Постанова № 42004448, 10.12.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" грудня 2014 р. Справа№ 910/18479/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Авдеєва П.В.

Корсакової Г.В.

при секретарі судового

засідання: Грабовському Д.А.

за участі представників

сторін:

позивача Романюк І.І. дов. від 15.09.2014р. б/н

Ренькас С.В. - директор (Наказ від 20.11.2014р.

№26-К/тр)

відповідача Грама А.М. дов. від 13.11.2014р. № 050/05-7181

розглянувши матеріали

апеляційної скарги Департаменту економіки та інвестицій

виконавчого органу Київської міської ради

(Київської міської державної адміністрації)

на рішення Господарського суду міста Києва від 27.10.2014р.

у справі № 910/18479/14 (суддя Гумега О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю

"Комфорт Маркет Люкс"

до відповідача Департаменту економіки та інвестицій

виконавчого органу Київської міської ради

(Київської міської державної адміністрації)

про визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

ТОВо "Комфорт Маркет Люкс" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до відповідача Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визнання укладеним Договору пайової участі між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" у редакції, наведеній в прохальній частині позовної заяви.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 27.10.2014р. №910/18479/14 позовні вимоги задоволено повністю, визнано укладеним Договір пайової участі між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ "Комфорт Маркет Люкс", в редакції наведеній у резолютивній частині судового Рішення:

ДОГОВІР №

пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної

інфраструктури міста Києва

місто Київ "____"____2014 року

Цей договір укладається відповідно до рішень Київради від 30.12.2010 № 573/5385 (зі змінами), від 15.03.2012 № 198/7535 та розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 30.09.2013 №1717.

Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації), в особі начальника управління з питань пайової участі Мельник Наталії Олегівни, яка діє на підставі наказу "Про розподіл обов'язків щодо права підпису документів" №103 від 08.10.2013, надалі "Департамент економіки та інвестицій", з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Комфорт Маркет Люкс", надалі "Забудовник", в особі директора Донського Сергія Анатолійовича, що діє на підставі Статуту, з другої сторони, уклали договір про наступне.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. Предметом цього договору є сплата Забудовником пайової участі (внесків) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва (надалі - пайовий внесок) у зв'язку із будівництвом торговельно-розважального комплексу загальною площею 80 948,77 кв.м (в т.ч. торгові приміщення 31492,08 кв.м, кінотеатри - 1915,96 кв.м, спортивний комплекс - 2062,40 кв.м, адміністративні та побутові приміщення - 5511,21 кв.м, технічні приміщення -4879,53 кв.м, інші приміщення - 15535,74 кв.м, паркінг на 631 м/м - 19551,85 кв.м), паркінгу на даху на 450 м/м площею (покрівля, що експлуатується) 13538,20 кв.м з наземною відкритою автостоянкою на 124 м/м на перетині вул. Червоногвардійської та вул. Червоноткацької у Деснянському районі м.Києва.

1.2. Відносини між Забудовником та Департаментом економіки та інвестицій, стосовно укладення цього договору, засновані на юридичній рівності.

1.3. РОЗМІР ПАЙОВОГО ВНЕСКУ ЗГІДНО З РОЗРАХУНКАМИ 1.1, 1.2, 1.3, 1.4., 1,5., 1.6., 2 та 3 від 17.04.2014 СТАНОВИТЬ 25 454,37 тис. грн. та підлягає уточненню після надання фактичних даних технічної інвентаризації та техніко-економічних показників об'єкту, визначеного в п. 1.1. цього Договору. Дані розрахунки є невід'ємною частиною цього договору.

2. ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Забудовник зобов'язаний перерахувати пайовий внесок у сумі 25 454,37 тис. грн. (без ПДВ) на умовах, визначених у цьому Договорі.

2.2. Забудовник зобов'язаний до введення об'єкту, визначеного в п. 1.1. цього Договору, в експлуатацію звернутися до Департаменту економіки та інвестицій для проведення остаточних розрахунків пайового внеску за фактичними техніко-економічними показниками.

2.3. Департамент економіки та інвестицій за умови належного виконання Забудовником своїх обов'язків, що випливають з цього Договору, зобов'язане в порядку, визначеному цим Договором, видати Забудовнику довідку про сплату пайової участі.

3. ПОРЯДОК ВИКОНАННЯ ДОГОВОРУ

3.1 Враховуючи, що Забудовником сплачені кошти на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва в порядку та на умовах, встановлених п.п. 2.5.та 2.6. Інвестиційного договору №09-13/і/25, укладеного між Забудовником та Департаментом економіки та інвестицій 10.07.2007, зобов'язання щодо сплати пайового внеску, розмір якого встановлений в п. 1.3 даного Договору, є виконаними.

