Ухвала суду № 45039174, 12.06.2015, Лівобережний районний суд міста Маріуполя (до 25.04.2025 - Орджонікідзевський районний суд м. Маріуполя)

Справа № 265/3780/15-к

Провадження № 1-кс/265/746/15

У Х В А Л А

12 червня 2015 року місто Маріуполь

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя Донецької області ОСОБА_1 В. В., при секретарі Байрачній І.О., за участю заступника начальника 1-го відділу кримінальних розслідувань СУФР ГУ ДФС у Донецький області ОСОБА_2 розглянувши клопотання заступника начальника 1-го відділу кримінальних розслідувань СУФР ГУ ДФС у Донецький області ОСОБА_2, погоджене з прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури Донецької області ОСОБА_3, про арешт майна, -

В С Т А Н О В И В:

10 червня 2015 року до Орджонікідзевського районного суду міста Маріуполя надійшло клопотання заступника начальника 1-го відділу кримінальних розслідувань СУФР ГУ ДФС у Донецький області ОСОБА_2, погоджене з прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури Донецької області ОСОБА_3, в якому слідчий просить накласти арешт на документи фінансово господарської діяльності які було вилучено при проведенні обшуку офісного приміщення ТОВ «МСП»Формат» (ЄДРПО 31137053) розташованому в місті Маріуполі по провулку Трамвайному будинок 31А, згідно протоколу обшуку від 9 червня 2015 року.

В обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що Першим відділом кримінальних розслідувань СУ ФР ГУ ДФС у Донецькій області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, зареєстрованому у ЄРДР за № 32015050000000027, за фактом умисного ухилення від сплати податків невстановленими службовими особами ТОВ «МСП «Формат» (ЄДРПОУ 31137053) в особливо великому розмірі, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням у провадженні встановлено, що невстановлені службові особи ТОВ «МСП «Формат» (ЄДРПОУ 31137053), зареєстрованого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_1, здійснюючи діяльність у сфері телевізійного мовлення, в період з квітня по листопад 2014 року, безпідставно відобразили у податковій звітності товариства фінансово-господарські відносини з ТОВ «Ланет-Україна» (ЄДРПОУ 36547435) з приводу підключення та включення абонентів та оренди основних засобів звязку, у результаті чого у порушення п. 198.1, п. 198.3 ст. 198 Податкового кодексу України безпідставно сформували податковий кредит з податку на додану вартість у розмірі 3985597,00грн., що може свідчити про порушення податкового законодавства та умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Попередня правова кваліфікація за ч. 3 ст. 212 КК України.

Повідомлення про підозру щодо конкретних осіб, якими скоєно злочин за даним кримінальним провадженням не виносилось у звязку з тим, що наявність зібраних доказів по кримінальному провадженню недостатня для повідомлення особі про підозру та не проведені усі слідчі дії необхідні для повного, неупередженого розслідування з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

09.06.2015 на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя проведено обшук офісного приміщення ТОВ «МСП «Формат» (ЄДРПОУ 31137053), розташованому за адресою: Донецька область, м. Маріуполь, пров. Трамвайний, буд. 31-А, під час якого окрім документів визначених в ухвалі суду були відшукані та вилучені документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «МСП «Формат» за взаємовідносинами з підприємствами, які надають послуги ТОВ «МСП «Формат» з розміщення телекомунікаційних мереж, використання опор, надання доступу до передмашинних приміщень. Зазначені документи підтверджують факт оплати посадовими особами ТОВ «МСП «Формат» послуг з розміщення засобів звязку, що має доказове значення при встановлені фактів безтоварності надання послуг ТОВ «Ланет Україна»

Відповідно висновку експертного дослідження № 451 від 23.03.2015, ТОВ «МСП «Формат», за умови вчинення безтоварних операцій з підприємством ТОВ «Ланет-Україна» (в частині оренди телекомунікаційної мережі, підключення та відключення абонентів) у результаті завищення податкового кредиту у період з квітні по листопад 2014 року занижено податок на додану вартість у розмірі 3985597,00грн.

