Рішення № 43841227, 16.04.2015, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.04.2015Справа №905/2621/14-908/5299/14

За позовомПублічного акціонерного товариства "Дельта Банк" До Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" Треті особи на стороні позивача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору Публічне акціонерне товариство "Кредитпрмбанк" (третя особа 1); Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" (третя особа 2); Прозвернення стягнення на майно. Суддя Мандриченко О.В.

Представники:

Від позивача:Олійник А.О., представник, довіреність № б/н від 10.03.2015;Від відповідача: Краснокутська Н.М., представник, довіреність № б/н від 23.02.2015;Від третьої особи-1: не з'явився;Від третьої особи-2:не з'явився.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У квітні 2014 року Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" заявлено до суду вимоги про звернення стягнення на майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" у рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в розмірі 160 395 534,22 грн., а саме: на нерухоме майно (будівлі і споруди), загальною площею 112 853,4 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та належить відповідачеві на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 року у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015, виданого 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності підчас здійснення виконавчого провадження.

Провадження у справі за вказаними вимогами були порушені ухвалою Господарського суду Донецької області № 905/2621/14 від 17.04.2014.

У травні 2014 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" подало зустрічний позов про визнання недійсним іпотечного договору та вилучення записів з реєстру іпотек та заборони відчуження нерухомого майна.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 29.05.2014 у прийнятті зустрічного позову було відмолено.

04.06.2014 Господарським судом Донецької області провадження у справі № 905/2621/14 було зупинено до розгляду по суті апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на ухвалу Господарського суду Донецької області від 29.05.2014 та повернення матеріалів справи.

26.04.2014 постановою Донецького апеляційного господарського суду Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" відмовлено у задоволенні апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду від 29.05.2014.

Надалі, Товариством з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" було подано касаційну скаргу на ухвалу від 29.05.2014 та постанову від 26.04.2014.

12.08.2014 винесено Закон України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції".

02.09.2014 у зв'язку з неможливістю здійснювати правосуддя господарськими судами Донецької і Луганської областей, Донецьким апеляційним господарським судом у районі проведення антитерористичної операції, Вищим господарським судом України винесено розпорядження "Про зміну територіальної підсудності господарських справ" № 28-р, яким було визначено, що розгляд господарських справ, підсудних Господарському суду Донецької області, здійснюється Господарським судом Запорізької області.

На виконання вимог Закону України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції" та розпорядження Вищого господарського суду України від 02.09.2014 № 28-р була призупинена робота Господарського суду Донецької області призупинена (наказ від 03.09.2014 № 40).

В інформаційному листі Вищого господарського суду України від 12.09.2014 № 01-06/1290/14 про Закон України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції" (зі змінами і доповненнями) зазначено, що відповідно до ч. З ст. 1 Закону України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції" справи, розгляд яких не закінчено і які перебувають у провадженні місцевих, апеляційних судів, розташованих в районі проведення антитерористичної операції, в разі неможливості здійснювати правосуддя передаються судам відповідно до встановленої згідно з цим законом підсудності протягом десяти робочих днів з дня прийняття розпорядження головою відповідного вищого спеціалізованого суду.

У разі неможливості передачі матеріалів справи відповідно до встановленої згідно з цим законом підсудності вчинення необхідних процесуальних дій здійснюється за документами і матеріалами, поданими учасниками судового процесу, за умови, що такі документи і матеріали є достатніми для ухвалення відповідного судового рішення.

Справи, розгляд яких не закінчено і які перебувають у провадженні місцевих, апеляційних судів, розташованих в районі проведення антитерористичної операції в разі неможливості здійснювати правосуддя передаються судам відповідно до встановленої згідно із Законом підсудності протягом десяти робочих днів з дня прийняття розпорядження головою відповідного вищого спеціалізованого суду (абз. 1 ч. 3 ст. 1 Закону). Зазначена передача здійснюється шляхом винесення відповідних ухвал на підставі наведеної норми Закону та ч. 1 ст. 17 Господарського процесуального кодексу України. Розгляд переданих справ починається спочатку (шляхом винесення ухвали про прийняття справи до провадження) п. 3 інформаційного листа).

У разі неможливості передачі матеріалів справи відповідно до встановленої згідно із Законом підсудності вчинення необхідних процесуальних дій здійснюється за документами і матеріалами, поданими учасниками судового процесу, за умови, що такі документи і матеріали є достатніми для ухвалення відповідного судового рішення. Зазначені процесуальні дії вчиняються господарськими судами, визначеними головою Вищого господарського суду України згідно із ст. 1 Закону. Достатність поданих учасниками судового процесу документів і матеріалів для вчинення необхідних процесуальних дій визначається тим судом, до якого згідно з установленою підсудністю звернувся заявник, з урахуванням змісту цих документів (матеріалів) і конкретних обставин справи. З огляду на викладене відповідні процесуальні дії вчиняються:

а) по можливості - без відновлення втраченої справи або її частини (тобто за наявними документами і матеріалами), оскільки це забезпечує більш оперативний захист прав та охоронюваних законом інтересів учасника (учасників) судового процесу;

б) за відсутності такої можливості (тобто за недостатності поданих документів і матеріалів для вчинення процесуальних дій) - згідно з п. 7 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" (в редакції постанови пленуму Вищого господарського суду України від 24.11.2014 № 2) від 26.12.2011 № 18. При цьому відновлення втрачених справ, незалежно від того, на якій стадії розгляду вони перебували (в суді першої, апеляційної чи касаційної інстанцій), здійснюється місцевими господарськими судами (Запорізької і Харківської областей); якщо необхідно здійснити апеляційний або касаційний розгляд справи, її матеріали після такого відновлення передаються названими судами відповідно до суду апеляційної або касаційної інстанцій.

Листом Господарського суду Донецької області від 03.09.2014 року № 01-40/221 повідомлено про неможливість направлення справ, які знаходяться в провадженні господарського суду Донецької області на адресу господарського суду Запорізької області.

