Ухвала суду № 50262928, 04.09.2015, Франківський районний суд м. Львова

465/3602/15-к

1-кп/465/325/15

У Х В А Л А

про закриття кримінального провадження та звільнення особи від кримінальної відповідальності

04.09.2015 року Франківський районний суд м.Львова в складі:

Головуючої судді Мартьянової С.М.

при секретарі Нетреба Г.І.

з участю прокурора Андрусишин С.Я.

захисника ОСОБА_1

розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні, внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року по обвинуваченню:

ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця смт. Бурштин, Галицького району, Івано-Франківської області, одруженого, працюючого головним бухгалтером відкритого акціонерного товариства «Кредобанк», раніше не судимого, проживаючому за адресою: АДРЕСА_1

за ч.3 ст. 212 КК України

за участю обвинуваченого ОСОБА_3,

В С Т А Н О В И В:

02.06.2015 року з Генеральної прокуратури України в провадження Франківського районного суду м. Львова матеріали кримінального провадження внесеного в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року щодо звільнення підозрюваного ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 від кримінальної відповідальності у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України у зв'язку зі сплатою податків та відшкодування шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Судом встановлено, що ОСОБА_2, працюючи з 09.09.2005 згідно наказу ВАТ «Кредобанк» №132-П по даний час, на посаді головного бухгалтера відкритого акціонерного товариства „Кредобанк" (код за ЄДРПОУ-09807862, з 26.11.2009 року Публічне Акціонерне Товариство «Кредобанк» розташованого за адресою: м. Львів, вул. Сахарова, 78, взятого на податковий облік СДПІ з ВПІТ у М.Львові, 01.03.2001 року №02-87, був зобов'язаний відповідно до ст. 67 Конституції України сплачувати податки і збори в порядку і розміpax, встановлених законом; п. 16.1.4 ст. 16 Податкового кодексу України сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом; п. 36.5 ст. 36 Податкового кодексу України нести відповідальність за «виконання або неналежне виконання податкового обов'язку.

Однак, ОСОБА_2 у період з 29.11.2011 по 01.02.2012, перебуваючи на своєму робочому місці за адресою: м.Львів, вул.Сахарова, 78 діючи в порушення вказаних вимог законодавства та бажаючи при цьому настання спільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків до бюджету, володіючи спеціальними знаннями в сфері бухгалтерського та податкового обліків, як бухгалтер будучи обізнаним з діючими вимогами Податкового кодексу України, а також знаючи про те, що ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «Фінансова Компанія «Приватні Інвестиції» являються пов'язаними особами, а отже на операції між ними відповідно до вимог Податкового Кодексу України встановлено обмеження для формування витрат продавцем товарів, робіт, послуг, вчинив злочин у сфері господарської діяльності при наступних обставинах.

Зокрема, 09.11.2011 року в ПАТ «Кредобанк» проведено засідання Спостережної Ради у зв'язку з чим прийнято рішення №68/2011 стосовно Продажу заборгованості ПАТ «Кредобанк», яка забезпечена гарантіями РКО BankPolskiSA та рішення №69/2011 «Про надання згоди на продаж портфеля заборгованості ПАТ «Кредобанк», віднесеної до IV та V категорії ризику.

У відповідності до вказаних рішень Спостережної Ради банку, ПАТ «Кредобанк» в особі голови правління ОСОБА_7 та в.о. голови правління ОСОБА_8 укладено з ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» в особі генерального директора ОСОБА_9 та члена Спостережної Ради ОСОБА_8 наступні цивільно-правові правочини:

Договір факторингу шляхом купівлі права грошової вимоги б/н від 29.11.11р. укладений з ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» у відповідності до якого ПАТ «Кредобанк» продає 719 штук прав грошової вимоги з правом вимоги до фізичних та юридичних осіб на суму 948 749 184 грн. за ціною 292 214 748,74 грн.

Договір факторингу шляхом уступки права грошової вимоги б\н від 29.11.11р. укладений з ТОВ «ФК «Приватні інвестиції», відповідно до якого ПАТ «Кредобанк» продає 53 штук прав грошової вимоги з правом вимоги до фізичних та юридичних осіб на суму 604 843 768,3 грн. за ціною 21 1 695 318,92 грн.

Договір факторингу №1 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Нечипорук транспорт сервіс» (Код за ЄДРПОУ 32386922). Сума права вимоги 15 242 735,96. Ціна договору 9 374 282,62 грн.

Договір факторингу №2 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ПАТ «Рівненська фабрика нетканих матеріалів» (Код за ЄДРПОУ ХІ306644). Сума права вимоги 21 252 813,41. Ціна договору 13 070 480,25 грн.