3.2. У випадку збільшення загальної площі об'єкту, вказаної у п. 1.1 цього Договору, або зміни інших характеристик об'єкту (зокрема, але не виключно, функціонального призначення площ), Забудовник зобов'язаний письмово повідомити ці обставини Департаменту економіки та інвестицій не пізніше ніж через 30 днів з моменту, коли ці обставини стали відомі або мали стати відомими Забудовнику.

Моментом подання повідомлення є момент його надходження до Департаменту економіки та інвестицій та реєстрації відповідно до правил, встановлених в Департаменті економіки та інвестицій.

3.3. Після визначення додаткової суми пайового внеску, що підлягає сплаті у зв'язку із збільшенням загальної площі чи в інших випадках, передбачених у п. 3.2 цього Договору, Забудовник укладає із Департаментом економіки та інвестицій додаткову угоду до цього Договору, на підставі якої сплачує відповідні додатково визначені кошти за винятком:

3.3.1. У разі якщо сума коштів, сплачених Забудовником на виконання п. 2.5. та п. 2.6. Інвестиційного договору №049-13/і/25, укладеного між Забудовником та Департаментом економіки та інвестицій 10.07.2007 р., дорівнює або перевищує розмір пайового внеску, вказаний у п. 1.3. даного Договору, з урахуванням додаткової суми пайового внеску, що підлягає сплаті у зв'язку із збільшенням загальної площі чи в інших випадках, передбачених у п. 3.2. цього Договору, зобов'язання Забудовника щодо сплати пайової участі (внесків) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва вважається виконаним у повному обсязі.

3.4. Враховуючи пункт 3.1. цього Договору, Департамент економіки та інвестицій зобов'язаний видати Забудовнику довідку про сплату пайової участі не пізніше 5 (п'яти) робочих днів з моменту звернення Забудовника з відповідним письмовим запитом.

3.5. У випадку порушення Забудовником умов цього Договору, довідка про сплату пайової участі видається Забудовнику після сплати повної суми пайового внеску, визначеної з урахуванням п. 3.1, п. 3.3., 3.3.1. цього Договору, а також усіх нарахованих штрафних санкцій.

3.6. Довідка про сплату пайової участі видається Забудовнику або його представнику особисто під розписку або із відміткою про отримання на копії довідки, яка залишається у Департаменті економіки та інвестицій.

3.7. Забудовник зобов'язаний виконати своє зобов'язання по сплаті внеску особисто. Покладання Забудовником своїх обов'язків, що випливають з цього договору на іншу особу (або заміна сторони у договорі) допускається виключно за згоди Департаменту економіки та інвестицій, на підставі відповідних юридичних документів або шляхом укладення Додаткової угоди до цього Договору.

3.8. Забудовник має право здійснювати платіж достроково будь-якими частинами.

3.9. Підтвердженням виконання Забудовником зобов'язань за цим договором є надання Департаментом економіки та інвестицій Забудовнику Довідки про сплату пайової участі.

4. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ ЗА ПОРУШЕННЯ УМОВ ДОГОВОРУ

4.1. У випадку порушення зазначених в п.3.1. цього Договору строків сплати пайового внеску:

4.1.1. Сума платежу на момент здійснення Забудовником оплати коригується на індекс інфляції з моменту розрахунку пайового внеску до моменту фактичного виконання зобов'язань по його сплаті.

У випадку, якщо індекс інфляції є меншим за 100% коригування суми первинного платежу не відбувається.

4.1.2. Забудовник сплачує пеню в розмірі 0,1 відсотка від заборгованості пайового внеску, зазначеного у п.2.1 Цього Договору за кожен день прострочення.

Пеня, що передбачена даним пунктом Договору, нараховується протягом усього строку прострочення без будь-яких обмежень строків нарахування.

4.2. У випадку порушення Забудовником умов цього Договору, Департамент економіки та інвестицій має право утриматися від виконання обов'язку по видачі довідки про сплату пайової участі до моменту сплати Забудовником штрафних санкцій, нарахованих за порушення умов Договору, та виконання інших обов'язків, передбачених цим Договором.

4.3 За порушення Забудовником умов цього Договору можуть бути застосовані такі заходи відповідальності, як відшкодування додаткових витрат (штрафні санкції, сплачені іншим суб'єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесених Департаментом економіки та інвестицій, внаслідок порушення зобов'язання Забудовником, а також інші заходи відповідальності, передбачені чинним законодавством України.

