Постанова № 4819631, 26.06.2009, Донецький окружний адміністративний суд

Донецький окружний адміністративний суд

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 червня 2009 р.                                                             Справа № 2а-7225/09/0570

          приміщення суду за адресою: м. Донецьк, вул. 50-тої Гвардійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 12.45 година

Донецький окружний адміністративний суд в складі колегії суддів у складі:

головуючого – судді           Могильницького М.С.

суддів Кошкош О.О., Христофоров А.Б.

при секретарі           Фенделєвій В.Є.

за участю представника позивача           Тарасенка І.М.

представника відповідача не з’явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови № 257-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді штрафу у розмірі 1700 грн. та розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери від 13 квітня 2009 року,

                     ВСТАНОВИВ:

Закрите акціонерне товариство «Донгорбанк» звернулось до Донецького окружного адміністративного суду із позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови № 257-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді штрафу у розмірі 1700 грн. та розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери від 13 квітня 2009 року.

В обґрунтування своїх вимог, позивач посилається на те, що до особливої інформації про емітента, зокрема, належить відомості про зміну складу посадових осіб емітента. Строки, порядок та форми подання особливої інформації про емітента встановлені Положенням № 1591.

Наказом Голови Правління ЗАТ «Донгорбанк» від 22 грудня 2008 року з 31 грудня 2008 року у зв’язку із скороченням штату передбачалось звільнення Каричковського В.П. як заступника Голови Правління ЗАТ «Донгорбанк». Каричковський В.П. на дату видання наказу про своє звільнення з посади заступника Голови Правління «Донгорбанк» (22.12.2008 року), а також на дату свого звільнення (31.12.2008 року) продовжував виконувати функції члена Правління, оскільки рішення про звільнення його від виконання цих функцій відповідно до статуту ЗАТ «Донгорбанк» мало прийматись загальними зборами акціонерів ЗАТ «Донгорбанк», а такого рішення на ці дати прийнято не було.

Позивач зазначає, що ним було надано відповідачу інформацію, яку він помилково вважав особливою.

Відповідач розцінив рішення позачергового засідання Спостережної ради ЗАТ «Донгорбанк» від 23.10.2008 року, як підставу для зміни складу посадових осіб позивача.

Винесенням Постанови про порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів від 19.03.2009 року відповідач встановив, що позивачем порушено строки для подання особливої інформації, оскільки така інформація мала бути подана 23.10.2008 року, а не 30.12.2008 року.

Відповідно до статуту ЗАТ «Донгорбанк» рішення про призначення та звільнення членів Правління належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів ЗАТ «Донгорбанк».

Позивач зазначає, що інформація, яка була надана відповідачу відповідно до ст. 41 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» була передчасною.

Відповідальність за порушення строків подання інформації настає, якщо таку інформацію подано із запізненням після настання визначених обставин, але позивачем було надано інформацію про обставини, які ще не настали на момент подання такої інформації.

Тому просить суд скасувати постанову № 257-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді штрафу у розмірі 1700 грн. та розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери від 13 квітня 2009 року.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, надав суду пояснення аналогічні обґрунтуванню позову. Просив позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача у судове засідання не з’явився; про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. Причини своєї неявки суду не повідомив. Клопотання про відкладення розгляду справи, заперечення проти позову або заяву про його визнання суду не надав.

На підставі ст. 128 КАС України, суд вважає можливим розглянути справу за відсутності представника відповідача та на підставі наявних у ній доказів.

Розгляд справи здійснювався із фіксуванням судового процесу за допомогою звукозаписувального пристрою «Камертон».

Враховуючи надані пояснення представником позивача, дослідивши та оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, суд встановив наступне.

Позивач – Закрите акціонерне товариство «Донгорбанк» є юридичною особою, яка зареєстрована виконавчим комітетом Донецької міської ради 6 квітня 1992 року, включено до ЄДРПОУ та має ідентифікаційний код 20365318, діє на підставі Статуту та відповідних змін до нього.