Окрім цього, під час досудового розслідування встановлено, що фактичне підключення абонентів до доступу до мережі Інтернет здійснюється безпосередньо працівниками ТОВ «МСП «Формат», а саме відділом з підключення та відключення мережі Інтернет та кабельного телебачення товариства. Відключення абонентів до доступу до мережі Інтернет, здійснюється автоматично за допомогою сервера, розташованого у серверній кімнаті ТОВ «МСП «Формат». Відключення кабельного телебачення здійснюється безпосередньо майстрами відділу товариства. За даними Єдиного реєстру отриманих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність обєкта до експлуатації та виданих сертифікатів, відмов у реєстрації таких декларацій та у видачі таких дозволів і сертифікатів, будь-які документи, де замовниками будівництва виступають субєкти господарювання ТОВ «Ланет Україна», ТОВ «МСП «Формат» за період з 2009 року по 2014 рік не реєструвались. Фактичне обслуговування та монтаж телекомунікаційної мережі в м. Маріуполі здійснюється службою головного інженера ТОВ «МСП «Формат».

Відповідно до ст.10 Закону України «Про телекомунікації», повітряні та підземні телекомунікаційні мережі розташовуються на землях звязку, що мають бути у власності або користування на належних правових підставах у субєктів підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність у сфері телекомунікаційних послуг ТОВ «Ланет Україна» на протязі 2011-2015 рр. нарахування плати за землю по земельним ділянкам розташованим у Донецькій області не здійснювало.

Власником належного підземного кабельного простору на території Донецької та інших областей є ПАТ «Укртелеком», що, відповідно до реєстру податкових накладних, надає послуги по оренді кабельного простору приватним телекомунікаційним компаніям, в т.ч. на території м. Маріуполя.

Відповідно до відомостей державного реєстру податкових накладних встановлено, що протягом 2011-2015 рр. між ПАТ «Укртелеком» та ТОВ «Ланет Україна» відсутні фінансово-господарські відносини із надання у оренду, чи інше тимчасове користування, кабельного простору на території України, в т.ч. Донецькій області.

Відповідно податкової звітності ТОВ «МСП «Формат» встановлена наявність фінансово-господарських відносин протягом 2011-2015 років із власниками багатоквартирних жилих домів, ЖКП Іллічівського району, КПП «КК» Приморська», ЖКП «Житлоцентр» та іншими із оренди сходинного простору для розташування телекомунікаційного обладнання. ТОВ «Ланет Україна» відповідних господарських стосунків із власниками багатоквартирних жилих домів на території Донецької області на протязі 2011-2015 року не декларувало.

Згідно ч.2 ст.36 Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» Реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт проводить орган державного архітектурно-будівельного контролю на безоплатній основі протягом п'яти робочих днів з дня надходження декларації. Виконувати будівельні роботи, підключати об'єкт будівництва до інженерних мереж та споруд без реєстрації зазначеної декларації забороняється.

Відповідно до листа №1008-02-249 від 16.03.2015 р. департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Донецькій області ТОВ «МСП «Формат» та ТОВ «Ланет Україна» протягом 2009-2014 років таких дозволів не отримували, що може свідчити по відсутність у ТОВ «Ланет Україна» законних підстав для розташування телекомунікаційної мережі на території Донецької області до первинних документів, що підтверджують придбання ТОВ «МСП «Формат» послуг із платного користування такими мережами у м. Маріуполі відомостей щодо штучного створення обєкту оподаткування.

Допитаний у якості свідка ОСОБА_4 показав, що з серпня 2013 року працює лінійним інженером ТОВ «МСП «Формат». Підключенням абонентів та прокладкою мереж займаються співробітники ТОВ «МСП «Формат». Прокладкою волокно-оптичних кабелів займаються робітники магістральної служби ТОВ «МСП «Формат». Підприємство ТОВ «Ланет Україна» йому відомо як великий інтернетпровайдер, як йому відомо співробітники ТОВ «Ланет Україна» для монтажу, прокладки волокно-оптичних кабелів не долучались.

Допитаний у якості свідка ОСОБА_5 показав, що в ТОВ «МСП «Формат» працює з 2009 року. В 2012 році був переведений на посаду системного адміністратора. Підключення абонентів ТОВ «МСП «Формат» здійснюється робітниками технічного відділу підприємства. Відключення абонентів здійснюється в автоматичному режимі. Про те що підприємством ТОВ «Ланет Україна» здійснювалось підключення та відключення абонентів для ТОВ «МСП «Формат» йому нічого не відомо, та вважає, що підприємство укомплектовано необхідними спеціалістами та послуг ТОВ «Ланет Україна» з цього приводу не потребує.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.167 тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди;

У даному випадку вилучені документи фінансово-господарської діяльності, згідно до п.1, 3 ч. 2 ст. 167 КПК України можуть бути знаряддям та предметом кримінального правопорушення, повязаного з приховуванням фактичного використання основних засобів звязку ТОВ «МСП «Формат» для обслуговування населення з надання послуг з використання мережі Інтернет та відображені у бухгалтерському та податковому обліку підприємства суто документальних взаємовідносин ТОВ «Ланет-Україна».