4.4. У разі недостатності суми проведеного платежу для виконання грошового зобов'язання у повному обсязі ця сума погашає вимоги Департаменту економіки та інвестицій у такій черговості:

1) у першу чергу сплачується неустойка (пеня);

2) у другу чергу сплачується основна сума боргу.

4.5. У разі несплати Забудовником пайового внеску, якщо це обумовлено відсутністю дозвільної документації на об'єкт будівництва (реконструкції), існуванням нормативного акту або рішення влади, що перешкоджає будівництву, а також у інших випадках, за умови, що Департамент економіки та інвестицій визнає причину такої несплати об'єктивною, нарахування штрафних санкцій може бути зупинено, на строк існування вищезазначеної перешкоди у встановленому порядку.

4.6. Для визначення Департаментом економіки та інвестицій причини несплати такою, що є об'єктивною, Забудовник звертається до Департаменту економіки та інвестицій з письмовою Заявою з зазначенням причини несплати пайового внеску та проханням зупинити нарахування штрафних санкцій на строк існування перешкоди, протягом 3 днів після виникнення вищезазначеної причини.

4.7. У разі відсутності письмового звернення Забудовника до Департаменту економіки та інвестицій з Заявою з зазначенням причини несплати пайового внеску протягом 3 днів після виникнення причини несплати, Забудовник не звільняється від сплати нарахованих штрафних санкцій, не дивлячись на існування об'єктивної з боку Забудовника причини несплати платежів пайового внеску.

5. ФОРС-МАЖОР

5.1. Жодна із Сторін не буде нести відповідальність за повне або часткове невиконання будь-яких із своїх зобов'язань, якщо їх невиконання буде зумовлено обставинами непереборної сили (паводок, землетрус, пожежа, військові дії, введення надзвичайного стану тощо), що виникли після укладання Договору.

5.2. Сторона яка посилається на неможливість виконання умов Договору з причин настання обставин, в т.ч. зазначених в п. 5.1.цього Договору, повинна надати іншій стороні підтвердження фактів, що визначаються лише Торгово - промисловою палатою.

5.3. Якщо будь-які з таких обставин безпосередньо вплинули на виконання зобов'язань в строки, встановлені Договором, то ці строки відповідно відкладаються на час дії відповідних обставин.

5.4. Сторона, для якої склалась неможливість виконання зобов'язань по Договору, зобов'язана після виникнення і припинення вищезазначених обставин негайно, але не пізніше 3 робочих днів з їх початку, в письмовій формі попередити другу Сторону.

5.5. Несвоєчасне попередження про обставини непереборної сили позбавляє відповідну Сторону права посилатися на них в майбутньому.

6. ПОРЯДОК ЗМІНИ ТА РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ

6.1. Договір може бути змінено за згодою сторін, шляхом укладення відповідної додаткової угоди.

6.2. У разі порушення Забудовником умов договору або виникнення заборгованості за договором у сумі, що становить понад 50% від суми зазначеної в п.2.1, простроченням терміну сплати відповідно до п.3.1 більш ніж на 6 місяців, передбаченого цим Договором, Департамент економіки та інвестицій має право в односторонньому порядку розірвати цей Договір шляхом направлення Забудовнику відповідного письмового повідомлення.

В такому разі Договір вважається припиненим через 10 днів після відправлення Забудовнику відповідного повідомлення або публічного оприлюднення відповідної інформації.

6.3. У випадку, якщо одностороння зміна чи розірвання договору Департаментом економіки та інвестиції стала наслідком порушенням умов договору Забудовником, кошти сплачені Забудовнику не повертаються.

7. НАБРАННЯ ЧИННОСТІ ТА ПРИПИНЕННЯ ДОГОВОРУ

7.1. Цей Договір набирає чинності з моменту реєстрації в Департаменті економіки та інвестицій.

7.2. Цей договір припиняється в наступних випадках:

7.2.1. Виконанням - з дати надходження останнього платежу з урахуванням п.4.1. цього договору та, в разі необхідності, коригування відповідно до фактичних витрат на будівництво (реконструкцію) об'єкту зазначеного в п. 1.1 даного Договору.

7.2.2. Припиненням з підстав зазначених у п.6.2 цього Договору - через 20 днів після відправлення Забудовнику письмового повідомлення або публічного оприлюднення відповідної інформації про припинення цього Договору.

7.2.3. У зв'язку з ліквідацією сторони цього договору - з дати виключення сторони з відповідного державного реєстру.

7.3. Цей Договір також може бути припинений за згодою Сторін у випадках та порядку передбачених чинними законами України.

