Ухвала суду № 46897985, 29.09.2010, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"29" вересня 2010 р.Справа № 18/75-1471

УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області у складі судді Охотницької Н.В.

Розглянув матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сервер" бульвар Д. Галицького, 3/15, м. Тернопіль

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства "БМ Банк", бульвар Шевченка, 37/122, м. Київ, Відділення №13 відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" м. Тернопіль вул. Замкова, 7, м. Тернопіль

про визнання виконавчого напису нотаріуса від 07.07.2010р. №2083, вчиненого нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 таким, що не підлягає виконанню

Суть справи: Товариство з обмеженою відповідальністю "Сервер ", м. Тернопіль, бульвар Д.Галицького, 3/15, звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовом до відповідача - відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" в особі відділення №13 відкритого акціонерного товариства "БМ Банк", м. Тернопіль, вул. Замкова, 7 про визнання виконавчого напису нотаріуса від 07.07.2010р. №2083, вчиненого нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 таким, що не підлягає виконанню.

27.09.2010р., позивачем заявлено клопотання б/н від 27.09.10р. в порядку ст.ст. 66, 67 ГПК України про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису від 07 липня 2010 року №2083, вчиненого, нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме:

-торговий павільйон з допоміжними будівлями (літера «А»- торговий павільйон з мансардою, незавершеною будівництвом прибудовою і підвалом площею 56,3 кв.м., літера «Б»- навіс площею 17,1 кв.м., літера «В»- навіс, літера «Г»- навіс, літера «К»- септик), який розташований по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області;

-незавершену будівництвом прибудову готовністю 90%, яка розташована по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області;

-будівлі і споруди виробничо-транспортної бази (літера «А»- адмінбудинок площею 248,7 кв.м., літера «Б»- котельня площею 42,1 кв.м., літера «В»- склад площею 20,3 кв.м., літер «Пгі»- погреб площею 19,6 кв.м., літера «Пг2»- погріб площею 13,6 кв.м., літера «Е»-склад площею 142,6 кв.м., літера «Є»- гараж площею 102,3 кв.м., літера «Ж»- ангар площею 964.2 кв.м., літера «З»- диспетчерська площею 132,4 кв.м., літера «Й»- мийка площею 60,2 кв.м., літера «Л»- майстерня площею 316,6 кв.м., літера «М»- підстанція площею 15,8 кв.м., літера «Н»- компресорна площею 6,7 кв.м., літера «О»- навіс площею 39,2 кв.м., літера К»-вбиральня, літера «Ю»- колодязь, літера «Ц»- башня, «1-4»- огорожа, літера »- котельня з прибудовою площею 77,7 кв.м.), які розташовані по вулиці Зеленій, 15 у селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області;

-земельну ділянку, площею 4,57 га, кадастровий номер: 6125286700010180002, яка розташована на території Петриківської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області, що належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Сервер" (м. Тернопіль, бульвар Д.Галицького, 3/15, код ЄДРПОУ 21133840), та на підставі Договору №2009-4\13l іпотеки нерухомого майна від 06.11.2009р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3, переданим у іпотеку ВАТ "БМ Банк" (м. Київ, бульвар Шевченка, 37/122, код ЄДРПОУ 33881201) для задоволення його вимог щодо повернення кредитної заборгованості в розмірі 4 210 668 (чотири мільйони двісті десять тисяч шістсот шістдесят вісім) гривень 88 копійок.

В обґрунтування поданої заяви про вжиття заходів до забезпечення позову, позивач посилається на те, що органом державної виконавчої служби відкрито виконавче провадження по примусовому виконанню цього виконавчого напису. Позивач вважає, що здійснення органом державної виконавчої служби виконавчих дій по стягненню боргу за даним виконавчим документом зробить неможливим виконання рішення господарського суду в тому разі, якщо виконавчий напис приватного нотаріуса буде визнано таким, що не підлягає виконанню.

