Рішення № 43791967, 20.04.2015, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"20" квітня 2015 р.Справа № 916/67/14

Позивач: Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль"

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат"

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001"

Про звернення стягнення на предмет іпотеки

Головуючий суддя Н.В. Рога

Суддя С.П. Желєзна

Суддя Г.І. Гуляк

Представники:

Від позивача: Бичковський О.Г. - згідно довіреності № 11/14 від 11.01.2014р., Приходько В.М. - згідно довіреності № 91/15 від 23.03.2015р.

Від відповідача: Банник Н.С. - згідно довіреності від 19.01.2015р., Юріцин О.Ю. - згідно довіреності від 16.04.2014р.

Від третьої особи: Банник Н.С. - згідно довіреності від 19.01.2015р., Макаренко О.О. - згідно довіреності від 11.02.2014р.

В судовому засіданні брали участь:

Від позивача: Приходько В.М. - згідно довіреності № 91/15 від 23.03.2015р.

Від відповідача: не з'явився.

Від третьої особи: не з'явився.

СУТЬ СПОРУ: Позивач, Публічне акціонерне товариство (далі - ПАТ) "Райффайзен Банк Аваль", звернувся до господарського суду Одеської області з позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат" (далі - ТОВ "ВКФ "Квадрат"), за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 11.12.2008р., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Горецькою В.М., зареєстрованим в реєстрі за № 5274 :нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 та належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат", шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій, за рахунок чого задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеним з

Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" у розмірі 4 144 886 грн. 41 коп., з яких: 3 503 478 грн.02 коп. - тіло кредиту, 415 408 грн. 13 коп. - відсотки, 226 000 грн. 26 коп. - пеня.

Згідно заяви про зміну підстав позову, зменшення розміру позовних вимог, що надійшла до суду 13.02.2014р., позивач просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 11.12.2008р., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Горецькою В.М., зареєстрованим в реєстрі за № 5274 : нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 та належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат", шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій, за рахунок чого задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" у розмірі 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня.

Представник позивача позовну заяву підтримує, наполягає на її задоволенні.

Представник відповідача проти позову заперечує, посилаючись на його необгрунтвоаність та безпідставність , однак письмових заперечень щодо позову не надав.

Представник третьої особи проти позову заперечує, однак письмових заперечень щодо позову не надав.

Ухвалою суду від 05.08.2014р. справу №916/67/14 призначено до колегіального розгляду. Розпорядженням заступника керівника апарату № 492 від 05 серпня 2014р. , за результатами автоматизованого розподілу визначено такий склад колегії по розгляду даної справи: головуючий суддя - Рога Н.В., суддя Власова С.Г., суддя Желєзна С.П. Ухвалою суду від 06.08.2014р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Розпорядженням керівника апарату №784 від 30 вересня 2014р. щодо повторного автоматичного розподілу справи для внесення змін до складу колегії суддів, приймаючи до уваги перебування члена колегії судді Власової С.Г. з 29.09.2014р. по 03.10.2014р. в відрядженні та враховуючи, що слухання у справі призначено на 30.09.2014р.,за результатами автоматизованого розподілу визначено склад колегії суддів для колегіального розгляду справи № 916/67/14 у складі: Рога Н.В. (головуючий суддя), суддя Жєлезна С.П., суддя Горячук Н.О. Ухвалою суду від 30.09.2014р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Розпорядженням в.о. керівника апарату № 91 від 29 січня 2015р. щодо повторного автоматичного розподілу справи для внесення змін до складу колегії суддів, приймаючи до уваги перебування члена колегії судді Горячук Н.О. з 20.01.2015р. на лікарняному, а також враховуючи необхідність поновлення провадження у справі, за результатами автоматизованого розподілу визначено склад колегії суддів для колегіального розгляду справи № 916/67/14 у складі: Рога Н.В. (головуючий суддя), суддя Желєзна С.П., суддя Гуляк Г.І. Ухвалою суду від 29.01.2015р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Ухвалою суду від 25.04.2014р. було задоволено клопотання відповідача у справі та призначено у справі судову бухгалтерську експертизу, на розгляд якої було поставлено питання щодо підтвердження наданого позивачем до суду розрахунку суми заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р. Але, експертизу у справі проведено не було у зв'язку із неоплатою відповідачем рахунку за проведення експертизи та ненаданням сторонами додаткових документів, витребуваних експертом. Крім того, слід зауважити, що рішенням господарського суду Одеської області від 04.03.2015р. по справі №916/60/14 за позовом ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" про стягнення заборгованості за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., підтверджено суму заборгованості, яка зазначена позивачем у даній справі, а саме: загальна заборгованість у розмірі 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня. Отже, повторне направлення справи до експертної установи призвело б лише до затягування розгляду справи .

