Рішення № 43671876, 09.04.2015, Апеляційний суд Одеської області

Номер провадження: 22-ц/785/3134/15

Головуючий у першій інстанції Маломуж А. І.

Доповідач Кварталова А. М.

Категорія ЦП-59

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.04.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого судді - Кварталової А.М.,

суддів - Заїкіна А.П., Гірняк Л.А.,

при секретарі - Томашевської К.В.,

за участю: позивача ОСОБА_2, представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" - Войналович О.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі цивільну справу за позовом ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" про зобов'язання вчинити певні дії, за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" на рішення Київського районного суду м. Одеси від 27 січня 2015 року,-

встановила:

28 листопада 2014р. ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" (надалі ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал") про зобов'язання вчинити певні дії.

Позовні вимоги обґрунтовував тим, що обслуговування та ремонт (в тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів вимірювальної техніки здійснюється за рахунок підприємств та організацій, які надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання, а тому ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" повинні відшкодувати безкоштовно перевірку лічильника води, який знаходиться у його квартирі за адресою: АДРЕСА_1.

Позивач у судове засідання не з'явився, надав заяву, в якій позовні вимоги підтримав у повному обсязі, просив розглядати справу за його відсутності.

Представник відповідача у судове засідання не з'явився, надав заяву, в якій просив розглядати справу за його відсутності, у задоволенні позову просив відмовити. Посилався на те, що проведення періодичної повірки квартирних засобів обліку їх обслуговування та ремонт включено до переліку послуг по утриманню будинків споруд та прибудинкових територій, а тому підлягають сплаті за рахунок споживача.

Рішенням Київського районного суду м. Одеси від 27 січня 2015р. позов ОСОБА_2 задоволено частково.

Суд зобов'язав ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" вчинити роботи по повірці квартирних приладів обліку води у квартирі АДРЕСА_1 безкоштовно.

Суд стягнув з ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" на користь держави судовий збір.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

В апеляційній скарзі ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" просить рішення Київського районного суду м. Одеси від 27 січня 2015р. скасувати, ухвалити нове рішення, яким відмовити у позові ОСОБА_2 в повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. При цьому посилаються на те, що до складу витрат на збут включаються витрати на періодичну повірку, опломбування, обслуговування та ремонт (включаючи демонтаж, транспортування і монтаж) засобів обліку води, які є власністю ліцензіата. До складу витрат ТОВ "Інфокс", які включаються до тарифу на послуги водопостачання і водовідведення включені виключно ті витрати, які пов'язані з повіркою, опломбуванням, обслуговуванням та ремонтом засобів обліку води, які є його власністю. Власником засобів обліку води, що встановлені в квартирі позивача є саме позивач, а не ТОВ "Інфокс". Витрати, понесені ліцензіатом на повірку засобів обліку води, власниками яких є фізичні особи, тарифом не передбачені, відповідач не повинен здійснювати повірку засобів обліку води, які є власністю споживача. Обов'язок по повірці, обслуговувані, ремонту (в тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку, як і сплата витрат на такі дії, покладений нормативно-правовими актами саме на споживачів.

В суді апеляційної інстанції представник ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" - Войналович О.А. підтримала апеляційну скаргу та просила її задовольнити. При цьому посилалась на те, що проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонт квартирних засобів обліку води та теплої енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки здійснюється за рахунок виконавця зазначених послуг, а витрати, понесені виконавцем, включаються у тариф на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій та сплачуються споживачем щомісячно.

Позивач ОСОБА_2 просив апеляційну скаргу відхилити, рішення суду залишити без змін, посилаючись на те, що відповідач є виконавцем послуг з водопостачання, а тому відповідач зобов'язаний безкоштовно проводити повірку лічильника води, який встановлений у його квартирі.