8. НАДСИЛАННЯ КОРЕСПОНДЕНЦІЇ ЗА ДОГОВОРОМ ТА ЗМІНА АДРЕС

8.1.У разі зміни Забудовником своєї адреси, електронної адреси, телефонів: Підприємства, директора та головного бухгалтера Підприємства, Забудовник повинен попередити Департамент економіки та інвестицій за 10 днів до відповідної зміни.

8.2. У випадку зміни будь-якою стороною цього договору своєї адреси після підписання договору, якщо у іншої сторони відсутня інформація щодо місцезнаходження, листи надсилаються на адресу, яка міститься щодо такої сторони в органах державної статистики.

9. ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

9.1. У випадку, якщо Забудовником є резидент України, підсудність та підвідомчість справ визначається відповідно до діючого законодавства України.

9.2. У випадку, якщо Забудовником є нерезидент України, спори, що виникають при укладанні, зміні, розірванні, виконанні цього договору вирішуються у Господарському суді м. Києва відповідно до діючого матеріального та процесуального законодавства України.

10. ІНШІ УМОВИ

10.1. Сторони погоджуються, що Департамент економіки та інвестицій має право поширювати у засобах масової інформації, а також надавати іншим органам державної влади та місцевого самоврядування інформацію про порушення Забудовником строків сплати пайового внеску та/або інших умов цього Договору.

10.2. Проекти додаткових угод готує Департамент економіки та інвестицій та надсилає Забудовнику листом у двох примірниках, підписаних директором Департаменту економіки та інвестицій або уповноваженою ним особою без відбитку печатки Департаменту.

Забудовник протягом 30 днів з дня отримання від Департаменту економіки та інвестицій Додаткових угод до цього Договору надсилає підписані з відбитком печатки Додаткові угоди до Департаменту економіки та інвестицій.

У разі не отримання Департаментом економіки та інвестицій, протягом 35 днів від дня надсилання, підписаних із відбитком печатки зі сторони Забудовника Додаткових угод, вважається що Забудовник погоджується з умовами отриманих Додаткових угод та вони вступають в силу на 36 день від дня надсилання їх Забудовнику, якщо інше не передбачено Департаментом економіки та інвестицій.

10.3. Забудовник визнає здійснений Департаментом економіки та інвестицій розрахунок та зобов'язання по його сплаті як безумовне зобов'язання.

10.4. Договір складено українською мовою в двох примірниках, кожний з яких має однакову юридичну силу.

10.5. В усьому іншому, що не передбачено цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

ЮРИДИЧНІ АДРЕСИ СТОРІН

Департамент економіки та інвестицій

01044, Київ-44, вул. Хрещатик, 36

Товариство з обмеженою відповідальністю "Комфорт Маркет Люкс"

01032, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, будинок 33, поверх 13

Начальник управління з питань пайової Директор

участі ТОВ «КОМФОРТ МАРКЕТ ЛЮКС»

_______Н.Мельник ______ С.Донськой

Не погоджуючись зназваним Рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просив Рішення Господарського суду міста Києва від 27.10.2014р. №910/18479/14 скасувати, прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю, посилаючись на те, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи, а тому не правильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Ухвалою КАГС від 17.11.2014р. №910/18479/14 порушено апеляційне провадження за скаргою відповідача та призначено судове засідання (колегія суддів у складі: головуючий суддя Ільєнок Т.В., судді: Авдеєв П.В., Корсакова Г.В.).

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, дійшла висновку апеляційну скаргу відповідача Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) залишити без задоволення, Рішення Господарського суду міста Києва від 27.10.2014р. по даній справі залишити без змін, приймаючи до уваги наступне.

Відповідно ч.2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, Розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 21.08.2003p. № 1546 "Про проведення конкурсів із залучення інвесторів для реалізації інвестиційних проектів" постійно діючій комісії із залучення інвесторів було доручено у встановленому порядку провести конкурс із залучення інвесторів для реалізації інвестиційних проектів, зокрема, будівництва торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі міста Києва.

На виконання зазначеного Розпорядження 07.03.2007р. було оголошено конкурс із залучення інвесторів для будівництва названого торговельно-розважального комплексу.

Позивач ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" в порядку, передбаченому Положенням про проведення інвестиційного конкурсу та укладення інвестиційних договорів на залучення інвесторів до фінансування будівництва або реконструкції станцій метрополітену, підземних переходів, автошляхів, площ та інших об'єктів житлової та соціальної інфраструктури міста, затвердженим Розпорядженням КМДА від 26.12.2003р. № 2442 (чинним на момент проведення конкурсу), було подано конкурсну пропозицію щодо участі у конкурсі з будівництва вищезазначеного торговельно-розважального комплексу.

Розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 17.04.2007р. № 445 "Про затвердження результатів конкурсу із залучення інвесторів для будівництва торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі" було затверджено Рішення постійно діючої комісії про визнання ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" переможцем конкурсу із залучення інвесторів для будівництва торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі за Протоколом від 05.04.2007р. № 47.

На виконання Розпорядження КМДА від 17.04.2007р. № 445, між позивачем ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" (інвестор) і відповідачем Головним управлінням економіки та інвестицій КМДА (організатор конкурсу) (станом на час подачі позову реорганізоване в Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) був укладений Інвестиційний договір № 049-13/і/25 від 10.07.2007р. (далі - Інвестиційний договір).(а/с 23)

Згідно з п.п. 2.5, 2.6 Інвестиційного договору, кошти на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у розмірі 10,5% від орієнтовної вартості будівництва об'єкта інвестування (торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі міста Києва), що становить суму 45 766 286, 58 грн. без врахування ПДВ, сплачуються за рахунок інвестора, який перераховує, зокрема, суму зазначену у п. 2.5 цього Договору, на рахунок організатора конкурсу протягом 10 календарних днів з моменту укладення цього Договору.

11.07.2007р., на виконання п.п. 2.5, 2.6 Інвестиційного договору, позивач сплатив внесок на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва в розмірі 45 766 286, 58 грн., що підтверджується Платіжним дорученням № 9 від 11.07.2007р. (а/с 28)

26.02.2010р. між Київською міською радою (орендодавець) та ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" було укладено Договір оренди земельної ділянки, відповідно до п. 1.1 якого орендодавець, на підставі Рішення Київської міської ради від 08.10.2009р. № 418/2487, за Актом приймання-передачі від 05.03.2010р. передав, а орендар (позивач) прийняв в оренду (строкове платне користування) земельну ділянку з характеристиками, визначеними у п. 2.1 вказаного Договору оренди: місце розташування - на перетині вул. Червоногвардійської та вул. Червоноткацької у Деснянському районі м. Києва; розмір - 5,7882 га; цільове призначення - для будівництва, експлуатації та обслуговування торговельно-розважального комплексу; кадастровий номер - 8000000000:62:068:0046. (а/с 29-34)

Відповідно до п. 8.4 Договору оренди земельної ділянки від 26.02.2010р., ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" (орендар) зобов'язане, зокрема, вирішити питання пайової участі відповідно до Рішення Київської міської ради від 06.03.2009р. № 124/1179 "Про бюджет міста Києва на 2009 рік".

13.02.2012р. позивач звернувся до Головного управління економіки та інвестицій КМДА з Листом, відповідно до якого просив підготувати розрахунок і укласти Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, із зарахуванням в рахунок пайової участі сплаченого ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" внеску на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва в сумі 45 766 286, 58 грн. Зазначений Лист отримано уповноваженим представником Головного управління економіки та інвестицій КМДА 13.02.2012р., що підтверджується відповідною відміткою про одержання. (а/с 41)

Листом від 01.03.2012р. № 049-08/1256-12 Головне управління економіки та інвестицій КМДА відмовило позивачу ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" в зарахуванні 45 766 286, 58 грн. в рахунок пайової участі у розвитку інфраструктури м. Києва та запропонувало товариству надати документи для підготовки розрахунку і укладення Договору на загальних підставах. Зокрема, Головне управління економіки та інвестицій КМДА зазначило, що в межах наданих йому повноважень управління готує проекти договорів на сплату пайової участі на розвиток соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста відповідно до Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010 р. № 573/5385 "Про бюджет м. Києва на 2011 рік" (зі змінами). Відповідно до розділу 1 наведеного Порядку, всі забудовники (інвестори), що здійснюють на території міста Києва будівництво (реконструкцію), перепланування будь-яких об'єтів, незалежно від їх форми власності, сплачують пайові внески на створення (розвиток) соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва. Вказаним Порядком зарахування в рахунок сплати пайової участі коштів, які сплачені згідно інвестиційних договорів у зв'язку із реалізацією будівництва (реконструкції) на території міста Києва, не передбачено. (а/с 42-43)

15.06.2012р. позивач повторно звернувся до Головного управління економіки та інвестицій КМДА з Листом № 21, відповідно до якого просив підготувати розрахунок і укласти Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, із зарахуванням 45 766 286, 58 грн. в якості пайової участі товариства у розвитку інфраструктури м. Києва. Зазначений Лист отримано уповноваженим представником Головного управління економіки та інвестицій КМДА 20.06.2012р., що підтверджується відповідною відміткою про одержання. (а/с 44-45)