Перелік і вид документи, що підтверджують право власності на майно, що належить арештувати зазначені у резолютивній частині клопотання.

З метою забезпечення арешту майна на підставі ст. 172 ч. 2 розгляд клопотання про арешт майна, яке було тимчасово вилучене прошу провести без власника майна.

З огляду на викладене, з метою встановлення істини по кримінальному провадженню враховуючи, що є достатні підстави вважати, що вилучені товарно-матеріальні цінності та документи можуть бути використанні у якості доказів по кримінальному провадженню, просить суд накласти арешт на документи фінансово-господарської діяльності, які було вилучено при проведенні обшуку офісного приміщення ТОВ «МСП «Формат» (ЄДРПОУ 31137053), розташованому за адресою: Донецька область, м. Маріуполь, пров. Трамвайний, буд. 31-А згідно протоколу обшуку від 09.06.2015.

Слідчий до судового засідання зявився, повністю підтримав заявлене клопотання.

Представник ТОВ «МСП»Формат» в судове засідання за клопотанням слідчого не викликався.

Вислухавши слідчого, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове позбавлення підозрюваного, обвинуваченого або осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого, можливості відчужувати певне його майно за ухвалою слідчого судді або суду до скасування арешту майна у встановленому цим Кодексом порядку.

При цьому за ч. 3 ст. 170 КПК України арешт може бути накладено на нерухоме і рухоме майно, майнові права інтелектуальної власності, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковому вигляді, цінні папери, корпоративні права, які перебувають у власності у підозрюваного, обвинуваченого або осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння, і перебувають у нього або в інших фізичних, або юридичних осіб, а також які перебувають у власності юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, з метою забезпечення можливої конфіскації майна, спеціальної конфіскації або цивільного позову.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України слідчий суддя або суд під час судового провадження накладає арешт на майно, якщо є достатні підстави вважати, що вони відповідають критеріям, зазначеним у ч. 2 ст. 167 цього Кодексу.

За ч. 2 ст. 167 КПК України тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов'язаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

На підставі ч. 2 ст. 173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) достатність доказів, що вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) розмір можливої конфіскації майна, можливий розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, та цивільного позову; 4) наслідки арешту майна для інших осіб; 5) розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Таким чином, арешт може бути накладено на майно підозрюваного, обвинуваченого, осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння. При цьому таке майно може перебувати як у згаданих осіб, так і в інших фізичних або юридичних осіб. Тому, щодо осіб, які не є підозрюваними (яким у порядку, передбаченому ст. ст. 276 - 279 КПК, повідомлено про підозру, або яка затримана за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення), обвинуваченими (особа, обвинувальний акт щодо якої передано до суду в порядку, передбаченому ст.291 КПК) або особами, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння, не може бути прийнято ухвалу про арешт майна.

Така сама позиція викладена в Узагальненнях Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ «Судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження».

При цьому Вищий Спеціалізований Суд України зазначив, що навіть якщо у слідчого судді є достатні підстави вважати, що певною особою було вчинено кримінальне правопорушення, він не має повноважень накладати арешт на майно особи, яка не є підозрюваним.

Враховуючи вищевикладене суд не знаходить підстав для арешту сейфа інвентарний номер 01153.

Розглядом даного клопотання встановлено, що 09 червня 2015 року на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя проведено обшук офісного приміщення ТОВ «МСП «Формат» (ЄДРПОУ 31137053), розташованому за адресою: Донецька область, місто Маріуполь, провулок Трамвайний, буд. 31-А, під час якого окрім документів визначених в ухвалі суду були відшукані та вилучені документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «МСП «Формат» за взаємовідносинами з підприємствами, які надають послуги ТОВ «МСП «Формат» з розміщення телекомунікаційних мереж, використання опор, надання доступу до перед машинних приміщень. Зазначені документи підтверджують факт оплати посадовими особами ТОВ «МСП «Формат» послуг з розміщення засобів звязку, що має доказове значення при встановлені фактів безтоварності надання послуг ТОВ «Ланет Україна».