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

08 лютого 2008р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) було укладено Генеральний кредитний договір № 010/01-02/08-018 (зі змінами та доповненнями внесеними Додатковими договорами до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р.) (далі - Генеральний кредитний договір), згідно якого Кредитор на підставі цього Договору, зобов`язується надати Позичальнику кредитні кошти, відкрити банківські гарантії платежу, в порядку і на умовах, визначених договорами, укладеними в рамках цього Договору і які є його невід'ємними частинами.

06 листопада 2009р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) був укладений Додатковий договір № 010/01-02/08-018/4 до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., відповідно до якого Сторони дійшли згоди викласти п. 1.2. Генерального кредитного договору у наступній редакції: "п. 1.2. Цільове використання кредитних коштів: фінансування витрат, пов'язаних з будівництвом житлового будинку: в м. Миколаєві по вул.. Комсомольська, 81 та для фінансування поточної діяльності, рефінансування існуючої заборгованості з доларів США в національну валюту України".

26 квітня 2010р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) був укладений Додатковий договір № 010/01-02/08-018/6 до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., відповідно до якого Сторони дійшли згоди викласти п. 1.3. Генерального кредитного договору у наступній редакції: "п. 1.3. Загальний розмір заборгованості Позичальника за укладеними в рамках цього Договору кредитними договорами не повинен перевищувати ліміт кредитування у розмірі 7 757 254 грн. 41 коп.".

Відповідно до п. 1.4. Генерального кредитного договору термін дії Договору: до 15.05.2017р. за умови повного погашення Позичальником зобов'язань (позики, відсотків за користування, штрафів, пені та інших платежів) за всіма договорами, укладеними в рамках цього Договору.

Згідно п. 2.1. Генерального кредитного договору Кредитор надає Позичальнику кредитні кошти на умовах їх забезпечення, цільового використання, строковості, повернення та плати за користування.

Відповідно до п. 2.2. Генерального кредитного договору сторони встановлюють, що в рамках даного Договору на підставі додатково укладених договорів можуть використовуватись наступні банківські продукти: - Відсоткові ставки та комісії за користування кредитними коштами та інші умови встановлюються у відповідних договорах укладених в рамках цього Договору. Сторони встановлюють, що обчислення строку надання кредиту, нарахування відсотків по Договору здійснюється за фактичне число календарних днів користування кредитом. При цьому, відсотки за користування кредитом нараховуються на залишок заборгованості за кредитом починаючи з дня надання кредиту (часткового надання кредиту) до дня повного погашення заборгованості. При цьому, для нарахування відсотків та комісії день надання кредиту та день повернення кредиту вважаються одним днем. Базою нарахування відсотків та комісії є фактична кількість календарних днів у поточному році. Строк користування кредитними коштами, виданими в рамках цього Договору - до дати, визначеної відповідним кредитним договором але не більше терміну дії цього Договору.

Відповідно до п. 2.4. Генерального кредитного договору конкретні строки користування кредитними коштами, відсоткові ставки за користування кредитними коштами, об'єкти кредитування визначаються Сторонами окремо в кожному договорі, укладеному в рамках цього Договору.