Залучений до участі у справі в суді апеляційної інстанції в якості третьої особи представник Комунального підприємства "Житлово - комунальний сервіс "Чорноморський" - Пустинін В.П. посилався на те, що послуга з періодичної повірки квартирних засобів обліку водопостачання не включена до послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Кошторис щодо включення цієї послуги до утримання будинків і споруд та прибудинкових територій не затверджувався та не погоджувався органами місцевого самоврядування. КП "ЖКС "Чорноморський" надає послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій на підставі типового договору про надання послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, перелік і вартість яких вказані в Додатку №3 до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 28 жовтня 2008р. №1212 "Тарифи на послуги з утримання будинку та прибудинкової території по КП "ЖКС "Чорноморський" відносно кожного будинку, який перебуває на балансі комунального підприємства. Ці тарифи розроблені по кожному будинку, який знаходиться на балансі комунального підприємства, який є виконавцем лише в відношенні послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, до яких із вищевказаних причин послуга з періодичної повірки квартирних засобів обліку водопостачання не включена, а тому витрати з перевірки лічильника води повинно бути проведено за рахунок ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал"(а.с.69).

Вивчивши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, мотиви і доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість рішення в межах доводів апеляційної скарги та в межах заявлених позовних вимог, вислухавши пояснення сторін, колегія суддів дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи частково позовні вимоги ОСОБА_2 про захист прав споживачів з проханням зобов'язати ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" за свій рахунок здійснити роботи по повірці квартирних приладів обліку води у квартирі АДРЕСА_1, безкоштовно, суд першої інстанції виходив з умов обов'язковості виконання послуг відповідачем щодо повірки лічильників води у квартирі згідно договору між сторонами і того, що відповідно до діючого законодавства відповідач ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал", як виконавець послуг по водопостачанню, зобов'язаний забезпечити проведення чергової повірки засобів обліку за свій рахунок.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду з наступних підстав.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_2 є власником квартири АДРЕСА_1.

Відповідач ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал", як господарюючий суб'єкт, надає послуги з водопостачання.

Під час розгляду справи, позивач ОСОБА_2 посилався на те, що періодичні повірки, обслуговування і ремонт квартирних засобів обліку води та теплої енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки здійснюється за рахунок підприємств та організацій, які надають послуги, а саме відповідачем ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал".

За договором № 02240066 від 15.12.2009р. про надання послуг постачання холодної води і водовідведення, водовідведення гарячої води, укладеним між ОСОБА_2 (споживач) і ТОВ "Інфокс" (виконавець), виконавець надає послуги з подання холодної води, водовідведенню, а також (при наявності підключення до централізованого водопостачання, водовідведення) водовідведення гарячої води, а споживач своєчасно оплачує надані йому послуги водопостачання та водовідведення, утримує засоби обліку і обладнання на них в належному порядку (п. 1.1 договору), суб'єктами користування послугами є власник та члени його сім'ї (п. 1.3 договору), розрахунок обсягів використаної води здійснюється за показаннями приладів обліку води, а у випадку їх відсутності по нормам, затвердженим рішенням виконкому Одеської міської ради (п. 2.1 договору).

Вказаним договором передбачено право споживача на встановлення квартирних приладів обліку води і прийняття їх на абонентський облік (п. 3.5.5 договору) та на періодичну повірку, обслуговування і ремонт (в тому числі демонтаж, транспортування і монтаж) квартирних приладів обліку (п. 3.5.6 договору) і право виконавця на контроль встановленого міжпровірочного інтервалу водоміру (п. 3.2.2 договору). За п.3.4.5 споживач, тобто ОСОБА_2 зобов'язаний: при виході водоміра з ладу негайно поставити до відома "Виконавця" у 3-х денний термін; виробляти періодичну повірку квартирних приладів обліку; експлуатувати чи утримувати в належному порядку приналежну "Споживачеві" внутрішньоквартирну водопровідну розводку, прилади та пристрої на ній, у тому числі прилади обліку води; у разі виявлення "Виконавцем" несанкціонованого втручання в роботу приладів обліку води, відшкодовувати вартість робіт з проведення їх експертизи, метрологічної повірки та ремонту згідно законодавства (а.с.17-18).

Листом начальника абонентського відділу ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" від 21жовтня 2014 р. ОСОБА_2 направлено попередження про держповірку, в якому з посиланням на Закон України "Про метрологію та метрологічну діяльність " і Правила надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення вказано, що усі лічильники води, які знаходяться в експлуатації, підлягають обов'язковій періодичній державній повірці, яка проводиться в строк, що не перевищує один місяць з моменту отримання цього попередження і, що йому необхідно в строк до 21. 11. 2014р. провести держповірку водоміру або заміну його на провірений водомір. Вказувалося, що усі роботи пов'язані з повіркою водоміру проводяться за рахунок коштів споживача представниками ЦРМ "Інфокс" після оплати вартості робіт і, що послуги з організації повірки можуть також надавати інші організації, які мають ліцензію на виконання даних робіт. Зазначено, що при невиконанні цього попередження у встановлений строк, філія "Інфоксводоканал" буде вимушена проводити розрахунок по нормативним значенням відповідно до кількості зареєстрованих у квартирі до моменту надання акту держповірки(а.с.3).