У подальшому, зважаючи на описані обставини та враховуючи настання проведенням активної фази антитерористичної операції на території Луганської та Донецької областей Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" подало до Господарського суду Запорізької області позовну заяву про звернення стягнення на майно відповідача у рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в розмірі 160 395 534,22 грн., а саме: на нерухоме майно (будівлі і споруди), загальною площею 112 853,4 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та належить відповідачеві на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 року у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015, виданого 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності підчас здійснення виконавчого провадження.

01.12.2014 Господарським судом Запорізької області, за наслідками дослідження позовної заяви Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" винесено ухвалою, якою було прийнято до провадження справу № 905/2621/14-908/5299/14 та присвоєно їй номер 19/149/14, розгляд справи призначено на 17.12.2014, залучено до участі у ній третіх осіб та ін.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.01.2015 було вирішено направили матеріали справи № 905/2621/14-908/5299/14 до Господарського суду міста Києва згідно з територіальною підсудністю в порядку ст.ст. 15, 17 Господарського процесуального кодексу України, оскільки місцезнаходженням відповідача є м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, кім. 205.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.01.2015 справу № 905/2621/14-908/5299/14 було прийнято до свого провадження суддею Мандриченком О.В. та призначено до розгляду на 17.02.2015.

Згідно з ухвалами від 17.02.2015 та 26.02.2015 розгляд справи відкладався.

У судовому засіданні, що відбулося 10.03.2015, відповідачу було відмовлено у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі, а також заслухано пояснення представника позивача та заперечення представника відповідача по суті спору.

10.03.2015, 19.03.2015 та 26.03.2015 в судових засіданнях оголошувалася перерва згідно з приписами ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

19.03.2015 позивачем було подано до суду клопотання № 18.2-167, яким було фактично уточнено позовні вимоги, через допущення, за твердженням Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" технічної описки у прохальній частині позову.

Поданим клопотанням позивач просить суд вважати позовні вимоги наступними: "У рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в розмірі 160 395 534,22 грн. звернути стягнення на нерухоме майно (будівлі та споруди), загальною площею 112 853,4 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та складається з наступних елементів:

- Вагова 30 т. вагами літ С, С`, загальна площа 498,8 кв.м.;

- Бухгалтерія збуту літ. LXVII, загальна площа 154,6 кв.м.;

- Ковбасний завод, апаратне відділення ковбасного заводу літ. Т, загальна площа 30 447,4 кв.м.;

- Перехідна галерея ковбасного заводу, адміністративно-побутовий корпус літ. Щ, загальна площа 1 426,4 кв.м.;

- Консервний завод, мийка тари конс. заводу літ. З, загальна площа 4 347 кв.м.;

- Оранжерея літ. XXIV, загальна площа 537,5 кв.м.;

- Контора скотобази літ. LXIV, загальна площа 377,3 кв.м.;

- Карантин-ізолятор літ. LXXVIII, загальна площа 666 кв.м.;

- Ветдільниця літ. LXIII, загальна площа 191,1 кв.м.;

- Цех технічних фабрикатів - ЦТФ, літ. Е, загальна площа 3 689,5 кв. м.;

- Санітарна бойня, літ. Ц, загальна площа 1 439,6 кв.м.;

- Слюсарна майстерня, літ. LCI, загальна площа 19,6 кв.м.;

- Заводоуправління, літ. XXV, загальна площа 1 689,2 кв.м.;

- Пилорама, літ. XX, загальна площа 359,7 кв.м.;

- Будівельний цех, літ. LXV, загальна площа 903,00 кв.м.;

- Цех пінополістиролу, літ. XXXIII, загальна площа 686 кв.м.;

- М'ясожировий корпус, літ. Б', Б", загальна площа 12 719,7 кв.м.;

- Забійна бухта, літ. А, загальна площа 2 158 кв.м.;

- Корпус передзабійного утримання худоби, літ. А', загальна площа 6 504,0 кв.м.;

- Побутовий корпус МЖК, літ. Д, загальна площа 2 165,4 кв.м.;

- Канижна, літ. Ж, загальна площа 173,7 кв.м.;

- Холодильна секція, літ. Б, загальна площа 10 741,0 кв.м.;

- Напівфабричний корпус літ. CL, CLI, загальна площа 12 380,2 кв.м.;

- Холодильник № 2, пельменне відділення, компресорний цех холодильника № 2, ТП-2831 (8), літ. Я, загальна площа 7 040,9 кв.м.;

- Нежитлова будівля гематогенного цеху, літ. М, загальна площа 786,9 кв.м.

- Котельня № 1, котельня № 2, котельня МЖК, літ. Г, загальна площа 2 750,7 кв.м.;

- Експериментальний цех (кулінарія), літ. LXXXVII, загальна площа 1 410,8 кв.м.;

- Насосна станція оборотного водопостачання, літ. LCVIII, загальна площа 141,9 кв. м.;

- Насосна станція другого підйому, літ. LXXVI, загальна площа 216,3 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VIII, загальна площа 30,9 кв.м.;

- Артсвердловина № 3, літ. LXXV, загальна площа 11,9 кв.м.;

- Насосна-компресорна станція (№1), літ. LXXXIV, загальна площа 85,6 кв.м.;

- Розподілпункт (РП-310), літ. Ю, загальна площа 118,3 кв.м.;

- ТП-1108 (5), літ. 5, загальна площа 45,3 кв.м.;

- ТП-1955 (6), літ. 6, загальна площа 107,3 кв.м.;

- ТП-277(3), літ. З, загальна площа 75,2 кв.м.;

- ТП-3800 (1), літ. 1, загальна площа 25,5 кв.м.;

- ТП-4004 (4), літ. 4, загальна площа 63,3 кв.м.;

- ТП-РБУ (9), літ. 9, загальна площа 44,2 кв.м.;

- Зарядна станція аміачних балонів, аміакреховище град., конденсаторная, літ. LVII, загальна площа 882 кв.м.;

- Хвіртка прохідної № 2, літ. І, загальна площа 36,6 кв.м.;

- Собакорозплідник, літ. XXX, XXXI, XXXII, загальна площа 237,7 кв.м.