26 червня 2012р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) була укладена Додаткова угода № 010/01-02/08-018/14 до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., відповідно до якої Сторони дійшли згоди викласти п. 2.7. Генерального кредитного договору у наступній редакції: "п. 2.7. У відповідності з чинним законодавством України забезпеченням цього Договору (ст.. 345 ГКУ) є застава/іпотека: - офісних приміщень за адресою: м. Одеса, просп.. Адміральський, 7, що належать Позичальнику на праві власності; - офісних приміщень за адресою: м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2, що належать Поручителю - ТОВ "ВКФ"Квадрат" на праві власності; - офісних приміщень за адресою: м. Одеса, вул.. Палубна, 9/4, що належать Позичальнику на праві власності; - житлових приміщень (квартири) за адресою: м. Харків, Пушкінський в'їзд, 5, кв. 19, що належать Позичальнику на праві власності; - офісних приміщень за адресою: м. Миколаїв, вул.. Леваневців, 12/3, що належать Поручителю - Юріцину Ю.Ф. на праві власності; - офісних приміщень за адресою: м. Одеса, Дніпропетровська дорога, 108, що належать Позичальнику на праві власності; - майнових прав за договором № 8/ДУ від 14.03.2007р., укладеним між Поручителем - Юріциним Ю.Ф. та ПП "Юг-Інвест-Строй"; - нежитлових приміщень № 4н за адресою: Одеська область, м. Одеса, провулок Світлий, буд. 3, що належать Поручителю - Юріцину Ю.Ф. на праві власності; - нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Миколаїв, вул.. Лягіна, буд. 4/5, що належать Поручителю - ТДВ "М.ДІПРОМІСТ" на праві власності (далі - Предмет застави). Виконання зобов'язань Позичальника за цим Договором забезпечується порукою відповідно до договору поруки, що укладаються з метою забезпечення зобов'язань за Договорами в межах цього Генерального договору, між Кредитором і Поручителями - громадянином Юріциним Юрієм Федоровичем, громадянкою Вєтровою Наталею Володимирівною, ТОВ "Миколаївський ДІПРОМІСТ", ТОВ "СОФОРА ЮГ". Поручителі солідарно відповідають за виконання зобов'язань Позичальника по сплаті суми Заборгованості Позичальника, в т.ч. процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів, передбачених цим Генеральним договором та Договорами, а також збитків, заподіяних Кредитору, у тому ж обсязі й у ті ж строки, що й Позичальник".

Згідно п. 10.2. Генерального кредитного договору за порушення строків повернення кредиту, сплати відсотків за користування кредитними коштами, Позичальник сплачує Кредитору пеню від суми простроченого платежу в розмірі, передбаченому договорами, укладеними в рамках даного Договору, але не менше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, за кожний день прострочення.

06 листопада 2009р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) був укладений Кредитний договір № 010/01-02/09-054 в рамках Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р. (зі змінами та доповненнями) відповідно до якого Кредитор зобов'язався надати Позичальнику кредит у формі не відновлювальної кредитної лінії з лімітом 7 757 254 грн. 41 коп. (далі - Кредит), а Позичальник зобов'язався отримати Кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути Кредитору суму Кредиту, сплатити проценти за користування кредитом та комісії, а також виконати інші обов'язки, визначені цим Договором. Кредит надається з метою погашення існуючої заборгованості Позичальника за Кредитним договором № 010/01-02/08-019 від 08.02.2008р. в сумі 955 928, 06 дол. США.

26 червня 2012р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) була укладена Додаткова угода № 010/01-02/09-054/10 про продовження строку користування Кредитом до Кредитного договору № 010/01-02/09-054 від 06.11.2009р., відповідно до якої Сторони дійшли згоди викласти п. 1.2. Кредитного договору у наступній редакції: "п. 1.2. Кінцевий термін погашення Кредиту Позичальником - "31" серпня 2013р. (останній день строку користування Кредитом)".

Крім того, виклали п. 2.1. Кредитного договору у наступній редакції: "Плата за користування Кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі: - з "06" листопада 2009р. по "31" грудня 2010р. - 19,75% річних; - з "01" січня 2011р. по "25" квітня 2012р. - 17,00% річних; - з "26" квітня 2012р. - 19% річних.".