Листом від 05.07.2012р. № 049-08/3976-12 Головне управління економіки та інвестицій КМДА відмовило у задоволенні Клопотання позивача ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" з аналогічних підстав, що наведені у Листі від 01.03.2012 р. № 049-08/1256-12. (а/с 46)

15.01.2013р. позивач втретє звернувся до Головного управління економіки та інвестицій КМДА з Листом № 94, відповідно до якого просив підготувати розрахунок і укласти Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, із зарахуванням 45 766 286, 58 грн. в якості пайової участі товариства у розвитку інфраструктури м. Києва. Зазначений Лист отримано уповноваженим представником Головного управління економіки та інвестицій КМДА 22.01.2013 р., що підтверджується відповідною відміткою про одержання. (а/с 47-48)

Листом від 03.07.2013р. № 050/08-5654 відповідач відмовив позивачу у задоволенні його Клопотання. Зокрема, щодо зарахування сплачених заявником коштів згідно інвестиційного Договору було повідомлено, що на час складання наведеного Листа вирішення питань пайової участі здійснюється відповідно до ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 р. № 3038-VI та Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010 р. № 573/5385 (зі змінами), в частині, що не суперечить вказаному закону. Вказаними нормативними документами не передбачено зарахування в рахунок сплати пайової участі коштів, які сплачені згідно інвестиційних договорів у зв'язку із реалізацією будівництва (реконструкції) на території міста Києва.

06.11.2013р. позивач звернувся до відповідача з Листом № 151, в якому, обґрунтувавши можливість зарахування сплачених коштів у сумі 45 766 286,58 грн. в якості пайової участі товариства у розвитку інфраструктури м. Києва, просив відповідача видати підписану довідку про одержання пайових коштів інвестора (забудовника) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста. Зазначений Лист отримано уповноваженим представником Департамента економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) 06.11.2013р., що підтверджується відповідною відміткою про одержання. (а/с 50-51)

Листом від 25.11.2013р. № 050/08-9543 відповідач відмовив позивачу у зарахуванні сплачених коштів в якості пайової участі товариства у розвитку інфраструктури м. Києва та у видачі довідки про одержання пайових коштів інвестора, з огляду на відсутність у Департаменту правових підстав для зарахування пайового внеску ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва при здійсненні будівництва торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі міста Києва на суму 45766286,58 грн., сплачену згідно Інвестиційного договору від 10.07.2007р. № 049-13/і/25. (а/с 52-54)

01.04.2014р. позивач звернувся до відповідача з Листом № 41/14, в якому на виконання Листа Департамента економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.11.2013р. № 050/08-9543 надав додаткові матеріали для підготовки розрахунку пайового внеску та Проекту Договору про пайову участь у зв'язку з реалізацією проекту "Будівництво торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі м. Києва", а також просив врахувати при підготовці відповідного Проекту Договору пайової участі вимоги ТОВ "Комфорт Маркет Люкс", що були зазначені в Листах останнього № 151 від 06.11.2013р., № 94 від 15.01.2013р.

Листом від 17.04.2014р. № 050/08-2229 ВІДПОВІДАЧ НАДІСЛАВ ПОЗИВАЧУ ДЛЯ ПОДАЛЬШОГО ОФОРМЛЕННЯ ПРОЕКТ ДОГОВОРУ ТА РОЗРАХУНКИ ПАЙОВОЇ УЧАСТІ У СТВОРЕННІ СОЦІАЛЬНОЇ ТА ІНЖЕНЕРНО-ТРАНСПОРТНОЇ ІНФРАСТРУКТУРИ МІСТА КИЄВА у зв'язку із будівництвом торговельно-розважального комплексу на перетині вулиць Червоногвардійської та Червоноткацької в Деснянському районі міста Києва. Позивач зазначив, що відповідо до п. 1.3 надісланого йому Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, забудовник (позивач) зобов'язаний сплатити пайовий внесок згідно із розрахунками 1.1., 1.2., 1.3., 1.4., 1.5., 1.6., 2 та 3, і який становить 25 454,37 тис. грн., тобто 25 454 370,00 грн. (а/с 56)

17.04.2014р. відповідач Департамент фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) у відповідь на Лист позивача ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" від 27.03.2014р. № 27/14 повідомив, що кошти в сумі 45 766 286,58 грн. були зараховані 11.07.2007р. на рахунок спеціального фонду бюджету міста Києва № 31515934700001. (а/с 58)

Позивач у своїй позовній заяві зазначав, що погоджується із вказаними у надісланому відповідачем Проекті Договору пайової участі розрахунками розміру пайового внеску, однак, при цьому вважає, що окремі умови Договору пайової участі повинні бути викладені в новій редакції, зокрема, що стосується зарахування в рахунок пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва коштів у розмірі 45 766 286,58 грн., сплачених Позивачем на підставі п. п. 2.5., 2.6. Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р.