- Кормокухня для собак, літ. ХХіХ, загальна площа 63,0 кв.м.;

- Вишки № 2, літ. LXXIV, загальна площа 2,8 кв.м.;

- Вишки № З, літ. LXXIII, загальна площа 8,8 кв.м.;

- Вишки сторожової, літ. LXXVII, загальна площа 2,3 кв.м.;

- Транспортна галерея ковбасного заводу, літ. Т', загальна площа 885,9 кв.м.;

- Прохідна скотобази, літ. II, загальна площа 10,3 кв.м.;

- Контрольна проїздна скотобази, літ. III, загальна площа 8,9 кв.м.;

- Хлораторна станція (склад балонів), літ. LXII, загальна площа 102 кв.м.;

- Контора складів палива, літ. XLV, загальна площа 4,7 кв.м.;

- Вантаж контора, літ. LCVII, загальна площа 57,9 кв.м.;

- Будка біля залізничних воріт, літ. LC, загальна площа 10,2 кв. м.;

- Залізнична будка, літ. LV, загальна площа 4 кв.м.;

- Сміттєзбирач, літ. XXVIII, загальна площа 308,6 кв.м.;

- Надбудова над свердловиною, літ. XVIII, загальна площа 19,0 кв.м.;

- Насосна артезіанської свердловини, літ. LXXXIX, загальна площа 23,7 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VI, загальна площа 21,3 кв.м.;

- Станція перекачки фекальних вод, літ. VII, загальна площа 19,5 кв.м.;

- Жироловка, літ. LXIX, загальна площа 813,2 кв.м.;

- Каналізаційна насосна станція, літ. XLII, XLIV, загальна площа 218,2 кв.м.;

- Артсвердловина № 4, літ. XXIII, загальна площа 27,4 кв.м.;

- ГРП, літ. XLI, загальна площа 70,8 кв.м.;

- Насосна мазутосховища, літ. XXXVII, XXXVIII, XXXIX, загальна площа 246,7 кв.м.;

- Контрольна проїзна, літ. Т", загальна площа 9,4 кв.м.;

- Компресорна, літ. В, загальна площа 1 528,8 кв.м.;

та належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015, виданого 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності під час здійснення виконавчого провадження". Також, позивач просить покласти на відповідача судові витрати у справі.

Як слідує з позовної заяви, письмових пояснень позивача та усних пояснень його представника, позовні вимоги мотивовані правомочністю Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" як іпотекодержателя заставного майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на отримання від останнього переданого в іпотеку майна в рахунок погашення простроченої заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" як позичальника грошових коштів за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 та додатковими угодами до нього.

Відповідно до розрахунку позивача така заборгованість становить собою:

- 126 000 000,00 грн. - борг по кредиту;

- 26 636 224,60 грн. - борг зі сплати відсотків за користування кредитом;

- 6 148 109,59 грн. - пеня за несвоєчасне повернення кредиту;

- 1 611 200,03 грн. - пеня за несвоєчасне погашення відсотків.

Відповідач у відзиві на позовну заяву і письмових поясненнях та його представник в судових засіданнях проти позову заперечує повністю, посилаючись на безпідставність позовних вимог. Так, на думку відповідача, з позовних вимог не вбачається, на яке саме майно позивач просить звернути стягнення, чи є це майно предметом іпотеки чи ні, чи просить позивач задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням чи в частині. Також, відповідач заперечує проти проведеної на замовлення позивача оцінки предмету іпотеки, звіт про яку приєднано до матеріалів справи та вважає неправомірним подання клопотання від 19.03.2015 № 18.2-167, яким фактично було уточнено позовні вимоги, стверджуючи що уточнюючи позовні вимоги, позивач змінив предмет позову після початку розгляду спору по суті, що не допускається згідно з чинним процесуальним законодавством.

Треті особи пояснень по суті спору суду не подали.

Ухвалою від 26.03.2015 за клопотанням представника відповідача було продовжено строк вирішення спору відповідно до ст. 69 Господарського процесуального кодексу України.

Дослідивши матеріали справи, оглянувши оригінали копій документів, що знаходяться у матеріалах справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Між Приватним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" в якості позикодавця та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" в якості позичальника 30.07.2010 року було укладено кредитний договір № З.ЗДС/35/2010-КЛТ, що діє зі змінами та доповненнями, за умовами якого позикодавець зобов'язався надавати позичальнику кредити (транші) в національній валюті України або в іноземних валютах (долари США та Євро) з повною/частковою конвертацією у гривню в межах загальної суми, еквівалентної 120 000 000,00 гри. за офіційним курсом Національного банку України на дату укладання кожної додаткової угоди до кредитного договору про надання кредиту, що є його невід'ємною частиною, а позичальник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти за користування ним.

Відповідно до п. 1.2 кредитного договору зобов'язання позикодавця щодо надання кредитів та зобов'язання позичальника щодо повернення кредитів, сплати процентів, а також інші права та зобов'язання сторін, передбачені цим договором, виникають з моменту укладання сторонами додаткових угод про надання кредитів, які є невід'ємними частинами кредитного договору, в сумах, зазначених в таких додаткових угодах. Строк користування кожним окремим кредитом в межах загальної суми, встановленої п. 1.1 кредитного договору та термін його кінцевого повернення, визначається додатковими угодами, але не пізніше строку, встановленого п. 3.4.5 кредитного договору.

Згідно з п. 3.4.5 кредитного договору позичальник зобов'язаний повністю погасити заборгованість за кредитами не пізніше 29.07.2013.

Процентні ставки встановлюються в додаткових угодах за кожним кредитом (п. 2.7 кредитного договору).