Згідно п. 6.1. Кредитного договору № 010/01-02/09-054 заборгованість за кредитом (позичкова заборгованість) погашається Позичальником у відповідності до Графіка погашення заборгованості (Додаток № 1 до цього Договору).

Відповідно до п. 14.4. Кредитного договору № 010/01-02/09-054 за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим Договором Позичальник сплачує Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення. Нарахування пені здійснюється починаючи з наступного календарного дня після дати, коли відповідне грошове зобов'язання мало бути виконаним, і по день виконання Позичальником простроченого зобов'язання включно. Сплата пені не звільняє Позичальника від виконання простроченого грошового зобов'язання.

Позивач зазначає, що Позичальник взятих на себе зобов'язань за Кредитним договором № 010/01-02/09-054 не виконав, у встановлений договором строк кредит не повернув, нараховані за користування кредитом відсотки не сплатив, у зв'язку з чим, станом на 19.12.2013р. розмір заборгованості складає 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня.

В якості забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018, 11 грудня 2008р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (далі - Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна Фірма "Квадрат" (далі - Іпотекодавець) був укладений Іпотечний договір, відповідно до умов якого Договору Іпотекодавець передає Іпотекодержателю у іпотеку наступні об'єкти нерухомості: нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 (далі - Предмет іпотеки).

Згідно п. 2.1. Іпотечного договору Іпотека до цього Договору забезпечує повне виконання грошових зобов'язань Боржника, що випливають та/або виникнуть у майбутньому з Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, а також з будь-яких змін до нього (далі - Генеральний кредитний договір).

Відповідно до п. 7.1. Іпотечного договору Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпечених іпотекою зобов'язань, а в разі їх невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки і задовольнити свої вимоги за рахунок Предмета іпотеки у наступних випадках: - у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання всіх або окремих зобов'язань, що забезпечені іпотекою згідно зі ст.. 2 цього Договору, та в інших випадках, передбачених Генеральним кредитним договором; - у разі порушення Іпотекодавцем всіх або окремих засвідчень і гарантій, вказаних у ст. 3 цього Договору, та/або у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем всіх або окремих обов'язків, встановлених цим Договором. При цьому Іпотекодержатель в праві самостійно визначати черговість звернення стягнення на об'єкти нерухомості, що відповідно до п. 1.1. цього Договору складають Предмет іпотеки.

Позивач зазначає, що згідно з ч. 1 ст 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Відповідно до ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

На підставі викладеного позивач просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 11.12.2008р., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Горецькою В.М., зареєстрованим в реєстрі за № 5274 : нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 та належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат", шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій, за рахунок чого задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" у розмірі 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня.

В обґрунтування позову, позивач посилається на ст. 526 Цивільного кодексу України, згідно якої, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

В обґрунтування позову позивач також посилається на ст.ст. 7, 11, 33, Закону України "Про іпотеку".

Представник відповідача та третьої особи у судових засіданнях проти позову заперечує, посилаючись на необґрунтованість та безпідставність нарахованих позивачем відсотків та пені.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представника позивача, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно положень ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

При цьому за правилами ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Згідно з частиною 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Згідно ст. 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банківський кредит - будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи, 08 лютого 2008р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) було укладено Генеральний кредитний договір № 010/01-02/08-018 (зі змінами та доповненнями внесеними Додатковими договорами до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р.) (далі - Генеральний кредитний договір), згідно якого Кредитор на підставі цього Договору, зобов`язується надати Позичальнику кредитні кошти, відкрити банківські гарантії платежу, в порядку і на умовах, визначених договорами, укладеними в рамках цього Договору і які є його невід'ємними частинами.

26 квітня 2010р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) був укладений Додатковий договір № 010/01-02/08-018/6 до Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., відповідно до якого Сторони дійшли згоди викласти п. 1.3. Генерального кредитного договору у наступній редакції: "п. 1.3. Загальний розмір заборгованості Позичальника за укладеними в рамках цього Договору кредитними договорами не повинен перевищувати ліміт кредитування у розмірі 7 757 254 грн. 41 коп.".