04. 11. 2014 р. до філії "Інфоксводоканал" надійшла заява ОСОБА_2, в якій він посилався на те, що згідно постанови КМУ № 630 від 21 липня 2005 року періодична перевірка, обслуговування та ремонт (включаючи демонтаж, транспортування та монтаж) засобів обліку води здійснюються за рахунок виконавця послуг, тобто відповідачем(а.с.4).

У відповідь філія "Інфоксводоканал" ТОВ "Інфокс" листом заступника директора департаменту по технічним питанням від 10. 11. 2014р. було повідомлено ОСОБА_2, з посиланням на діюче законодавство України про те, що на теперішній час не передбачений механізм відшкодування понесених підприємствами, які надають послуги з водопостачання і водовідведення витрати на повірку приладів обліку води, власниками яких є фізичні особи - не суб'єкти підприємницької діяльності; що повірку приладів обліку води повинна здійснювати організація, яка безпосередньо надає послуги по утриманню будинків і прибудинкової території або власними силами, або за домовленістю з організацією, яка здійснює ці роботи, а за рахунок підприємств, які надають послуги по водопостачанню, водовідведенню, здійснюється періодична повірка лише тих приладів обліку, які знаходяться у їх власності. Квартирні прилади обліку води - це власність абонентів, тому контроль за термінами повірки повинен здійснювати сам абонент. Витрати на періодичну повірку, обслуговування та ремонт квартирних водомірів, є власністю абонента, не включені в тариф оплати за воду, тому проведення повірки, обслуговування та ремонт водомірів здійснюються за рахунок абонента у вигляді окремої плати (а.с.5).

Як вбачається зі змісту позовних вимог ОСОБА_2 суттю спору між сторонами є його вимога про зобов'язання ТОВ "Інфокс" за свій рахунок здійснити періодичну повірку лічильника води у квартирі позивача, за рахунок відповідача.

Відповідно до ч.3 ст. 28 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність " порядок подання фізичними особами, що не є суб'єктами підприємницької діяльності, - власниками засобів вимірювальної техніки (результати вимірювань якими використовуються для здійснення розрахунків за спожиті для побутових потреб електричну і теплову енергію, газ і воду) на періодичну повірку цих засобів та оплати за роботи, пов'язані з повіркою, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) зазначених засобів вимірювальної техніки здійснюються за рахунок підприємств і організацій, які надають послуги з електро-, тепло-, газо- і водопостачання.

За п. 9 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 630 від 21. 07. 2005р., квартирні засоби обліку беруться виконавцем на абонентський облік. Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку проводяться за рахунок виконавця.

Разом з тим, згідно зі змістом ст. ст. 1, 13, 19 та інших положень Закону України "Про житлово-комунальні послуги", житлово-комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил; виконавець - суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу відповідно до умов договору; водопостачання і повірка лічильників води в квартирі багатоквартирного будинку відноситься до житлово-комунальних послуг; відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах.

За положеннями ст. 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості і договір за ст. 629 ЦК України є обов'язковим для виконання.

Зі змісту укладеного між ОСОБА_2 і ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" договору № 02240066 від 15.12.2009р. про надання послуг постачання холодної води і водовідведення, водовідведення гарячої води вбачається, що у цьому договорі відсутні умови про те, що ТОВ "Інфокс" зобов'язаний проводити періодичну повірку лічильника води у квартирі споживача, в тому числі за свій рахунок, і відсутні такі обов'язки у висновках рішення суду першої інстанції з посиланням на пункт 3.2.2 цього договору щодо прав та обов'язків ТОВ "Інфокс". Однак, у пунктах 3.5.5, 3.5.6 цього договору зазначено, що споживач має право на встановлення квартирних приладів обліку води і прийняття їх на абонентський облік і на періодичну повірку, обслуговування і ремонт (в тому числі демонтаж, транспортування і монтаж) квартирних приладів обліку.