Обов'язок позичальника сплачувати позикодавцеві нараховані проценти за кожним кредитом, наданим згідно з додатковими угодами встановлено у п. 3.4.3 кредитного договору.

У п. 3.4.9 кредитного договору сторони погодили, що позичальник зобов'язаний у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами та/або процентами, та/або комісіями, сплатити позикодавцеві пеню за кожний день прострочки в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період наявності простроченої заборгованості за кредитами та/або процентами, та/або комісіями.

30.07.2010 позикодавцем і позичальником було укладено додаткову угоду № 1 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 9 800 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 30.12.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

30.07.2010 Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" в якості іпотекодержателя та Товариство з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" в якості іпотекодавця уклали іпотечний договір № 25ДС/35/101-2010-КЛТ, що був посвідчений приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Трубніковою І.О., зареєстрований в реєстрі за № 2206.

У п. 1.1 іпотечного договору сторони встановили, що у забезпечення зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" перед іпотекодержателем за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 іпотекодавець надає в іпотеку майно, що належить йому на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі №31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170 згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015, виданого 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна".

Так, в іпотеку було передано нерухоме майно (будівлі та споруди), загальною площею 112 853,4 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та складається з наступних елементів:

- Вагова 30 т. вагами літ С, С`, загальна площа 498,8 кв.м.;

- Бухгалтерія збуту літ. LXVII, загальна площа 154,6 кв.м.;

- Ковбасний завод, апаратне відділення ковбасного заводу літ. Т, загальна площа 30 447,4 кв.м.;

- Перехідна галерея ковбасного заводу, адміністративно-побутовий корпус літ. Щ, загальна площа 1 426,4 кв.м.;

- Консервний завод, мийка тари конс. заводу літ. З, загальна площа 4 347 кв.м.;

- Оранжерея літ. XXIV, загальна площа 537,5 кв.м.;

- Контора скотобази літ. LXIV, загальна площа 377,3 кв.м.;

- Карантин-ізолятор літ. LXXVIII, загальна площа 666 кв.м.;

- Ветдільниця літ. LXIII, загальна площа 191,1 кв.м.;

- Цех технічних фабрикатів - ЦТФ, літ. Е, загальна площа 3 689,5 кв. м.;

- Санітарна бойня, літ. Ц, загальна площа 1 439,6 кв.м.;

- Слюсарна майстерня, літ. LCI, загальна площа 19,6 кв.м.;

- Заводоуправління, літ. XXV, загальна площа 1 689,2 кв.м.;

- Пилорама, літ. XX, загальна площа 359,7 кв.м.;

- Будівельний цех, літ. LXV, загальна площа 903,00 кв.м.;

- Цех пінополістиролу, літ. XXXIII, загальна площа 686 кв.м.;

- М'ясожировий корпус, літ. Б', Б", загальна площа 12 719,7 кв.м.;

- Забійна бухта, літ. А, загальна площа 2 158 кв.м.;

- Корпус передзабійного утримання худоби, літ. А', загальна площа 6 504,0 кв.м.;

- Побутовий корпус МЖК, літ. Д, загальна площа 2 165,4 кв.м.;

- Канижна, літ. Ж, загальна площа 173,7 кв.м.;

- Холодильна секція, літ. Б, загальна площа 10 741,0 кв.м.;

- Напівфабричний корпус літ. CL, CLI, загальна площа 12 380,2 кв.м.;

- Холодильник № 2, пельменне відділення, компресорний цех холодильника № 2, ТП-2831 (8), літ. Я, загальна площа 7 040,9 кв.м.;

- Нежитлова будівля гематогенного цеху, літ. М, загальна площа 786,9 кв.м.

- Котельня № 1, котельня № 2, котельня МЖК, літ. Г, загальна площа 2 750,7 кв.м.;

- Експериментальний цех (кулінарія), літ. LXXXVII, загальна площа 1 410,8 кв.м.;

- Насосна станція оборотного водопостачання, літ. LCVIII, загальна площа 141,9 кв. м.;

- Насосна станція другого підйому, літ. LXXVI, загальна площа 216,3 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VIII, загальна площа 30,9 кв.м.;

- Артсвердловина № 3, літ. LXXV, загальна площа 11,9 кв.м.;

- Насосна-компресорна станція (№1), літ. LXXXIV, загальна площа 85,6 кв.м.;

- Розподілпункт (РП-310), літ. Ю, загальна площа 118,3 кв.м.;

- ТП-1108 (5), літ. 5, загальна площа 45,3 кв.м.;

- ТП-1955 (6), літ. 6, загальна площа 107,3 кв.м.;

- ТП-277(3), літ. З, загальна площа 75,2 кв.м.;

- ТП-3800 (1), літ. 1, загальна площа 25,5 кв.м.;

- ТП-4004 (4), літ. 4, загальна площа 63,3 кв.м.;

- ТП-РБУ (9), літ. 9, загальна площа 44,2 кв.м.;

- Зарядна станція аміачних балонів, аміакреховище град., конденсаторная, літ. LVII, загальна площа 882 кв.м.;

- Хвіртка прохідної № 2, літ. І, загальна площа 36,6 кв.м.;

- Собакорозплідник, літ. XXX, XXXI, XXXII, загальна площа 237,7 кв.м.