Вказані дані були встановлені в рамках розслідування кримінального правопорушення внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за ч.3 ст. 212 КК України. Як обєктивна сторона цього кримінального правопорушення вказано, що місто Маріуполь, провулок Трамвайний, будинок 31-А, здійснюючи діяльність у сфері телевізійного мовлення, в період з квітня по листопад 2014 року, безпідставно відобразили у податковій звітності товариства фінансово-господарські відносини з ТОВ «Ланет-Україна» (ЄДРПОУ 36547435) з приводу підключення та включення абонентів та оренди основних засобів звязку, у результаті чого у порушення п. 198.1, п. 198.3 ст. 198 Податкового кодексу України безпідставно сформували податковий кредит з податку на додану вартість у розмірі 3985597,00 гривень, що може свідчити про порушення податкового законодавства та умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Диспозиція ст. 212 КК України визначає злочинними зовсім інші дії службових осіб платників податків. Більш того, цей злочин за законом вважається закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних розмірах.

З матеріалів клопотання вбачається, що орган досудового розслідування тільки має намір встановлювати реальність відображення операцій у бухгалтерському та податковому обліку підприємств та можливих фактів несплати податків; податкова перевірка не проводилась, що свідчить про те, що ухилення від сплати податків ще не відбулося, а негативні наслідки від дій невстановлених службових осіб, ще не настали.

Відповідно до вимог ч.4 ст. 170 КПК України заборона на використання майна, а також заборона розпоряджатися таким майном можуть бути застосовані лише у випадках, коли їх незастосування може призвести до зникнення, втрати або пошкодження відповідного майна або настання інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

Також слідчий не вважає необхідним накладення арешту на таке майно, як видаткові накладні, податкові накладні та інші документи зазначені у резолютивній частині клопотання з огляду на те, що ці предмети є документами і не є майном урозумінні положення ст. 190 ЦК України.

Відповідно до статті 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в (Протоколі №1) кожна фізична особа або юридична особа має права мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Таким чином слідчий суддя дійшов того, що за наслідками розгляду клопотання про арешт майна було встановлено, що жодній особі, яке має відношення до ТОВ «МСП Формат» та ТОВ «Ланет України» не було повідомлено про підозру по кримінальному провадженню № 32015050000000027, повідомлення про підозру по даному кримінальному провадженню за ознаками злочину, передбаченому ч.3 ст.212, КК України взагалі не складалось, а тому накладення арешту на тимчасово вилучені документи, що зазначені в клопотанні про арешт майна є передчасним.

Також слідчому судді під час вирішення питання про накладення арешту на майно слідчими органами не зазначений розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, не заявлено цивільний позов, а також відсутнє посилання на можливість спеціальної конфіскації майна, не зазначено про наслідки арешту майна для інших осіб. Також слід зазначити, що конфіскація майна є додатковим видом покарання щодо особи, яка є субєктом злочину, юридична особа взагалі не є субєктом кримінального правопорушення, передбаченого ст.212 УК України. Крім того, злочин передбачений ст.212 КК України вважається закінченим з моменту ненадходження грошових коштів до бюджету чи до державних цільових фондів.

На підставі переліченого відсутні й підстави вважати, що майно на яке слідчий просить накласти арешт, відповідає критеріям, зазначеним в ч. 2 ст. 167 КПК України, бо слідчими органами суду не було доведено.

За таких обставин слідчий суддя прийшов до висновку, що клопотання слідчого про арешт майна не підлягає задоволенню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 167, 170, 172, 173, 175 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання заступника начальника 1-го відділу кримінальних розслідувань СУФР ГУ ДФС у Донецький області ОСОБА_2, погодженого з прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури Донецької області ОСОБА_3, про арешт документів фінансово-господарської діяльності, які було вилучено при проведенні обшуку офісного приміщення ТОВ «МСП»Формат» (ЄДРПОУ 31137053) розташованому в Донецький області в місті Маріуполі по провулку Трамвайному будинок 31 А, згідно протоколу обшуку від 9 червня 2015 року - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Апеляційного суду Донецької протягом пяти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя______ ОСОБА_1