Таким чином, зміст цього договору спростовує висновок суду першої інстанції з посиланням на цей же договір про право та обов'язок ТОВ "Інфокс" проводити періодичну повірку квартирних засобів обліку, в тому числі за рахунок цього підприємства.

Тобто, на підставі зазначеного договору від 15.12.2009р. у споживача ОСОБА_2 відсутні підстави вимагати у ТОВ "Інфоксводоканал" проведення періодичної повірки лічильника води, в тому числі за рахунок цього підприємства.

За положеннями постанови Кабінету Міністрів України (надалі КМУ) №529 від 20.05.2009р.№ 869 від 01. 06. 2011 р. "Про забезпечення єдиного підходу до формування тарифів на житлово-комунальні послуги " з затвердженими додатками до нього послуги на повірку лічильника води включаються до складу витрат на збут лише у тому випадку, коли ці лічильники є власністю ліцензіата/підприємства-виконавця послуг.

ТОВ "Інфокс" заперечує знаходження зазначеного у позові лічильника у його власності та посилається на його відсутність на балансі підприємства та знаходження його лише на абонентському обліку і за відсутності доказів, що лічильник води, стосовно якого заявлено вимоги позивачем, належать відповідачу. А також зазначає, що вказана послуга не входить до послуг, що надаються ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал", що підтверджено наданою до суду апеляційної інстанції копією наданих послуг.

Згідно п. 2 ст. 11 Закону України „Про метрологію та метрологічну діяльність" від 15.06.2004 року у разі, якщо прибор не пройшов періодичну повірку, він не може допускатись до розрахунків.

Проте, у відповідності до ст. ст. 322, 382 ЦК Українита ст. 151 ЖК України, ст.10 ЗУ "Про приватизацію" власники житлових приміщень зобов'язані утримувати майно, яке їм належить. Власник квартири в багатоквартирному будинку є власником всього технічного обладнання та зобов'язаний забезпечувати збереження, правильну експлуатацію внутрішніх комунікацій в квартирі.

Частиною 4 ст. 26 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" передбачено, що у разі якщо виконавець не є виробником, відносини між ним та виробником регулюються окремим договором, який укладається відповідно до вимог цієї статті.

Відповідно до ч. 3 ст. 28 вищевказаного Закону, якщо виконавцем послуг є водопостачальна організація, то її витрати, пов'язані з періодичною повіркою, обслуговуванням та ремонтом квартирних лічильників холодної води повинні відшкодовуватись власником або балансоутримувачем цього будинку через оплату за утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Витрати на періодичну повірку включені до типового переліку послуг з утримання будинків, споруд та прибудинкових територій.

Згідно зі ст.31 ЗУ "Про житлово-комунальні послуги"виконавець житлово-комунальних послуг здійснює розрахунки економічно обґрунтованих витрат на виробництво житлово-комунальних послуг і подає їх для затвердження органам місцевого самоврядування в установленому законом порядку. Витрати, що понесені підприємством (виконавцем), мають бути відшкодовані споживачами через тариф (ціну) на відповідні послуги.

Ст. 46 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність"встановлено що фізичні особи оплачують метрологічні роботи, пов'язані із здійсненням на госпрозрахункових засадах повірки засобів вимірювальної техніки, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Зазначеним Законом не передбачено звільнення споживачів-фізичних осіб, які є власниками квартирних засобів обліку, від оплати робіт (послуг), пов'язаних з повіркою цих приладів.

Згідно з п. 24 Порядку формування тарифів на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 869 від 01.06.2011 року,витрати на проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонту квартирних засобів обліку води та теплової енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування, монтажу після повірки, визначаються відповідно до укладених договорів між виконавцем та субпідрядником, який виконує зазначені послуги з розрахунку на один квартирний засіб обліку води та теплової енергії і нараховуються щомісячно споживачеві у складі послуги залежно від кількості таких засобів обліку шляхом додавання плати за проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонту квартирних засобів обліку води та теплової енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки, до загальної вартості послуг.