Відповідно до Акту Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 66-ДМ про правопорушення на ринку цінних паперів від 27 березня 2009 року було встановлено, що позивачем до центрального апарату Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку подано особливу інформацію (відомості про зміну складу посадових осіб емітента, дата вчинення дії – 23.10.2008 року), чим порушено вимоги п. 1 глави 3 розділу ІІ Положення № 1591 в частині неподання особливої інформації емітента цінних паперів до Комісії в строки, встановлені цим Положенням, а також зазначено, що датою вчинення дії вважається дата прийняття рішення відповідним органом управління емітента щодо зміни складу посадових осіб емітента.

Постановою № 275-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів відповідачем за неподання до Комісії в строки, встановлені Положенням № 1591, у відношенні ЗАТ «Донгорбанк» застосовано санкцію у вигляді штрафу у розмірі 1700.00 грн.

Також, 13 квітня 2009 року відповідачем видано розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери, яким зобов’язано позивача усунути порушення законодавства про цінні папери, а саме: п.п. 14.4 п. 14 розділу І Положення, п. 6 глави 2 розділу ІІ Положення.

22 жовтня 2007 року на загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» Каричковського В.П. було обрано до складу Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк», що підтверджується протоколом № 6 від 22 жовтня 2007 року.

Таким чином, починаючи з 22 жовтня 2007 року Каричковський В.П. став виконувати функції члена виконавчого органу Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк».

Рішенням позачергового засідання Спостережної ради Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» від 23 жовтня 2008 року затверджено нову організаційну структуру ЗАТ «Донгорбанк» на 2009 рік, яка запроваджувалась з 1 січня 2009 року, що підтверджується протоколом № 58 від 23.10.2008 року.

Відповідно до зазначеної організаційної структури скорочувалась посада заступника Голови Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» Каричковського В.П.

Наказом Голови Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» № 355 ЛС від 22 грудня 2008 року з 31 грудня 2008 року у зв’язку із скороченням штату передбачалось звільнення Каричковського В.П. з посади заступника Голови Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк».

На підставі зазначеного наказу позивач надав відповідачу інформацію, яку відповідно до норм Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» вважав особливою та в свою чергу у строки та в порядку, передбаченому главою 3 розділу ІІ Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року № 1591, розкрив інформацію про звільнення Каричковського В.П. з посади заступника Голови Правління ЗАТ «Донгорбанк», а саме: у стрічці новини – 23.12.2008 року; шляхом опублікування в офіційному друкованому виданні – Бюлетень. Цінні папери України № 291-292 від 26.12.2008 року; шляхом подання відповідачу відповідного листа від 25.12.2008 року № 12711.

Як зазначено вище, підставою для прийняття постанови № 275-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів та розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери відповідачем було визначено рішення позачергового засідання Спостережної ради ЗАТ «Донгорбанк» від 23.10.2008 року (протокол № 58), як підставу для зміни складу посадових осіб емітента та визначено, що така особлива інформація повинна була подаватись на дату вчинення дії – 23 жовтня 2008 року, а не 30 грудня 2008 року.

Відповідно до п.п. «г» п. 5.5. розділу 5 Статуту Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» рішення про призначення та звільнення членів Правління належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів ЗАТ «Донгорбанк».

Тому, як встановлено судом та підтверджується позивача, Каричковський В.П. на дату видання наказу про його звільнення з посади заступника Голови Правління ЗАТ «Донгорбанк» (22 грудня 2008 року), а також на дату звільнення (31 грудня 2008 року) продовжував виконувати функції члена Правління, оскільки на ці дати не були призначені загальні збори акціонерів ЗАТ «Донгорбанк».

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» особлива інформація про емітента - інформація про будь-які дії, що можуть вплинути на фінансово-господарський стан емітента та призвести до значної зміни вартості його цінних паперів.

До особливої інформації належать відомості, зокрема, про зміну складу посадових осіб емітента.

Пунктом 1 розділу І Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року № 1591, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2007 року за № 97/13364, передбачено, що це Положення регулює склад, порядок і строки розкриття на фондовому ринку регулярної, особливої інформації та інформації про іпотечні цінні папери (далі - Інформація) емітентами цінних паперів та подання її до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія).