Договір факторингу №3 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ПАТ «Рівненська фабрика нетканих матеріалів» (Код за ЄДРПОУ 30306644). Сума права вимоги 7 403 599,25. Ціна договору 4 553 213,54 грн.

Договір факторингу №4 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ПАП «Медобори» (Код за ЄДРПОУ 30742864). Сума права вимоги 22 117 174,65. Ціна договору 13 602 062,41 грн.

Договір факторингу №5 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Компанія Пульсар і Ко» (Код за ЄДРПОУ 30712238). Сума права вимоги 6 709 661,85. Ціна договору 4 126 442,04 грн.

Договір факторингу №6 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Компанія Пульсар і Ко» (Код за ЄДРПОУ 30712238). Сума права вимоги 4 060 615,52. Ціна договору 2 497 278,54 грн.

Договір факторингу №7 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Компанія Пульсар і Ко» (Код за ЄДРПОУ 30712238). Сума права вимоги 75 365,94. Ціна договору 46 350,05 грн.

Договір факторингу №8 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Полісся Агро» (Код за ЄДРПОУ 31894444). Сума права вимоги 3 064 494,96. Ціна договору 1 884 664,4 грн.

Договір факторингу №9 шляхом купівлі права грошової вимоги від 28.12.11 укладений з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції», щодо уступки права вимоги до ТзОВ «Полісся Агро» (Код за ЄДРПОУ 31894444). Сума права вимоги 15 270 840,53. Ціна договору 9 391 566,93 грн.

Також між ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» складено акти прийому-передачі заборгованості по договорах факторингу, які підписані зі сторони ТОВ «ФК «Приватні інвестиції» ОСОБА_11, що одночасно був членом правління ПАТ «Кредобанк».

Всього ПАТ «Кредобанк» продано ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» прав грошової вимоги до юридичних та фізичних осіб на загальну суму 1 646 771 926, 28 грн. за ціною 562 456 048, 45 грн.

У відповідності до вищевказаних договорів факторингу, згідно платіжних доручень №№4, 5 від 13.12.2011 та №№103-111 від 28.03.2012 ТОВ «ФК 'Приватні Інвестиції» перерахувало на банківський рахунок ПАТ «Кредобанк» кошти в сумі 562 456 408, 44 грн., з призначенням платежу: «Внесення ціни купівлі за викуп портфеля заборгованості на основі договору факторингу від 19.11.2011 року шляхом продажу заборгованості», а у платіжних дорученнях №103-111 від 28.03.2012 року вказано призначення платежу: «Оплата ціни купівлі за закуп заборгованості на основі договору відступлення вимоги № 1 (2-9) від 28.12.2011 року».

Для належного відображення вищезазначених господарських операцій в податковому обліку ПАТ «Кредобанк» головному бухгалтеру ОСОБА_2 було передано бухгалтерські документи стосовно взаємовідносин ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» з приводу наведених договорів Факторингу шляхом купівлі права грошової вимоги, а також акти прийому - передачі заборгованості між «Банком» і «Новим Кредитором».

Згідно даних інформаційної системи "ЦБД юридичних осіб ДПА України", станом на дату здійснення ПАТ "Кредобанк" операцій факторингу з ТзОВ ФК «Приватні інвестиції» засновниками (учасниками) ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» є: нерезидент РКО Bank Polski SA - 3 038 980 грн.; ТОВ "ШТЕР-РІСК УКРАЇНА" - 43 062 020 грн.

Згідно з даними інформаційної системи, єдиним засновником ТОВ «ІНТЕР-РІСК УКРАЇНА", в свою чергу, є Польський Акціонерний Банк «Загальна Ощадна Каса" (РКО Bank Polski SA), який в свою чергу являється засновником (учасником) ПАТ "Кредобанк" із сумою 1 910 631 710,08 грн., що складає 99,565% статутного внеску.

Враховуючи викладене, ПАТ "Кредобанк" та ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» є пов'язаними особами, оскільки мають спільного засновника з істотною участю більше 20% статутного капіталу.

Окрім цього, наказом №84-П від 08.10.2009 року ОСОБА_11 був прийнятий на посаду заступника Голови правління ПАТ «Кредобанк» (Наказом №122-к від 28.02.2012 - звільнений). Вищевказані договори факторингу зі сторони ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» були підписані ОСОБА_11, так як він являвся Членом Спостережної Ради ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції».

Отже, у відповідності до п. 14.1.159 ст.14 Податкового Кодексу України ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» являються пов'язаними особами, оскільки мають спільного засновника з істотною часткою більше 20% статутного капіталу та спільних посадових осіб уповноважених на здійснення від імені підприємства юридичних дій направлених на встановлення, зміну правових відносин, що встановлено судами першої, другої і касаційної інстанцій та не заперечується сторонами.