Згідно п. 2.1. Генерального кредитного договору Кредитор надає Позичальнику кредитні кошти на умовах їх забезпечення, цільового використання, строковості, повернення та плати за користування.

Відповідно до п. 2.2. Генерального кредитного договору сторони встановлюють, що в рамках даного Договору на підставі додатково укладених договорів можуть використовуватись наступні банківські продукти: - Відсоткові ставки та комісії за користування кредитними коштами та інші умови встановлюються у відповідних договорах укладених в рамках цього Договору. Сторони встановлюють, що обчислення строку надання кредиту, нарахування відсотків по Договору здійснюється за фактичне число календарних днів користування кредитом. При цьому, відсотки за користування кредитом нараховуються на залишок заборгованості за кредитом починаючи з дня надання кредиту (часткового надання кредиту) до дня повного погашення заборгованості. При цьому, для нарахування відсотків та комісії день надання кредиту та день повернення кредиту вважаються одним днем. Базою нарахування відсотків та комісії є фактична кількість календарних днів у поточному році. Строк користування кредитними коштами, виданими в рамках цього Договору - до дати, визначеної відповідним кредитним договором але не більше терміну дії цього Договору.

Відповідно до п. 2.4. Генерального кредитного договору конкретні строки користування кредитними коштами, відсоткові ставки за користування кредитними коштами, об'єкти кредитування визначаються Сторонами окремо в кожному договорі, укладеному в рамках цього Договору.

Згідно п. 10.2. Генерального кредитного договору за порушення строків повернення кредиту, сплати відсотків за користування кредитними коштами, Позичальник сплачує Кредитору пеню від суми простроченого платежу в розмірі, передбаченому договорами, укладеними в рамках даного Договору, але не менше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, за кожний день прострочення.

06 листопада 2009р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) був укладений Кредитний договір № 010/01-02/09-054 в рамках Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р. (зі змінами та доповненнями) відповідно до якого Кредитор зобов'язався надати Позичальнику кредит у формі не відновлювальної кредитної лінії з лімітом 7 757 254 грн. 41 коп. (далі - Кредит), а Позичальник зобов'язався отримати Кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути Кредитору суму Кредиту, сплатити проценти за користування кредитом та комісії, а також виконати інші обов'язки, визначені цим Договором. Кредит надається з метою погашення існуючої заборгованості Позичальника за Кредитним договором № 010/01-02/08-019 від 08.02.2008р. в сумі 955 928, 06 дол. США.

26 червня 2012р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", (далі - Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" (далі - Позичальник) була укладена Додаткова угода № 010/01-02/09-054/10 про продовження строку користування Кредитом до Кредитного договору № 010/01-02/09-054 від 06.11.2009р., відповідно до якої Сторони дійшли згоди викласти п. 1.2. Кредитного договору у наступній редакції: "п. 1.2. Кінцевий термін погашення Кредиту Позичальником - "31" серпня 2013р. (останній день строку користування Кредитом)".

Крім того, виклали п. 2.1. Кредитного договору у наступній редакції: "Плата за користування Кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі: - з "06" листопада 2009р. по "31" грудня 2010р. - 19,75% річних; - з "01" січня 2011р. по "25" квітня 2012р. - 17,00% річних; - з "26" квітня 2012р. - 19% річних.".

Згідно п. 6.1. Кредитного договору № 010/01-02/09-054 заборгованість за кредитом (позичкова заборгованість) погашається Позичальником у відповідності до Графіка погашення заборгованості (Додаток № 1 до цього Договору).

Відповідно до п. 14.4. Кредитного договору № 010/01-02/09-054 за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим Договором Позичальник сплачує Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення. Нарахування пені здійснюється починаючи з наступного календарного дня після дати, коли відповідне грошове зобов'язання мало бути виконаним, і по день виконання Позичальником простроченого зобов'язання включно. Сплата пені не звільняє Позичальника від виконання простроченого грошового зобов'язання.