Вирішуючи питання про вжиття заходів до забезпечення позову у справі №18/75-1471, оцінюючи ймовірність реальної загрози невиконання чи утруднення виконання рішення суду у разі задоволення позову та наявність зв'язку між конкретним заявленим заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, господарський суд враховує наступне.

Відповідно до ст. 66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

В силу вимог ст. 67 цього Кодексу у якості одного з видів забезпечення позову господарським судом може бути застосовано зупинення стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом як гарантія реального виконання рішення суду.

Як вбачається із наданих позивачем доказів, згідно виконавчого напису, вчиненого 07 липня 2010 року нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрованого за №2083, звернуто стягнення на нерухоме майно, надане в іпотеку згідно іпотечного договору, посвідченого 06.11.2009р. приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 за реєстровим номером 665 , які належать на праві власності ТОВ "Сервер" позивачу у справі №18/75-1471, що є майновим поручителем ТОВ "Світ кераміки", відповідно до кредитного договору №2009-4/13/DC від 06.11.2009р.

В силу вимог п. 4 ст. 3 Закону України "Про виконавче провадження" даний виконавчий напис є виконавчим документом, який підлягає примусовому виконанню державною виконавчою службою.

Позивачем на підтвердження поданого клопотання про забезпечення позову надано копію постанови відділу Державної виконавчої служби Тернопільського районного управління юстиції від 20.07.2010 року про відкриття виконавчого провадження щодо виконання виконавчого напису від 07.07.2010 року, вчиненого нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2

Вказаною постановою встановлено строк для добровільного виконання - 7 днів з дня отримання постанови.

За правилами частини 6 статті 30 Закону України "Про виконавче провадження", якщо боржник у встановлений строк добровільно не виконав рішення, державний виконавець невідкладно розпочинає його примусове виконання.

Згідно статті 4 цього Закону заходами примусового виконання рішень є: звернення стягнення на майно боржника; вилучення у боржника і передача стягувачеві певних предметів, зазначених у рішенні; інші заходи, передбачені рішенням.

Таким чином, здійснення виконавчих дій може призвести до того, що нерухоме майно (торговий павільйон з допоміжними будівлями (літера «А»- торговий павільйон з мансардою, незавершеною будівництвом прибудовою і підвалом площею 56,3 кв.м., літера «Б»- навіс площею 17,1 кв.м, літера «В»- навіс, літера «Г»- навіс, літера «К»- септик), який розташований по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області; незавершена будівництвом прибудова готовністю 90%, яка розташована по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області; будівлі і споруди виробничо-транспортної бази (літера «А» - адмінбудинок площею 248,7 кв.м., літера «Б»- котельня площею 42,1 кв.м., літера «В»- склад площею 20,3 кв.м., літер «Пгі»- погреб площею 19,6 кв.м., літера «Пг2»- погріб площею 13,6 кв.м., літера «Е»- склад площею 142,6 кв.м., літера «Є»- гараж площею 102,3 кв.м., літера «Ж»- ангар площею 964.2 кв.м., літера «З»- диспетчерська площею 132,4 кв.м., літера «Й»- мийка площею 60,2 кв.м., літера «Л»- майстерня площею 316,6 кв.м., літера «М»- підстанція площею 15,8 кв.м., літера «Н»- компресорна площею 6,7 кв.м., літера «О»- навіс площею 39,2 кв.м., літера К»-вбиральня, літера «Ю»- колодязь, літера «Ц»- башня, «1-4»- огорожа, літера »- котельня з прибудовою площею 77,7 кв.м.), які розташовані по вулиці Зеленій, 15 у селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області; земельна ділянка, площею 4,57 га, кадастровий номер: 6125286700010180002, яка розташована на території Петриківської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області, що належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Сервер" (м. Тернопіль, бульвар Д.Галицького, 3/15, код ЄДРПОУ 21133840), буде вилучено у власника та реалізовано органом державної виконавчої служби згідно спірного виконавчого напису нотаріуса.