Таким чином, згідно абзацу другого підпункту 153.2.6. п. 153.2, ст. 153 ПКУ (в редакції цієї норми, чинній на час вчинення вказаних правовідносин) витрати, понесені у зв'язку з продажем/обміном товарів, виконанням робіт, наданням послуг пов'язаним з таким платником податку особам або за операціями з давальницькою сировиною, визнаються в розмірі, що не перевищує доходи, отримані від такого продажу/обміну. Тобто в даних господарських операціях витрати ПАТ «Кредобанк» повинні бути співрозмірними доходам отриманим від ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції», а саме в сумі 562 456 048,45 грн.

Однак ОСОБА_2, переслідуючи мету ухилення від сплати податків, і всупереч вимогам пп. 153.2.6. п. 153.2, ст. 153 Податкового Кодексу України безпідставно відобразив в декларації ПАТ «Кредобанк» зі сплати податку на прибуток за II-IV квартал 2011 року всю суму витрат з продажу прав грошової вимоги ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» в розмірі 1 646 771 926,28 грн., чим завищив витрати на суму 1 084 315 518,53 грн. (1 646 771926,28 грн. - 562 456 048,45 грн. = 1 084 315 518,53 грн.).

Обставини відображення в податковому обліку ОСОБА_2 операцій з продажу грошової вимоги ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» були предметом позапланової перевірки ПАТ «Кредобанк» № 751/35-00/09807862 від 10.09.12 а наслідками якої прийняті податкові повідомлення-рішення, щодо зменшення від'ємного значення об'єкту оподаткування податком на прибуток, у зв'язку з неправомірним включенням до складу витрат сум, які перевищують доходи від продажу прав вимоги за фінансовими кредитами пов'язаній особі.

За наслідками розгляду, судовими інстанціями позовної заяви ПАТ «Кредобанк» Вищим Адміністративним судом України 19.11.2013 винесено постанову якою визнано протиправним віднесення ПАТ «Кредобанк» до витрат суми коштів в розмірі 1 084 315 518 грн. по операціях з ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції», які перевищують отримані доходи від продажу вказаній фінансовій І компанії прав грошової вимоги.

Зокрема, в Постанові Вищого Адміністративного суду України від 19.11.2013 зазначено, що згідно з підпунктом 14.1.244 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України товари - це матеріальні та нематеріальні активи, у тому числі земельні ділянки, земельні частки (паї), а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення. З огляду на таке, дебіторська заборгованість для цілей оподаткування (а отже, і право вимоги як еквівалент поняття дебіторська заборгованість) для цілей оподаткування є різновидом оборотних активів, тобто товаром. Вказані вимоги Податкового кодексу України були відомі головному бухгалтеру ПАТ «Кредобанк» ОСОБА_2

Таким чином, відповідно до вищевказаного рішення суду, на спірні операції з відступлення права вимоги ПАТ «Кредобанк» на користь ТОВ «ФК «Приватні Інвестиції» поширюються обмеження у врахуванні витрат, передбачені абзацом другим підпункту 153.2.6 пункту 153.2 статті 153 Податкового кодексу України. Тому витрати понесені в зв'язку з відступленням трава вимоги пов'язаній особі, не можуть перевищувати доходів, отриманих продавцем на компенсацію вартості проданої вимоги.

У зв'язку із вищенаведеним рішенням Вищого Адміністративного Суду України, ОСОБА_2 подано в СДПІ з ОВП у м. Львові МГУ Міндоходів 22.01.2014 року уточнюючу декларацію за 2013 рік в якій враховано зазначену установу суду від 19.11.2013 в частині зменшення збитків в сумі 1 084 315 518 грн. та збільшено доходи банку, що призвело до визначення грошового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 26 718 592 грн., які банком сплачено у повному обсязі.

Отже, ОСОБА_2 своїми умисними діями в порушення вимог пп. 53.2.6. п.153.2, ст. 153 Податкового Кодексу України безпідставно завищив витрати операційної діяльності банку в сумі 1 084 315 518,53 грн., що призвело до заниження сплати ПАТ «Кредобанк» до державного бюджету податку на прибуток в сумі 26 718 592 грн., що у 5000 і більше разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, тобто у особливо великих розмірах.

В ході проведення підготовчого судового засідання прокурор заявив клопотання про звільнення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України у зв'язку зі сплатою податків та відшкодування шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Обвинувачений ОСОБА_2 та його захисник підтримала заявлене прокурором клопотання у підготовчому судовому засіданні, оскільки обвинувачений щиро розкаявся у вчиненому, вперше притягується до кримінальної відповідальності, свою вину у вчиненому визнає повністю, просить звільнити від кримінальної відповідальності у зв'язку зі сплатою податків та відшкодування шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Заслухавши думку учасників судового провадження та дослідивши матеріали справи, суд вважає за можливе звільнити ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України у зв'язку зі сплатою податків та відшкодування шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Як встановлено судом, ОСОБА_2, вчинив злочин, передбачений ч.З ст.212 КК України, а саме, умисно ухилився від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів, в особливо великих розмірах в сумі 26 718 592 грн., що перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що більше ніж в 5 000 разів.