Постановою Вищого адміністративного суду України від 07.02.2013р. по адміністративній справі за позовом фізичної особи про визнання частково незаконної постанови Кабінету Міністрів України № 869 від 01.06.2011 рокувстановлено, що проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонту квартирних засобів обліку води та теплової енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки здійснюється за рахунок виконавця зазначених послуг, а витрати, понесені виконавцем включаються у тариф на послуги з утримання будинків і споруд і прибудинкових територій та сплачуються споживачем щомісячно.

Доказів того, що позивач сплачував вказані послуги, як до суду першої так і апеляційної інстанції не надано.

Відповідно до абз.1 п.9 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення , затверджених постановою Кабінету Міністрів України №630 у квартирі (будинку садибного типу) роботи з установлення засобів обліку води і теплової енергії проводяться спеціалізованою організацією, виконавцем, виробником чи постачальником за рахунок коштів споживача. Періодична повірка та ремонт ( у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж ) квартирних засобів обліку проводиться за рахунок виконавця.

Відповідно до Порядку визначення виконавця житлово-комунальних послуг у житловому фонді, затвердженого наказом Державного комітету з питань житлово-комунального господарства №60 від 25.04.2005 року, виконавці комунальних послуг визначаються органами самоврядування відносно кожного будинку відповідно до Закону України "Про житлово-комунальні послуги".

Згідно до ст.1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги "виконавець - суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу у відповідності до умов договору. Виробник - суб'єкт господарювання, який виробляє або створює житлово-комунальні послуги.

Наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства № 60 від 25 квітня 2005 рокузатверджено Порядок визначення виконавця житлово-комунальних послуг у житловому фонді .

Згідно з п.4.1 цього Порядку виконавцем послуг з централізованого постачання холодної та гарячої води, централізованого водовідведення може бути виробник зазначених послуг, виконавець послуг з управління будинком, або спорудою будинків чи інший суб'єкт господарювання з яким дійшли домовленості про надання таких послуг та який відповідає вимогам п.1.3. Порядку.

Аналогічні положення містяться в ст.1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" у відповідності до яких виконавцем послуг є підприємства, які безпосередньо виконують роботи по експлуатації, обслуговуванню, поточному ремонту внутрішніх будинкових систем водопостачання та водовідведення.

З обставин справи вбачається, що позивач користується послугами централізованого водопостачання. Облік води, який споживає позивач ведеться за допомогою лічильника. Вказаний лічильник знаходиться в квартирі позивача. Лічильник води в квартирі позивача ОСОБА_2 власністю підприємства відповідача не являється, а є власністю тільки позивача.

Підприємства, які надають послуги населенню з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, мають включати оплату за періодичну перевірку, обслуговування та ремонт ( у тому числі : демонтаж, транспортування і монтаж) квартирних засобів обліку води у тариф на оплату послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкової території.

Відповідно до п.24 Порядку формування тарифів на центральне водопостачання та водовідведення, затвердженого Постановою КМ України "Про забезпечення єдиного підходу формування тарифів на житлово - комунальні послуги" №869 від 01.06.2011 року - витрати з проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонту квартирних засобів обліку води та теплової енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки, визначаються відповідно до укладених договорів між виконавцем та субпідрядником, який виконує зазначені послуги, з розрахунку на один квартирний засіб обліку води та теплової енергії і нараховуються щомісяця споживачеві у складі послуги залежно від кількості таких засобів обліку шляхом додавання плати за проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонту квартирних засобів обліку води та теплової енергії, у тому числі їх демонтажу, транспортування та монтажу після повірки, до загальної вартості послуг. Розмір плати за проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонт одного засобу обліку води та теплової енергії, у тому числі його демонтаж, транспортування та монтаж після повірки, визначається згідно з кошторисом, затверджується (погоджується) органами місцевого самоврядування і розподіляється за місяцями міжповірочного інтервалу, що встановлюється Держспоживстандартом для відповідного засобу обліку води та теплової енергії.

Відповідно до п. 6 рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради № 970 від 21.08.2008р., яке діє по теперішній час, "Про заходи щодо введення адресної муніципальної допомоги мешканцям міста на оплату житлово-комунальних послуг та встановлення тарифів на послуги з утримання будинків та прибудинкових територій", плата за періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування, монтаж після перевірки) квартирних засобів обліку води та теплової енергії стягується окремо понад розмір плат за послуги з утримання будинків та прибудинкових територій на підставі розрахунків житлових підприємств.