За ствердженням позивача, кошти на розвиток інфраструктури міста Києва, сплачені ним на підставі Інвестиційного договору, необхідно зарахувати до складу суми пайового внеску під час укладання Договору про сплату пайового внеску, з огляду на наступне:

- враховуючи єдину природу внесків, які сплачуються на розвиток інфраструктури міста за умовами інвестиційного Договору, та Договору про пайову участь, сплачені на підставі інвестиційного договору відповідні кошти є подібними за своїм правовим режимом до інституту попередньої оплати (авансу), що виключає сплату коштів на підставі Договору про пайову участь без врахування цього авансу;

- відсутність прямої норми про зарахування відповідних коштів до складу пайового внеску у Порядку визначення розмірів пайової участі, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010р. № 573/5385 (зі змінами), не відміняє дію пункту 6.2.5 Положення про порядок проведення інвестиційних конкурсів, затвердженого Рішенням Київської міської ради № 528/1189 від 24.05.2007р., згідно з яким у разі, якщо сплачений внесок на момент введення об'єкта в експлуатацію за своїм розміром є меншим за розмір внесків, встановлених рішенням Київської міської ради, переможець інвестиційного конкурсу до введення об'єкта в експлуатацію зобов'язаний здійснити доплату відповідно до розрахунків, наданих організатором конкурсу, тощо.

- згідно з ч. 1 ст. 18 ЗУ "Про інвестиційну діяльність" держава гарантує стабільність умов здійснення інвестиційної діяльності, додержання прав і законних інтересів її суб'єктів. Умови договорів, укладених між суб'єктами інвестиційної діяльності, зберігають свою чинність на весь строк дії цих договорів і у випадках, коли після їх укладення законодавством (крім податкового, митного та валютного законодавства, а також законодавства з питань ліцензування певних видів господарської діяльності) встановлено умови, що погіршують становище суб'єктів або обмежують їх права, якщо вони не дійшли згоди про зміну умов Договору.

За ствердженням позивача, якщо на момент укладення Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р. відповідний внесок на розвиток інфраструктури міста Києва, вказаний у п. 2.5 Інвестиційного договору, був авансом пайового внеску в розумінні нормативів для визначення розмірів пайової участі (внесків) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затверджених Рішенням Київської міської ради від 27.02.2003р. № 271/431 "Про пайову участь (внески) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва", то в силу приписів ч. 1 ЗУ "Про інвестиційну діяльність" неможливе надання пункту 2.5 Інвестиційного договору іншого тлумачення навіть за умови зміни законодавства про сплату пайового внеску.

Враховуючи викладене, позивачем було складено Протокол розбіжностей від 28.07.2014р. до Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, який у двох підписаних примірниках Договору пайової участі разом із супровідним Листом № 164/14 від 30.07.2014 р. було направлено відповідачу для погодження та підписання. Вказані документи були отримані відповідачем 30.07.2014р. за вх. № 050/5751. (а/с 60-61)

Згідно складеного позивачем Протоколу розбіжностей від 28.07.2014р. (т.1 а/с 56,57) вбачається, що позивач не погодився з пунктами 3.1, 3.3, 3.4, 3.5 проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва в редакції відповідача та запропонував власну редакцію вказаних пунктів проекту договору.

За ствердженнями позивача, з часу отримання відповідачем вищезазначених документів (30.07.2014р.), останній не надав позивачу жодної відповіді та не погодив запропоновану позивачем у Протоколі розбіжностей від 28.07.2014р. редакцію пунктів 3.1, 3.3, 3.4, 3.5 Проекту Договору пайової участі.

Позивач, вважаючи вищенаведені дії відповідача незаконними та такими, що порушують його права та інтереси, звернувся до господарського суду з відповідним позовом про визнання укладеним Договору пайової участі між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" у редакції, наведеній в прохальній частині позовної заяви.

При цьому, позивач з посиланням на приписи ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" зазначив, що підписання Договору пайової участі між позивачем та відповідачем є обов'язковим. Зокрема, ЗГІДНО ІЗ ч. 9 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" Договір ПРО ПАЙОВУ УЧАСТЬ У РОЗВИТКУ ІНФРАСТРУКТУРИ НАСЕЛЕНОГО ПУНКТУ УКЛАДАЄТЬСЯ НЕ ПІЗНІШЕ НІЖ ЧЕРЕЗ 15 РОБОЧИХ ДНІВ З ДНЯ РЕЄСТРАЦІЇ ЗВЕРНЕННЯ ЗАМОВНИКА ПРО ЙОГО УКЛАДЕННЯ, АЛЕ ДО ПРИЙНЯТТЯ ОБ'ЄКТА БУДІВНИЦТВА В ЕКСПЛУАТАЦІЮ.