Судом встановлено, достатність доказів для підозри ОСОБА_13 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. З ст. 212 КК України, зокрема винуватість ОСОБА_2 підтверджена зібраними під час досудового слідства доказами, а саме протоколом допиту підозрюваного, реєстраційними та статутними документами ПАТ «Кредобанк», висновком судово-економічної експертизи, актом позапланової документальної перевірки дотримання вимог податкового законодавства, іншими матеріалами кримінального провадження в їх сукупності.

Крім того, судом встановлено, що в ході розслідування кримінального провадження та до притягнення особи до кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.З ст. 212 КК України, ПАТ «Кредобанк» добровільно сплачено до бюджету податок на прибуток підприємства в сумі 26 718 592 грн. З врахуванням Постанови Вищого Адміністративного суду відповідно до акту перевірки №2/28-06-43/09807862 від 04.02.2014, що підтверджується меморіальними ордерами №1307 від 24.01.2014 на суму 5 000 000 грн., №1610 від 28.01.2014 на суму 5 000 000 грн., №1957 від 31.01.2014 на суму 5 300 000 грн., №4259 від 28.02.2014 на суму 5 000 000 грн., №4742 від 07.03.2014 на суму 3 328 625 грн., №4741 від 07.03.2014 на суму 3 831 806 грн.

Згідно інформації СДПІ з ОВП у м.Львові МГУ Міндоходів сума грошового зобов'язання з податку на прибуток ПАТ «Кредобанк» з врахуванням Постанови Вищого Адміністративного суду України від 19.11.2013 в розмірі 26 718 592 грн. погашена повністю.

В судовому засіданні підозрюваний ОСОБА_2 показав, п:о сума грошового зобов'язання з податку на прибуток ПАТ «Кредобанк» з врахуванням Постанови Вищого Адміністративного суду України від 19.11.2013 в розмірі 26 718 592 грн. сплачена в повному обсязі добровільно, у зв'язку з чим штрафні санкції не нараховувались. 20.05.2015 року ОСОБА_2 надав письмову згоду на звільнення його від кримінальної відповідальності у зв'язку з повним відшкодуванням завданих збитків державі.

Згідно положень постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року №12 "Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності" особа підлягає звільненню від кримінальної відповідальності за наявності її згоди на закриття справи з відповідної підстави, передбаченої положеннями ст. 44 КК України.

Виходячи із змісту ч. 4 ст. 212 КК України, особа яка вчинила діяння, передбачені -частиною першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони -призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов'язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

На виконання вимог ст. 285 КПК України, ОСОБА_2, роз'яснено суть підозри, підставу звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з відшкодуванням завданих державі збитків. Так само, роз'яснено право заперечувати проти закриття кримінального провадження з цієї підстави.

Зазначені обставини у своїй сукупності вказують на наявність передбачених ч. 4 ст. 212 КК України підстав для звільнення підозрюваного ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності.

Виходячи із змісту ст. 44 КК України та п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України провадження по кримінальній справі підлягає закриттю судом у зв'язку із звільненням особи від кримінальної відповідальності за згодою обвинуваченої ОСОБА_2

Таким чином, у зв'язку із наявністю підстав, передбачених ст.44 КК України та відповідно до положень постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року №12 "Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності", п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження відносно ОСОБА_2 за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України підлягає до закриття, у зв'язку із звільненням особи від кримінальної відповідальності.

На підставі викладеного, керуючись ст.44, ч.4 ст.212 КК України, п.1 ч.2 ст.284, ст.285, ч.4 ст.286, 287, п.2 ч.3 ст.314, ст.350, ст.ст.369-372 КПК України, суд -

У Х В А Л И В :

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, звільнити від кримінальної відповідальності на підставі ст.44, ч.4 ст.212 КК України - у кримінальному провадженні внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України у зв'язку зі сплатою податків та відшкодування шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Кримінальне провадження внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32012110110000015 від 23.11.2012 року за підозрою ОСОБА_2 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України - закрити.

Вилучені в ході проведення обшуку 28.03.2013 року два ноутбуки HP повернути власнику.

На ухвалу протягом 7 діб з дня її оголошення може бути подано апеляцію до Апеляційного суду Львівської області через Франківський районний суд Львівської області.

Суддя: Мартьянова С.М.