Пунктом 7 цього ж рішення, доручено керівникам житлово-комунальних підприємств, що надають послуги з утримання будинків та прибудинкових територій, провести розрахунки плати за періодичну повірку квартирних засобів обліку води та теплової енергії, враховуючи кількість встановлених квартирних засобів обліку, період повірки, встановлені тарифи з розрахунку на 1 кв.м. загальної площі квартири на місяць по кожній квартирі окремо.

Таким чином, з указаного часу послуга з періодичної повірки квартирних засобів обліку водопостачання включена до послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій.

Вказані обставини узгоджуються з листом - роз'ясненням Мінжитлокомунгоспу з питань періодичної повірки приладів обліку води та тепла від 21 червня 2011р., які надані заступником Міністра, в яких зазначено, що підприємства, які надають послуги населенню з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (виконавці), повинні забезпечити виконання, робіт з періодичної повірки, обслуговування та ремонту( у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж після повірки) квартирних засобів обліку води та теплової енергії за рахунок тарифу на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій відповідного укладених між ними договорів. Тобто виконавець послуг може отримати відшкодування витрат за періодичну повірку, обслуговування і ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж після повірки) квартирних засобів обліку через виконавця послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій на підставі відповідних договорів. Якщо ж періодичну повірку засобів обліку, не включено до переліку послуг з утримання будинків, споруд та прибудинкових територій, плата за повірку не входить до тарифу на ці послуги. У цьому випадку споживач сам оплачує метрологічні роботи на підставі госпрозрахункового договору з метрологічними центрами або територіальним органами, уповноваженими на проведення цих робіт( а.с.85-86).

Однак, згідно довідки КП "ЖКС "Чорноморський", послуга з періодичної повірки квартирних засобів обліку водопостачання не включена до послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Кошторис щодо включення цієї послуги до утримання будинків і споруд та прибудинкових територій не затверджувався та не погоджувався органами місцевого самоврядування, за яким визначається розмір плати за проведення періодичної повірки вказаних засобів(а.с. 69-74 ).

Згідно п. 16.1 Порядку формування тарифів на послуги з централізованих систем водопостачання та водовідведення, затвердженого постановою КМУ № 959 від 12.07.2006 р., до складу витрат з централізованого водопостачання та водовідведення включаються витрати по операційній діяльності, безпосередньо пов'язаної з збутом послуг і зокрема з періодичною повіркою, обслуговуванням та ремонтом (включаючи демонтаж, транспортування та монтаж після повірки) тільки тих приборів розрахунку, які є власністю підприємства.

Постанова КМУ №529 від 20.05.2009р. передбачає, що зазначені роботи виконуються відповідно до укладених договорів між виконавцем та субпідрядником, який виконує зазначені послуги, а не виробником послуги, яким є відповідач.

Як вбачається з копії структури тарифів на центральне водопостачання ТОВ "Інфоксводоканал", повірка квартирних засобів обліку води за рахунок підприємства не передбачена. Матеріали справи не містять доказів, що послуги по повірці лічильників, які знаходяться у квартирах споживачів входять до складу тарифу послуг з водопостачання ТОВ "Інфокс" (а.с.82).

Таким чином, враховуючи, що договір укладений сторонами на основі вільного волевиявлення, є чинним, невизнаний у судовому порядку недійсним повністю або частково, саме на позивача ОСОБА_2 покладено обов'язок по повірці квартирних засобів обліку.

Крім того, як вбачається з договору від 01 лютого 2008р.( який діє по теперішній час), укладеного між ТОВ "Інфоксводоканал" та КП "ЖКС "Чорноморський", відповідач ТОВ "Інфоксводоканал" здійснює послуги по подачі води на об'єкти КП "ЖКС "Чорноморський"(абонента). За розділом 2.4 п.п. 2.4.10 абонент (КП "ЖКС "Чорноморський") незалежно від строку експлуатації один раз у два роки здійснює державну перевірку приборів обліку води(а.с.83-84).