Відповідно до п. 6 глави 2 розділу ІІ Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року № 1591, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2007 року за № 97/13364, до інформації про зміну складу посадових осіб емітента відноситься інформація про звільнення або призначення посадових осіб емітента, які вважаються такими відповідно до законодавства. Датою вчинення дії вважається дата прийняття рішення відповідним органом управління емітента щодо зміни складу посадових осіб емітента.

Відповідно до Роз’яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25 квітня 2008 року № 4 щодо застосування статті 41 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» та пункту 6 глави 2 розділу ІІ Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19 грудня 2006 року № 1591 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.02.2007 року за № 97/13364, в частині визначення кола посадових осіб, інформація щодо яких підлягає розкриттю, емітенти цінних паперів зобов’язані відповідно до пункту 1 глави 3 розділу ІІ Положення розкривати особливу інформацію про звільнення або призначення голови та членів виконавчого органу (правління), голови ревізійної комісії, голови та членів ради товариства (спостережної ради), головного бухгалтера емітентами.

Як вбачається з правових норм Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», відповідальність за порушення строків подання інформації настає, якщо таку інформацію подано із запізненням після настання визначених обставин, але позивачем була надана інформація про обставини, які ще не настали на момент подання такої інформації.

Таким чином, відповідачем було ототожнено звільнення Каричковського В.П. у майбутньому (дата прийняття рішення відповідним органом управління емітента щодо зміни складу посадових осіб емітента – нова організаційна структура ЗАТ «Донгорбанк» на 2009 рік) з моментом його фактичного звільнення, проте такий висновок відповідача є хибним, оскільки наказ про звільнення не є фактичною обставиною звільнення, тому що, як зазначалось судом вище, звільнення членів Правління належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк». Як встановлено судом, протягом жовтня 2008 року – грудня 2008 року загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» щодо звільнення Каричковського В.П. з посади заступника Голови Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» не відбувались, а тому Каричковський В.П. на дату свого звільнення (31 грудня 2008 року) продовжував виконувати функції члена Правління Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк», тобто зазначене свідчить про те, що позивачем особлива інформація відповідачу була надана передчасно (до прийняття рішення загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк»), а тому факт порушення позивачем норм Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» відсутній.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про повне задоволення позивних вимог Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк».

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст. ст. 2-15, 17-18, 33-35, 45-46, 47-51, 56-59, 69-71, 79, 86, 87, 94, 99, 104-107, 110-111, 121, 122-143, 151-154, 158, 162, 163, 167, 185-186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд –

ПОСТАНОВИВ:

Позовні вимоги Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування постанови № 257-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді штрафу у розмірі 1700 грн. та розпорядження № 290-ДМ про усунення порушень законодавства про цінні папери від 13 квітня 2009 року, задовольнити у повному обсязі.

Скасувати постанову Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 257-ДМ від 13 квітня 2009 року про накладання на Закрите акціонерне товариство «Донгорбанк» санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді штрафу у розмірі 1700.00 грн.

Скасувати розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» № 290-ДМ від 13 квітня 2009 року про усунення порушень законодавства про цінні папери.

Стягнути з Державного бюджету України на користь Закритого акціонерного товариства «Донгорбанк» (83086, м. Донецьк, вул. Артема, 38, код ЄДРПОУ 203653118) витрати по сплаті судового збору у розмірі 3 (три) гривні 40 копійок.

Постанова постановлена у нарадчій кімнаті та проголошена її вступна та резолютивна частини у судовому засіданні 26 червня 2009 року в присутності представника позивача. Постанова виготовлена в повному обсязі 1 липня 2009 року.

Заяву про апеляційне оскарження постанови суду може бути подано протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі до Донецького апеляційного адміністративного суду через Донецький окружний адміністративний суд.          

Апеляційна скарга на постанову суду подається до Донецького апеляційного адміністративного суду через Донецький окружний адміністративний суд протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Головуючий суддя                                                                       Могильницький М.С.           

Судді                                                                                          О.О.Кошкош

                                                                                          А.Б.Христофоров