- Кормокухня для собак, літ. ХХіХ, загальна площа 63,0 кв.м.;

- Вишки № 2, літ. LXXIV, загальна площа 2,8 кв.м.;

- Вишки № З, літ. LXXIII, загальна площа 8,8 кв.м.;

- Вишки сторожової, літ. LXXVII, загальна площа 2,3 кв.м.;

- Транспортна галерея ковбасного заводу, літ. Т', загальна площа 885,9 кв.м.;

- Прохідна скотобази, літ. II, загальна площа 10,3 кв.м.;

- Контрольна проїздна скотобази, літ. III, загальна площа 8,9 кв.м.;

- Хлораторна станція (склад балонів), літ. LXII, загальна площа 102 кв.м.;

- Контора складів палива, літ. XLV, загальна площа 4,7 кв.м.;

- Вантаж контора, літ. LCVII, загальна площа 57,9 кв.м.;

- Будка біля залізничних воріт, літ. LC, загальна площа 10,2 кв. м.;

- Залізнична будка, літ. LV, загальна площа 4 кв.м.;

- Сміттєзбирач, літ. XXVIII, загальна площа 308,6 кв.м.;

- Надбудова над свердловиною, літ. XVIII, загальна площа 19,0 кв.м.;

- Насосна артезіанської свердловини, літ. LXXXIX, загальна площа 23,7 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VI, загальна площа 21,3 кв.м.;

- Станція перекачки фекальних вод, літ. VII, загальна площа 19,5 кв.м.;

- Жироловка, літ. LXIX, загальна площа 813,2 кв.м.;

- Каналізаційна насосна станція, літ. XLII, XLIV, загальна площа 218,2 кв.м.;

- Артсвердловина № 4, літ. XXIII, загальна площа 27,4 кв.м.;

- ГРП, літ. XLI, загальна площа 70,8 кв.м.;

- Насосна мазутосховища, літ. XXXVII, XXXVIII, XXXIX, загальна площа 246,7 кв.м.;

- Контрольна проїзна, літ. Т", загальна площа 9,4 кв.м.;

- Компресорна, літ. В, загальна площа 1 528,8 кв.м.;

Згідно з п. 4.1 іпотечного договору за рахунок переданого в іпотеку майна іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, який визначається на момент повного задоволення разом із сумою кредиту, процентів, штрафними санкціями та відшкодуванням збитків, які виникли у зв'язку з про строчкою виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" зобов'язань за кредитним договором, витратами, пов'язаними із зверненням стягнення на майно, витратами, пов'язаними з утриманням та збереженням майна, витратами на страхування майна, та інші витрати, обумовлені виконанням умов цього договору.

Відповідно до п. 4.2 іпотечного договору іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на майно у випадку порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" умов кредитного договору або порушення іпотекодавцем умов цього договору.

Згідно з п. 1.3 іпотечного договору в редакції додаткового договору № 1 ДО від 13.09.2013 істотними умовами кредитного договору є розмір основного зобов'язання - 126 000 000,00 грн.; термін повернення кредитних коштів - до 02.10.2013; плата за користування кредитом, порядок виконання основного зобов'язання, сплата штрафних санкцій та інших витрат - згідно з умовами кредитного договору.

Заставна вартість майна за згодою сторін складає 155 928 075,00 грн.

В іпотечному договорі сторони визначили, що при настанні випадків, передбачених п. 4.2 договору, іпотекодержатель за 30 календарних днів попереджає іпотекодавця про задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки і якщо протягом цього строку зобов'язання, забезпечені іпотекою, не будуть виконанні, іпотекодержатель на свій розсуд задовольняє свої вимоги одним із таких способів:

- набуває право власності на Майно;

- від свого імені продає Майно третім особам і спрямовує отримані кошти на задоволення своїх вимог;

- дає іпотекодавцю згоду на реалізацію майна третім особам, визначеним іпотекодержателем або погоджених з ним від свого імені за умови, що кошти, виручені від реалізації, будуть направлені на задоволення вимог іпотекодержателя.

Перебіг тридцятиденного строку починається з наступного дня, після календарної дати відправлення іпотекодержателем повідомлення про свій намір укласти договір купівлі-продажу майна, за місцезнаходженням іпотекодавця, зазначеним у цьому договорі.

Ціна договору купівлі-продажу майна визначається за згодою сторін, але в будь-якому разі не менше суми, зазначеної в п. 1.4 даного договору. У разі недосягнення згоди щодо ціни договору купівлі-продажу майна, така ціна визначається на підставі проведеної незалежної експертної оцінки суб'єктом оціночної діяльності, визначеного іпотекодержателем самостійно та зазначеної в звіті про оцінку майна, що складається відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" на рівні не нижче звичайної. У разі зниження вартості майна іпотекодержатель вправі здійснити переоцінку вартості Майна, шляхом проведення додаткової незалежної експертної оцінки.

Умови цього пункту мають силу договору про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до п. 4.4 іпотечного договору у випадку, коли виконання пункту 4.3 цього договору унеможливлюється діями або бездіяльністю іпотекодавця, іпотекодержатель має право здійснити звернення стягнення на майно іншим способом, передбаченим чинним законодавством України, в тому числі звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду.

Згідно з п. 4.5 іпотечного договору реалізація майна здійснюється іпотекодержателем самостійно шляхом укладення від свого імені договору купівлі-продажу майна з третіми особами, а у разі звернення стягнення на підставі рішенні чого напису нотаріуса - в порядку, визначеному Законом України "Про іпотеку".

19.12.2011 додатковою угодою № 17-2 сторонами було погоджено викласти в новій редакції п. 1.1 кредитного договору, згідно з якою сторони погодили, що Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" надало кредит позичальнику у сумі фактичної заборгованості в розмірі 126 000 000,00 грн. з кінцевим терміном повернення до 29.07.2013 включно.

Факт виконання Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" своїх зобов'язань за кредитним договором і додатковими угодами до нього у частині надання грошових коштів у кредит Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" підтверджується наявними в матеріалах справи меморіальними ордерами і виписками з рахунку.

02.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 2 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 500 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

03.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 3 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 2 000 000,00 грн., зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

04.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 4 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 2 500 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

05.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 5 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

06.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 6 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 4 000 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних.

09.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 7 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

10.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 8 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

11.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 9 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

12.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 10 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн., зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

13.08.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 11 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

27.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 11-1 до кредитного договору, відповідно до якої позичальник зобов'язується повернути кредити, отримані за попередніми додатковими угодами не пізніше 29.07.2011.