Позивач свої зобов'язання за Кредитним договором № 010/01-02/09-054 виконав у повному обсязі, однак Позичальник взятих на себе зобов'язань за Кредитним договором № 010/01-02/09-054 не виконав, у встановлений договором строк кредит не повернув, нараховані за користування кредитом відсотки не сплатив, у зв'язку з чим, станом на 19.12.2013р. розмір заборгованості складає 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня. Зазначена сума заборгованості підтверджується розрахунком позивача, наданим до матеріалів справи , а також рішенням господарського суду Одеської області від 04.03.2015р. у справі №916/60/14.

В якості забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018, 11 грудня 2008р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (далі - Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна Фірма "Квадрат" (далі - Іпотекодавець) був укладений Іпотечний договір, відповідно до умов якого Іпотекодавець передає Іпотекодержателю у наступну іпотеку наступні об'єкти нерухомості: нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 (далі - Предмет іпотеки).

Згідно п. 2.1. Іпотечного договору Іпотека до цього Договору забезпечує повне виконання грошових зобов'язань Боржника, що випливають та/або виникнуть у майбутньому з Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, а також з будь-яких змін до нього (далі - Генеральний кредитний договір).

Відповідно до п. 7.1. Іпотечного договору Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпечених іпотекою зобов'язань, а в разі їх невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки і задовольнити свої вимоги за рахунок Предмета іпотеки у наступних випадках: - у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання всіх або окремих зобов'язань, що забезпечені іпотекою згідно зі ст.. 2 цього Договору, та в інших випадках, передбачених Генеральним кредитним договором; - у разі порушення Іпотекодавцем всіх або окремих засвідчень і гарантій, вказаних у ст. 3 цього Договору, та/або у разі повного або часткового невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем всіх або окремих обов'язків, встановлених цим Договором. При цьому Іпотекодержатель в праві самостійно визначати черговість звернення стягнення на об'єкти нерухомості, що відповідно до п. 1.1. цього Договору складають Предмет іпотеки.

Згідно ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За приписами ч. 1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Згідно ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про

Матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували виконання зобов'язань за Генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 Позичальником та Іпотекодавцем.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, господарський суд вважає цілком обґрунтованими вимоги позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 11.12.2008р., оскільки таке право звернення стягнення на предмет іпотеки виникло у позивача у зв'язку з невиконанням Позичальником умов Генерального кредитного договору № 010/01-02/08-018.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 32 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, позовні вимоги ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", є обґрунтованими, підтверджені наявними у справі матеріалами та підлягають задоволенню.

Судові витрати по сплаті судового збору покласти на відповідача відповідно до ст.ст. 44. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" - задовольнити повністю.

2. Звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 11.12.2008р., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Горецькою В.М., зареєстрованим в реєстрі за № 5274 нежилі офісні приміщення № 3, які складаються з нежилих приміщень напівпідвалу, загальною площею 275,8 кв.м., що знаходяться в м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2 та належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат", шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною встановленою на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій, за рахунок чого задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" за генеральним кредитним договором № 010/01-02/08-018 від 08.02.2008р., укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" у розмірі 3 473 115 грн. 74 коп., з яких: 2 932 996 грн. 20 коп. - тіло кредиту, 348 290 грн. 88 коп. - відсотки, 191 828 грн. 66 коп. - пеня.

Визначити спосіб реалізації предмету іпотеки - шляхом продажу з прилюдних торгів в межах виконавчого провадження, за ціною, що встановлюється на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадіїї оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Квадрат" (65049, м. Одеса, вул.. Палубна, 9/2, код ЄДРПОУ 30662800) на користь Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" (юридична адреса: 01011, м. Київ, вул.. Лєскова, 9; фактична адреса: 54030, м. Миколаїв, вул.. Артилерійська, 19а, код ЄДРПОУ 14305909) витрати по сплаті судового збору у сумі 68 820 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 27 квітня 2015 р.

Головуючий суддя Н.В. Рога

Суддя С.П. Желєзна

Суддя Г.І. Гуляк