОСОБА_3 свою заяву про призначення його ліквідатором ПП «Фараон» підтримав, просив задоволити.

Представник ПАТ «ОТП Банк» заяву арбітражного керуючого ОСОБА_3 підтримав, просив призначити його ліквідатором ПП «Фараон».

Представник боржника проти призначення ліквідатором ПП «Фараон» арбітражного керуючого ОСОБА_3 заперечив з підстав можливої його особистої зацікавленості в даній справі та упередженості арбітражного керуючого ОСОБА_3 щодо боржника та його кредиторів. Вказав на порушення в діях арбітражного керуючого ОСОБА_3 вимог, закону при виконанні обовязків ліквідатора в інших справах про банкрутство. Заявив клопотання про відкладення розгляду справи з метою надання можливості іншим кредиторам висловити свою думку щодо наявності підстав для припинення повноважень ліквідатора ПП «Фараон» ОСОБА_4 та кандидатури нового ліквідатора, яке було відхилене судом.

Арбітражним керуючим ОСОБА_3 надано суду усні заперечення щодо доводів представника боржника про неможливість призначення його ліквідатором у справі про банкрутство ПП «Фараон».

При вирішенні питання про можливість призначення арбітражного керуючого ОСОБА_3 ліквідатором у справі про банкрутство ПП «Фараон», суд бере до уваги долучені до його заяви документи, а саме: копію свідоцтва на право провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майном, керуючого санацією, ліквідатора), повідомлено перелік справ, що перебували та перебувають на даний час у його провадженні, долучено копію договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого від 04.02.2013р., копії дипломів про освіту.

З огляду на викладене, суд вважає за можливе задоволити заяву про призначення ліквідатором ПП «Фараон» арбітражного керуючого ОСОБА_3

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 3-1, 12, 23, 25, 30, 31, 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст.ст. 32- 34, 77, 86 ГПК України суд, -

УХВАЛИВ:

1. Скаргу представника ПАТ «ОТП Банк» на дії ліквідатора ПП «Фараон» ОСОБА_4 задоволити частково.

2. В задоволенні клопотання представника ПАТ «ОТП Банк» про вжиття заходів забезпечення вимог кредиторів у справі про банкрутство шляхом заборони ліквідатору здійснювати продаж майна банкрута та накладення арешту на майно ПП «Фараон» - відмовити.

3. Повноваження ліквідатора ПП «Фараон» арбітражного керуючого ОСОБА_4 - припинити.

4. Ліквідатором ПП «Фараон» призначити арбітражного керуючого ОСОБА_3 (свідоцтво №62 від 01.02.2013 року, проживає за адресою: 08292, Київська область м.Буча, вул. Старо-Яблунська, 16, ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

5. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_4 протягом 15 днів передати арбітражному керуючому ОСОБА_3 печатки, штампи, бухгалтерську та іншу документацію банкрута.

6. Розгляд справи відкласти на 26.04.2013 р. о 11 год. 00 хв., яке відбудеться в приміщенні господарського суду Львівської області (м. Львів, вул. Личаківська, 128, каб. 401).

7. Ліквідатору надати суду звіт про виконану роботу, повідомити усіх наявних кредиторів про час та місце судового засідання.

8. Копію ухвали надіслати ліквідатору, державному реєстратору.

Суддя Чорній Л.З.