27.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 12 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 80 200 000,00 грн. та строком повернення кредиту не пізніше 26.08.2011 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

29.11.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 12-2 до кредитного договору, якою деякі умови кредитного договору було викладено в іншій редакції. Так, сторонами, зокрема, було змінено суму кредиту до 156 000 000,00 грн., а також змінено строки повернення кредитів, отриманих за попередніми додатковими угодами, встановлено графіки повернення коштів та ін.

29.11.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 13 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 14 800 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 31.08.2011 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

01.12.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 14 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 5 000 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою у розмірі 23 % річних.

02.12.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 15 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 5 000 000,00 грн., строком повернення коштів не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

03.12.2010 позикодавцем та позичальником укладено додаткову угоду № 16 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 11 200 000,00 грн., строком повернення кредиту не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою в розмірі 23 % річних.

Отримання позичальником таких коштів і відповідні посилання позивачу у справі не заперечуються як відповідачем, так і Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай", залученим до участі у справі в якості третьої особи.

26.06.2013 Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" в якості продавця та Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" в якості покупця було укладено договір купівлі-продажу прав вимоги, відповідно до якого позивач у справі набув права вимоги до відповідача за кредитним договором № З.ЗДС/35/2010- КЛТ від 30.07.2010, а також іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ.

Під "правами вимоги" згідно з вказаним правочином слід розуміти всі права вимоги (як існуючі, так і майбутні, як наявні, так і умовні) продавця в якості кредитора, тобто позикодавця грошових коштів до позичальника за кредитними договорами, а також всі права вимоги до осіб, які надали забезпечення за договорами забезпечення, включаючи будь-які та всі права вимоги та засоби захисту прав, як доступні продавцю щодо виконання позичальниками та/або особами, які надали забезпечення, будь-яких своїх обов'язків за кредитними договорами і договорами забезпечення.

Сторони договору купівлі-продажу погодили, що відступлення не призводить до будь-яких змін обсягу та обов'язків за кредитними документами. Зокрема, незмінними залишаються суми, що підлягають сплаті, та строки їх сплати відповідно до умов кредитного договору № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 і додаткових угод до нього.

Судом встановлено, що в результаті укладення вказаного договору купівлі-продажу Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" набуло всіх прав позикодавця щодо отримання заборгованості позичальника коштів за кредитним договором № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 і додатковими угодами до нього, а також за іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ.

Факт переходу від Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" до Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" прав вимоги до відповідача у справі, як іпотекодавця згідно з за іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ, Товариством з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" не заперечено та не спростовано.

13.09.2013 між Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" і Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" було укладено додатковий договір № 18 ДО до кредитного договору № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010, відповідно до якого його умови було викладено в новій редакції.

Так, п. 1.1.1 додаткового договору 18 ДО визначено, що надання кредиту позичальнику здійснюється окремими частинами в межах відновлювальної кредитної лінії з максимальним лімітом заборгованості 126 000 000,00 грн. зі сплатою плати за користування кредитом у розмірі 17 % річних та кінцевим терміном погашення заборгованості за кредитом не пізніше 02.10.2013.

Відповідно до п. 3.3 додаткового договору № 18 ДО, позичальник зобов'язаний дотримуватись положень кредитного договору, протягом строку використання кредиту сплачувати проценти, повернути кредитору - Публічному акціонерному товариству "Дельта Банк" у повному обсязі кредит зі сплатою процентів та комісій кредитора та можливих штрафних санкцій, у терміни, вказані в кредитному договорі.

Згідно з п. 4.1 додаткового договору № 18 ДО у випадку прострочення позичальником строків сплати процентів, комісій, а також прострочення строків повернення кредиту, позичальник сплачує кредитору пеню з розрахунку подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період прострочення, від несвоєчасно сплаченої суми за кожний день прострочення.

У випадку порушення позичальником вимог п. 3.3 цього договору, позичальник зобов'язаний сплатити кредитору штраф у розмірі 1 % від суми кредиту за кожний випадок порушення (п. 4.2 додаткового договору).

У випадку невиконання позичальником зобов'язань, визначених п. 3.3 додаткового договору протягом більше 10 календарних днів від дня закінчення строку, встановленого для їх виконання, на одинадцятий календарний день строк користування кредитом вважається таким, що закінчився та, відповідно, позичальник зобов'язаний погасити наявну заборгованість за кредитом, сплатити нараховані проценти, комісії та штрафні санкції. Після повного погашення заборгованості позичальника за кредитним договором дія кредитного договору припиняється. Виконання позичальником даного обов'язку не потребує від кредитора надіслання жодних попередніх письмових повідомлень та/або вимог до позичальника (п. 4.3 додаткового договору).

Позивач свої зобов'язання за кредитним договором виконав, надавши кредитні кошти в користування позичальника, що підтверджується випискою з особового рахунку.

За твердженнями позивача, у Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" допустило прострочення виконання грошового зобов'язання за кредитним договором в редакції додаткової угоди № 18 ДО, у зв'язку з чим йому та його майновому поручителю неодноразово направлялися листи про наявність заборгованості за з попередженням, що у разі невиконання вимог про її повернення і сплату відсотків та штрафних санкцій, банк буде вимушений звернутись до суду з метою стягнення заборгованості в примусовому порядку.

До матеріалів справи позивачем було приєднано вимогу № 18.2-61 від 24.02.2014 з доказами її направлення відповідачу, якою останньому пропонувалося сплатити заборгованість в розмірі 160 395 534,22 грн., в тому числі, відсотків за користування кредитом і штрафних санкцій та попереджалося про перспективу вчинення дії зі звернення стягнення на предмет іпотеки

Згідно з позовною заявою, неналежне виконання позичальником взятих на себе зобов'язань, а саме: відмова від повернення чергових частин кредиту згідно з погодженим графіком, несплата відсотків за користування кредитними коштами призвело до виникнення заборгованості, яка станом на 16.02.2014 складала 160 395 534,22 грн., з яких:

- сума заборгованості за кредитом: 126 000 000,00 грн.;

- сума заборгованості за відсотками: 26 636 224,60 грн.;

- пеня за несвоєчасне повернення кредиту: 6 148 109,59 грн.;

- пеня за несвоєчасне погашення відсотків: 1 611 200,03 грн.

