Рішення № 47298847, 22.07.2015, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" липня 2015 р.Справа № 916/2550/15

Господарський суд Одеської області у складі :

судді Никифорчука М.І.

при секретареві Ніколаєві П.В.

за участю представників сторін :

Від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю від 29.04.2015 р.;

Від відповідача: Шаманська К.К. за довіреністю від 02.02.2015 р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 916/2550/15:

За позовом: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3;

До відповідача: Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго";

про визнання неправомірним рішення комісії по розгляду актів,-

в с т а н о в и в :

Фізична особа-підприємець ОСОБА_3 (далі - Позивач) звернувся до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (далі - Відповідач) із позовом про визнання неправомірним рішення комісії по розгляду актів, посилаючись на наступне.

06.11.2008 року між сторонами у справі укладено договір про постачання електричної енергії № 9678 Ц (далі - Договір), за умовами якого постачальник (відповідач) продає електричну енергію споживачу (позивач) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Згідно з п. 2.1 під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).

За результатами проведення відповідачем 08.04.2015 року перевірки на об'єкті Позивача, розташованому по вул. Дворянській, в м. Одесі, було складено акт про порушення № 032404 про порушення Позивачем Правил користування електричною енергією, що виразилося у порушенні пломби М7218465, а саме спрацював індикатор магнітного поля, розглянувши який комісія Відповідача, яка проводила перевірку, прийняла рішення, оформлене у вигляді протоколу засідання комісії ПАТ ЕК „Одесаобленерго" № 70 від 28.05.2015 року про визначення недооблікованого обсягу та вартості електричної енергії за період з 20.12.2014р. по 08.04.2015р. на суму 34851,91 грн.

Таким чином, 28.05.2015р. відповідачем здійснено розрахунок вартості за актом про порушення ПКЕЕ № 032404 на загальну суму 34851,91 грн.

Позивач, не погоджуючись з даним рішенням комісії посилається на п. 4.6. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ 04.05.2006 за № 562 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 р. за № 782/12656 (далі - Методика), згідно якого в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.

Зі змісту п.2.6. Методики вбачається, що всі ці дані є необхідними для проведення нарахування по акту згідно зазначених у п. 2.6. формул.

Так у п. 2.6. Методики зазначено, що сила струму визначається виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів. За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. При цьому Позивач вказує, що жодні виміри на вимогу даного пункту Методики не проводились.

Таким чином Позивач вважає, що зі змісту даного акту неможливо зробити висновок про точку вимірювання, зазначену у схемі електропостачання споживача, матеріал проводу, переріз проводу та місце зрізу кабелю, дані про які необхідні для проведення розрахунку. З зазначеної інформації неможливо зробити висновок і про те, що вилучений кабель має найменшу поперечну площу перерізу.

Крім того Позивач зазначає, що відповідно до п. 4.7. Методики в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. Однак Відповідачем зазначені вимоги не виконані, необхідні дані не внесені до акту, мають місце пропуски, що свідчить про невідповідність складеного акту вимогам Методики.

Також Позивач звертає увагу на те, що у Правилах користування електричною енергією відсутній такий вид порушення як спрацювання індикатору магнітного поля, виходячи з чого Позивач вважає що ця обставина також свідчить про невідповідність складеного акту про порушення ПКЕЕ.

Окрім цього, Позивач зазначає, що розрахунок, зроблений відповідачем в частині зазначення дозволеної потужності є незаконним, оскільки при наявності того, що в Акті про порушення №032404 від 08.042.2015 року та у додатку № 2 до договору про постачання електричної енергії дозволена потужність споживання зазначена у розмірі 8 кВт, а Відповідач зробив розрахунок, виходячи з дозволеної потужності у 25 кВт.

Таким чином Позивач не визнає порушення, про яке зазначено у акті, оскільки сама обставина спрацювання індикатору постійного (змінного) магнітного або електричного поля може бути одним з доказів тих чи інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку, але не самим окремим порушенням, при наявності того, що Відповідачем безпосередньо не встановлено наявність неправомірних дій позивача та не проведено експертизу на предмет використання магнітного чи електричного полів з боку позивача.

Крім цього, Позивач зазначає, що будь-якими доказами, в тому числі експертними висновками, не підтверджено що покази електронного лічильника вказаного типу змінилися або мали змінитися, про наявність таких доказів не вказано ані в акті про порушення від 08.04.2015 р., ані у протоколі засідання комісії № 70 від 28.05.2015 р. Не надано сертифікат про сертифікацію зазначеної пломби-індикатора магнітного поля. Під час засідання комісії надано Сертифікат відповідності № ОДС-059-0043 на індикатори магнітного поля "МагнеТ" розробника ТОВ "Андреал", але зазначений сертифікат неможливо ідентифікувати саме з пломбою № М7218465. Сертифікат не містить реквізитів пломби та іншого. Таким чином, пломба-індикатор № М7218465 не сертифікована відповідно до вимог Методики, тому не може бути підставою для визначення порушення ПКЕЕ.

Враховуючи викладене, Позивач, з урахуванням усних уточнень, просить скасувати рішення комісії по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, оформлене протоколом № 70 від 28.05.2015р. про застосування до Позивача оперативно-господарської санкції в сумі 34851,91 грн.

Відповідач з позовом не згоден з підстав, зазначених у відзиві на позов (а.с. 38-41)

15 липня 2015р. у судовому засіданні оголошено перерву до 22 липня 2015р. за правилами ст. 77 ГПК України.

В засіданні суду 22 липня 2015р.оголошено вступну та резолютивну частини рішення за правилами ст. 85 ГПК України.

Вислухавши представників сторін, проаналізувавши надані докази, приписи чинного законодавства, що регулюють відносини по даному спору, господарський суд прийшов до наступного висновку.