Однак КП "ЖКС "Чорноморський" не було залучено до участі у справі в суді першої інстанції. Позивач не заявляв позовних вимог до КП "ЖКС "Чорноморський". До суду апеляційної інстанції не надано доказів того, з яких причин КП "ЖКС "Чорноморський" не виконує обов'язки щодо включення послуги з періодичної повірки квартирних засобів обліку водопостачання до послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, та чому кошторис щодо включення цієї послуги до утримання будинків і споруд та прибудинкових територій не затверджувався та не погоджувався органами місцевого самоврядування, за яким визначається розмір плати за проведення періодичної повірки вказаних засобів.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що позовні вимоги позивача, які заявлені до ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" не підлягають задоволенню, оскільки в повноваження відповідача не входить оплата за проведення періодичної повірки, обслуговування і ремонт квартирних засобів обліку води та теплової енергії, які є власністю позивача.

Доводи позивача про те, що періодична повірка, обслуговування та ремонт, у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж повинні здійснюватися за рахунок ТОВ "Інфоксводоканал", не приймаються до уваги, оскільки витрати, понесені ліцензіатом на повірку засобів обліку води власниками яких є фізичні особи, діючим тарифом відповідача не передбачені.

Згідно ухвали Верховного Суду України від 19.01.2011р. у справі № 6-6642св10, яка з огляду на положення ст. 360-7 ЦПК Україниє обов'язковою для застосування судами України, періодична повірка, обслуговування та ремонт квартирних засобів обліку води, у тому числі їх демонтаж, транспортування та монтаж після повірки відноситься до послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Підприємства, які надають послуги населенню з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, повинні включати оплату такої послуги, як періодична повірка, обслуговування та ремонт квартирних засобів обліку води у тариф на оплату послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкової території.

Також вказані обставини зазначені в ухвалах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ в ухвалах від 27 листопада 2013р., від 26 листопада 2014р. по справі №6-36644 св 14, по якій ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" перебувало у процесуальному статусі відповідача було встановлено судом фактичні обставини справи з таким же предметом спору.

Розглядаючи спір, суд першої інстанції невірно надав оцінку змісту ст.19 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", відповідно до ч.3 якої виробник послуг може бути і її виконавцем, при цьому не врахував, що відповідно до ч.6 зазначеного Закону особливими учасниками відносин у сфері житлово - комунальних послуг є балансоутримувач та управитель, які залежно від цивільно - правових угод можуть бути споживачем, виконавцем або виробником.

ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" не може бути виконавцем послуг у розумінні ч.3 ст.19 зазначеного Закону, оскільки не наділене ні повноваженнями, ні правами чи обов'язками по утриманню внутрішньобудинкових мереж, інженерного обладнання будинків, квартир, та такі мережі і обладнання не перебувають на балансі ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал".

Таким чином, за діючим законодавством України на час спірних правовідносин, витрати на послуги по повірці лічильників води в квартирах багатоквартирних будинків не були включені в структуру тарифу на централізоване постачання філії "Інфоксводоканал" ТОВ "Інфокс", що стосується і повірки лічильників в квартирі позивача, а були включені до загальної вартості послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, а тому спірні правовідносини між позивачем і відповідачем ТОВ "Інфокс" були урегульовані договором від 15.12.2009р., умовами якого не передбачено обов'язок відповідача ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" щодо проведення повірок лічильників води в квартирі позивача.

Таким чином, факт включення повірки засобу обліку до тарифів на послуги позивачем не доведений, а також з урахуванням того, що прилад обліку води, встановлений за місцем проживання позивача не є власністю відповідача ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал", колегія суддів не вбачає підстав для задоволення позовних вимог позивача.

За таких обставин апеляційний суд приходить до висновку, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, а саме має місце порушення і неправильне застосування норм матеріального і процесуального права, що є підставами для скасування рішення суду першої інстанції і ухвалення нового рішення про відмову позивачу у задоволенні позову за положеннями ст. 309 ЦПК України.

Керуючись ст.ст. 218,307ч.1п.2,309,314,316,317,319 ЦПК України, колегія суддів,-

В И Р І Ш И Л А:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" - задовольнити.

Рішення Київського районного суду м. Одеси від 27 січня 2015 року - скасувати.

В позові ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" про зобов'язання вчинити певні дії - відмовити.

Рішення набирає законної сили негайно з моменту проголошення, але може бути оскаржено в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Судді апеляційного суду

Одеської області А.М.Кварталова

А.П. Заїкін

Л.А. Гірняк