Станом на час звернення позивача до суду з даним позовом та на момент вирішення спору по суті Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" жодного разу не заперечили факт прострочення позичальника у правовідносинах з банком за кредитним договором, розміру нарахованої заборгованості та/або штрафних санкцій, доказів належного виконання грошових зобов'язань за кредитним договором як позивальником, так і його майновим поручителем (іпотекодавцем) не подали.

Відповідно до ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно зі ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій саме сумі, що були йому передані позикодавцем) у строк та порядку, що встановлені договором.

Статтею 1050 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилась, та сплати процентів, належних йому відповідно до ст.1048 цього Кодексу.

Виходячи з приписів ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами, а норми ст.ст. 525, 526 цього ж кодексу встановлюють, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату відсотків, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Статтею 11 Закону України "Про іпотеку" передбачається, що майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

Статтею 12 цього ж Закону визначено, що у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ч. 1 та ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання, іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Відповідно до ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Статтею 589 Цивільного кодексу України передбачено, у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

У ст. 590 Цивільного кодексу України вказується, що звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Заявляючи до суду позовні вимоги про звернення стягнення на нерухоме майно, позивач у справі мотивує і обґрунтовує їх наявністю у відповідача обов'язків майнового поручителя за належне виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" грошових зобов'язань за кредитним договором внаслідок укладення описаного вище іпотечного договору та ґрунтує свої позовні вимоги саме на умовах іпотечного договору та нормах винного законодавства, як передбачають задоволення вимог кредитора у зобов'язанні за рахунок майна майнового поручителя боржника (позичальника). Також, позивач надає перелік майна, що є ідентичним майну, що передавалося відповідачем і іпотеку банку та надає докази права власності відповідача на нього. У зв'язку з викладеним, заперечення відповідача проти позову в цій частині судом відхиляються як недоречні і безпідставні, адже фактично позовні вимоги є вимогами про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Наведені вище положення законодавства та встановлені судом фактичні обставини справи дають підставу вести мову про правомірність вимог позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок задоволення вимог позикодавця за кредитним договором.

Крім того, у відзиві на позовну заяву відповідач зазначає, що початкова ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем, а також посилається на п. 1.4 іпотечного договору, відповідно до якого заставна вартість майна за згодою сторін складає 155 928 075,00 грн., вказуючи таким чином на неправильність позовних вимог і безпідставність замовлення банком експертної оцінки ринкової вартості предмету іпотеки.

Суд критично ставиться до заперечень відповідача, адже поданий позивачем звіт про оцінку майна та визначена ним ринкова вартість предмету іпотеки не стосується розміру позовних вимог. Також, суд враховує, що у ч. 6 ст. 38 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

У ст. 39 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої ст. 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Тобто, чинним законодавством встановлено різні способи реалізації предмета, тоді як відповідачі в відзиві ототожнює дані способи реалізації.

Позивач в позовній заяві просить суд встановити спосіб реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах, тому вартість предмета іпотеки повинна бути встановлена суб'єктом оціночної діяльності, під час здійснення виконавчого провадження. Так, як вартість предмета іпотеки може змінитися (стан предмета іпотеки може бути погіршений) враховуючи час, протягом якого буде проводитися виконавче провадження.

У п.п. 4.4.3., 4.4.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 24.11.2014 № 1 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів" зазначено, що з урахуванням положення ч. 6 ст. 38 Закону України "Про іпотеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем, а у разі відсутності такої згоди - на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Водночас господарський суд за необхідності може згідно із ст. 41 Господарського процесуального кодексу України вирішити питання про призначення у справі відповідної судової експертизи. У випадку застосування процедури продажу предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, навіть за наявності згоди сторін щодо початкової ціни продажу предмета іпотеки, початкова ціна такого продажу повинна бути встановлена на підставі висновку суб'єкта оціночної діяльності про оцінку майна, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 43 Закону України "Про іпотеку" початкова ціна продажу не може бути нижчою за 90 відсотків вартості майна, визначеної шляхом його оцінки.

Крім того, розглядаючи спір по суті, суд відхиляє посилання відповідача на те, що клопотанням від 19.03.2015 № 18.2-167 позивачем змінено предмет позову, оскільки зазначеним клопотанням було лише наведено перелік нерухомого майна, яке є предметом іпотеки на за рахунок якого позивач просить задовольнити свої вимоги, тоді як заміна матеріально-правової вимоги особи, права якої порушено, місця не мала взагалі.

Враховуючи все викладене вище позовні вимоги задовольняються судом повністю як обґрунтовані і такі, що доведені належними доказами відповідно до розрахунку позивача, що перевірений судом та приймається як належний.

Згідно зі ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 32, 33, 38, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Звернути стягнення на належне Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, кімната 205, ідентифікаційний код 32203226) нерухоме майно, що є предметом іпотеки за іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в сумі 160 395 534,22 грн. перед Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та складається з:

- Вагова 30 т. вагами літ С, С`, загальна площа 498,8 кв.м.;

- Бухгалтерія збуту літ. LXVII, загальна площа 154,6 кв.м.;

- Ковбасний завод, апаратне відділення ковбасного заводу літ. Т, загальна площа 30 447,4 кв.м.;

- Перехідна галерея ковбасного заводу, адміністративно-побутовий корпус літ. Щ, загальна площа 1 426,4 кв.м.;

- Консервний завод, мийка тари конс. заводу літ. З, загальна площа 4 347 кв.м.;

- Оранжерея літ. XXIV, загальна площа 537,5 кв.м.;

- Контора скотобази літ. LXIV, загальна площа 377,3 кв.м.;

- Карантин-ізолятор літ. LXXVIII, загальна площа 666 кв.м.;