Згідно вимог статті 26 Закону України «Про електроенергетику», споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Аналогічні норми (щодо вимог про обов'язковість укладення договору) містяться в Правилах користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ від 31.07.1996 р. N 28 (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005 N 910).

Враховуючи вищевикладене, між сторонами у справі укладено договір про постачання електричної енергії № 9678 Ц, за умовами якого постачальник (відповідач) продає електричну енергію споживачу (позивачу) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільне внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергією поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Представником Відповідача 18.01.2012 р. в присутності представника споживача (позивача) складено акт про пломбування устаткування, згідно з яким, зокрема, встановлена пломба - індикатор магнітного поля у кількості 1 шт. № М7218465.

08 квітня 2015 р. у приміщенні кафетерію Позивача, що розташоване в м. Одеса по вул. Дворянській, 8, працівниками Відповідача у присутності керуючої кафетерію, складено акт № 032404 про порушення Позивачем Правил користування електричною енергією, що виразилося у порушенні пломби М7218465, а саме спрацював індикатор магнітного поля. В акті зазначено, що встановлені пломби не порушені, індикатор дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів М7218465 порушений. (а.с. 20-22).

Рішенням комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго", яке оформлено протоколом № 70 від 28.05.2015 р., на підставі зазначеного акту про порушення № 032404 від 08.04.2015р. у присутності представника споживача вирішено виконати розрахунок недоврахованої електроенергії згідно з п. 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України № 562 від 04.05.2006 р. з наступними змінами та доповненнями, за період з 20.12.2014 р. по 08.04.2015 р., час роботи 12 год., кількість електроенергії 21518 кВт.год., на суму 34851,91 грн. У протоколі вказано, що споживач з протоколом не згоден у повному обсязі та зазначає, що порушень з їх боку не було.

Не погодившись із виявленим відповідачем порушенням, прийняттям рішення про застосування оперативно-господарської санкції у вигляді стягнення вартості недорахованої електроенергії у розмірі 34851,91 грн., позивач звернувся з позовом до суду.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу (ГПК) України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема : письмовими і речовими доказами.

Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до статті 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч. 4 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії, згідно із законодавством України.

Згідно з ст. 27 цього Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: порушення вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах; крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Приписами ст. 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта , який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання.

Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин згідно з ч. 1 ст. 218 ГК є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Статтею 237 ГК України також передбачено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Таким чином, вирішуючи спір про скасування санкції, перш за все підлягає встановленню факт вчинення правопорушення, що може бути підставою для застосування санкції.

Згідно з п. 10.2. ПКЕЕ споживач електричної енергії зобов'язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); оплачувати обсяг спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно до умов договору та рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів, та інше.

Відповідно до п. 6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р., у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за № 782/12656.

Згідно з п.п. 6.41, 6.42. ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. На підставі акта порушень, уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення, визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу.

Як вбачається із спірного рішення від 28.05.2015 р., комісія прийняла рішення виконати розрахунок недоврахованої електроенергії по акту згідно з п. 2.6 Методики, яким передбачено проводити такий розрахунок у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Отже, змістом правопорушення, за яке може бути застосована оперативно-господарська санкція у вигляді вищевказаного рішення комісії відповідача є не дії щодо самого індикатора, а вчинення дій споживачем, що призвели до зміни показів приладу обліку. Сама обставина фіксації впливу індикатором постійного магнітного поля на прилад обліку, в результаті чого цей індикатор дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів М7218465 пошкоджений (спрацьований), є тільки доказом такого впливу, але не самим окремим порушенням та втручанням у прилад обліку, що призвело до зміни показів приладів обліку.

При цьому, доказів впливу на прилад обліку та явних ознак втручання Позивачем в роботу та параметри розрахункового приладу обліку електричної енергії, які призвели до зміни показів приладів обліку, не виявлено та не представлено.

Постачальник електричної енергії застосовує до споживача оперативно-господарську санкцію у вигляді нарахування вартості необлікованої електроенергії на підставі Методики лише при наявності з боку споживача навмисних протиправних дій, спрямованих на приховування реального обсягу спожитої електричної енергії.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку, що спрацювання індикатора магнітного поля М7218465 не свідчить про факт втручання Позивачем в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показників, та не є підставою для застосування санкції, встановленої рішенням комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго", яке оформлено протоколом № 70 від 28.05.2015 р.,

Згідно ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Таким чином, доводи відповідача спростовуються викладеними вище обставинами.

Підсумовуючи викладене господарський суд вважає вимоги Позивача законними, в цілому обґрунтованими, доведеними наявними у справі доказами і тому підлягаючими задоволенню повністю.

Відповідно до ст. 44, 49 ГПК України при задоволенні позову судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 43, 44,49,82-85 ГПК України, суд, -

в и р і ш и в:

1. Позов Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 - задовольнити повністю.

2. Скасувати рішення комісії Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, буд. 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713) в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (65010, м. Одеса, вул. Краснова, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 26302276) з розгляду акту № 032404 від 08.04.2015р. про порушення Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 (65023, АДРЕСА_1, ідентифікаційний № НОМЕР_1) Правил користування електричною енергією, оформлене протоколом №70 від 28.05.2015р.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. М. Боровського, буд. 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713) в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (65010, м. Одеса, вул. Краснова, буд. 2-А, код ЄДРПОУ 26302276) на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (65023, АДРЕСА_1, ідентифікаційний № НОМЕР_1) 1218 (одна тисяча двісті вісімнадцять) грн. судового збору

Повний текст рішення складено та підписано 24 липня 2015 р.

Суддя М.І. Никифорчук