У такому випадку виконання рішення суду у даній справі, в разі задоволення позову про визнання цього виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, буде неможливим, оскільки напис, вчинений нотаріусом буде виконаний, відповідно предмет спору - відсутнім, тому захист прав позивача у визначений ст. 50 Закону України "Про нотаріат", яка передбачає оскарження нотаріальних дій, спосіб, буде неможливим. Аналогічна правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України №38/51 від 24.06.2008р.

При цьому, господарський суд також враховує роз'яснення Вищого арбітражного суду України №02-5/611 від 23.08.1994 року "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову", відповідно до якого забезпечення позову визначається, як засіб запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи.

Отже, аналізуючи подані позивачем докази та доводи, зазначені в клопотанні про забезпечення позову, беручи до уваги предмет позовних вимог, норми чинного законодавства, господарський суд прийшов до висновку про обґрунтованість клопотання позивача щодо забезпечення позову шляхом зупинення стягнення на підставі спірного виконавчого напису.

Ухвала господарського суду є виконавчим документом, що встановлено у п. 2 ст. 3 Закону України "Про виконавче провадження".

Відповідно до п. 4 ст. 34 Закону України "Про виконавче провадження" виконавче провадження підлягає обов'язковому зупиненню у випадку зупинення судом стягнення на підставі виконавчого документа.

Керуючись ст. ст. 33, 34, 66, 67, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Сервер" про вжиття заходів до забезпечення позову задовольнити.

2. Зупинити стягнення на підставі виконавчого напису від 07 липня 2010 року №2083, вчиненого, нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2, про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме:

-торговий павільйон з допоміжними будівлями (літера «А»- торговий павільйон з мансардою, незавершеною будівництвом прибудовою і підвалом площею 56,3 кв.м., літера «Б»- навіс площею 17,1 кв.м., літера «В»- навіс, літера «Г»- навіс, літера «К»- септик), який розташований по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області;

-незавершену будівництвом прибудову готовністю 90%, яка розташована по вулиці С.Бандери, 2-а у селі Смиківці Тернопільського району Тернопільської області;

-будівлі і споруди виробничо-транспортної бази (літера «А»- адмінбудинок площею 248,7 кв.м., літера «Б»- котельня площею 42,1 кв.м., літера «В»- склад площею 20,3 кв.м., літер «Пгі»- погреб площею 19,6 кв.м., літера «Пг2»- погріб площею 13,6 кв.м., літера «Е»-склад площею 142,6 кв.м., літера «Є»- гараж площею 102,3 кв.м., літера «Ж»- ангар площею 964.2 кв.м., літера «З»- диспетчерська площею 132,4 кв.м., літера «Й»- мийка площею 60,2 кв.м., літера «Л»- майстерня площею 316,6 кв.м., літера «М»- підстанція площею 15,8 кв.м., літера «Н»- компресорна площею 6,7 кв.м., літера «О»- навіс площею 39,2 кв.м., літера К»-вбиральня, літера «Ю»- колодязь, літера «Ц»- башня, «1-4»- огорожа, літера »- котельня з прибудовою площею 77,7 кв.м.), які розташовані по вулиці Зеленій, 15 у селі Петриків Тернопільського району Тернопільської області;

-земельну ділянку, площею 4,57 га, кадастровий номер: 6125286700010180002, яка розташована на території Петриківської сільської ради Тернопільського району Тернопільської області, що належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Сервер" (м. Тернопіль, бульвар Д.Галицького, 3/15, код ЄДРПОУ 21133840), та на підставі Договору №2009-4\13l іпотеки нерухомого майна від 06.11.2009р., посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3, переданим у іпотеку ВАТ "БМ Банк" (м. Київ, бульвар Шевченка, 37/122, код ЄДРПОУ 33881201) для задоволення його вимог щодо повернення кредитної заборгованості в розмірі 4 210 668 (чотири мільйони двісті десять тисяч шістсот шістдесят вісім) гривень 88 копійок.

3.Ухвалу надіслати сторонам по справі та відділу Державної виконавчої служби Тернопільського районного управління юстиції.

СуддяН.В.Охотницька