- Ветдільниця літ. LXIII, загальна площа 191,1 кв.м.;

- Цех технічних фабрикатів - ЦТФ, літ. Е, загальна площа 3 689,5 кв. м.;

- Санітарна бойня, літ. Ц, загальна площа 1 439,6 кв.м.;

- Слюсарна майстерня, літ. LCI, загальна площа 19,6 кв.м.;

- Заводоуправління, літ. XXV, загальна площа 1 689,2 кв.м.;

- Пилорама, літ. XX, загальна площа 359,7 кв.м.;

- Будівельний цех, літ. LXV, загальна площа 903,00 кв.м.;

- Цех пінополістиролу, літ. XXXIII, загальна площа 686 кв.м.;

- М'ясожировий корпус, літ. Б', Б", загальна площа 12 719,7 кв.м.;

- Забійна бухта, літ. А, загальна площа 2 158 кв.м.;

- Корпус передзабійного утримання худоби, літ. А', загальна площа 6 504,0 кв.м.;

- Побутовий корпус МЖК, літ. Д, загальна площа 2 165,4 кв.м.;

- Канижна, літ. Ж, загальна площа 173,7 кв.м.;

- Холодильна секція, літ. Б, загальна площа 10 741,0 кв.м.;

- Напівфабричний корпус літ. CL, CLI, загальна площа 12 380,2 кв.м.;

- Холодильник № 2, пельменне відділення, компресорний цех холодильника № 2, ТП-2831 (8), літ. Я, загальна площа 7 040,9 кв.м.;

- Нежитлова будівля гематогенного цеху, літ. М, загальна площа 786,9 кв.м.

- Котельня № 1, котельня № 2, котельня МЖК, літ. Г, загальна площа 2 750,7 кв.м.;

- Експериментальний цех (кулінарія), літ. LXXXVII, загальна площа 1 410,8 кв.м.;

- Насосна станція оборотного водопостачання, літ. LCVIII, загальна площа 141,9 кв. м.;

- Насосна станція другого підйому, літ. LXXVI, загальна площа 216,3 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VIII, загальна площа 30,9 кв.м.;

- Артсвердловина № 3, літ. LXXV, загальна площа 11,9 кв.м.;

- Насосна-компресорна станція (№1), літ. LXXXIV, загальна площа 85,6 кв.м.;

- Розподілпункт (РП-310), літ. Ю, загальна площа 118,3 кв.м.;

- ТП-1108 (5), літ. 5, загальна площа 45,3 кв.м.;

- ТП-1955 (6), літ. 6, загальна площа 107,3 кв.м.;

- ТП-277(3), літ. З, загальна площа 75,2 кв.м.;

- ТП-3800 (1), літ. 1, загальна площа 25,5 кв.м.;

- ТП-4004 (4), літ. 4, загальна площа 63,3 кв.м.;

- ТП-РБУ (9), літ. 9, загальна площа 44,2 кв.м.;

- Зарядна станція аміачних балонів, аміакреховище град., конденсаторная, літ. LVII, загальна площа 882 кв.м.;

- Хвіртка прохідної № 2, літ. І, загальна площа 36,6 кв.м.;

- Собакорозплідник, літ. XXX, XXXI, XXXII, загальна площа 237,7 кв.м.

- Кормокухня для собак, літ. ХХіХ, загальна площа 63,0 кв.м.;

- Вишки № 2, літ. LXXIV, загальна площа 2,8 кв.м.;

- Вишки № З, літ. LXXIII, загальна площа 8,8 кв.м.;

- Вишки сторожової, літ. LXXVII, загальна площа 2,3 кв.м.;

- Транспортна галерея ковбасного заводу, літ. Т', загальна площа 885,9 кв.м.;

- Прохідна скотобази, літ. II, загальна площа 10,3 кв.м.;

- Контрольна проїздна скотобази, літ. III, загальна площа 8,9 кв.м.;

- Хлораторна станція (склад балонів), літ. LXII, загальна площа 102 кв.м.;

- Контора складів палива, літ. XLV, загальна площа 4,7 кв.м.;

- Вантаж контора, літ. LCVII, загальна площа 57,9 кв.м.;

- Будка біля залізничних воріт, літ. LC, загальна площа 10,2 кв. м.;

- Залізнична будка, літ. LV, загальна площа 4 кв.м.;

- Сміттєзбирач, літ. XXVIII, загальна площа 308,6 кв.м.;

- Надбудова над свердловиною, літ. XVIII, загальна площа 19,0 кв.м.;

- Насосна артезіанської свердловини, літ. LXXXIX, загальна площа 23,7 кв.м.;

- Станція перекачки, літ. VI, загальна площа 21,3 кв.м.;

- Станція перекачки фекальних вод, літ. VII, загальна площа 19,5 кв.м.;

- Жироловка, літ. LXIX, загальна площа 813,2 кв.м.;

- Каналізаційна насосна станція, літ. XLII, XLIV, загальна площа 218,2 кв.м.;

- Артсвердловина № 4, літ. XXIII, загальна площа 27,4 кв.м.;

- ГРП, літ. XLI, загальна площа 70,8 кв.м.;

- Насосна мазутосховища, літ. XXXVII, XXXVIII, XXXIX, загальна площа 246,7 кв.м.;

- Контрольна проїзна, літ. Т", загальна площа 9,4 кв.м.;

- Компресорна, літ. В, загальна площа 1 528,8 кв.м., та належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, кімната 205, ідентифікаційний код 32203226) на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015, виданого 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01133, м. Київ, вул. Щорса, 36-б, ідентифікаційний код 34047020) шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності під час здійснення виконавчого провадження.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, кімната 205, ідентифікаційний код 32203226) на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01133, м. Київ, вул. Щорса, 36-б, ідентифікаційний код 34047020) 73 080 (сімдесят три тисячі вісімдесят) грн. судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

5. Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя О.В. Мандриченко Дата складання рішення 27.04.2015 р.