Відповідач заперечував позовні вимоги, оскільки редакція Проекту Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, зазначена у позовній заяві, на його думку, не відповідає нормам ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010р. № 573/5385 (зі змінами). Відповідач зазначав, що вказаними нормативними документами не передбачено зарахування в рахунок сплати пайової участі коштів, які сплачені згідно інвестиційних договорів у зв'язку із реалізацією будівництва (реконструкції) на території міста Києва.

Крім того, відповідач наголошував і на тому, що він не ухиляється від укладення Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, що, в свою чергу, підтверджується відповідними Листами відповідача щодо направлення на адресу позивача примірників проекту Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва та Протоколу розбіжностей.

При цьому, відповідач залучив до матеріалів справи копію Листа від 13.08.2014р. № 050/08-4873 про направлення позивачу Протоколу узгодження розбіжностей та проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва з розрахунками № 1.1 - 1.6, № 2, № 3. (А/С 95-110).

Разом з тим, відповідачем не було надано господарському суду доказів відправлення позивачу Протоколу узгодження розбіжностей та Проекту Договору про пайову участь за Листом від 13.08.2014р. № 050/08-4873, пояснюючи при цьому, що обов'язковість відправлення вказаної кореспонденції рекомендованими відправленнями не передбачена.

В свою чергу, позивач заперечував отримання ним Листа відповідача від 13.08.2014р. № 050/08-4873 разом з Протоколом узгодження розбіжностей та проектом Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва з розрахунками № 1.1-1.6, № 2, № 3.

Судом першої інстанції встановлено, що укладення договору пайової участі між позивачем та відповідачем, відповідно до ст.40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" у даному випадку є обов'язковим, а також незалежно від згоди другої сторони спір, що виникає при укладенні договору, вирішується судом згідно ч. 1 ст. 187 ГК України.

Згідно п.1 ст. 187 ГК України зазначено - спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач неодноразово (Листами від 13.02.2012 р., від 15.06.2012 р., від 15.01.2013 р.) звертався до відповідача з проханням укласти Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, із зарахуванням в рахунок пайової участі сплаченого ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" внеску на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва в сумі 45 766 286, 58 грн.

Крім того, 06.11.2013р. позивач звернувся до відповідача з Листом № 151, в якому, обґрунтувавши можливість зарахування сплачених коштів у сумі 45 766 286, 58 грн. в якості пайової участі товариства у розвитку інфраструктури м. Києва, просив відповідача видати підписану довідку про одержання пайових коштів інвестора (забудовника) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста.

Головне управління економіки та інвестицій КМДА Листами від 01.03.2012р. № 049-08/1256-12, від 05.07.2012р. № 049-08/3976-12, від 03.07.2013р. № 050/08-5654 та від 25.11.2013р. № 050/08-9543 відмовило позивачу ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" в укладенні Договору пайової участі з умовою про зарахування 45 766 286,58 грн. до суми пайової участі у розвитку інфраструктури м. Києва та видачі довідки про інвестора сплату пайової участі.

Листом від 17.04.2014р. № 050/08-2229 відповідач Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) надіслав позивачу для подальшого оформлення Проект Договору та розрахунки пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у зв'язку із будівництвом спірного торговельно-розважального комплексу.

Позивач не погодився з пунктами 3.1, 3.3, 3.4, 3.5 Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва в редакції відповідача та запропонував власну редакцію вказаних пунктів Проекту Договору. (а/с 56)

За наведених обставин, позивачем було складено Протокол розбіжностей від 28.07.2014р. до Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, який у двох підписаних примірниках Договору пайової участі разом із супровідним листом № 164/14 від 30.07.2014р. було направлено відповідачу для погодження та підписання. Вказані документи були отримані відповідачем 30.07.2014р. за вх. № 050/5751.

Враховуючи норму ч. 5 ст. 181 ГК України, відповідач, одержавши від позивача Протокол розбіжностей до Договору, повинен був протягом двадцяти днів (після 30.07.2014р.) розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з позивачем та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду.

В якості доказу на підтвердження направлення позивачу у відповідь на Лист останнього № 164/14 від 30.07.2014р., Протоколу узгодження розбіжностей та Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, відповідач залучив до матеріалів справи Лист від 13.08.2014р. № 050/08-4873.

Натомість Лист відповідача від 13.08.2014р. № 050/08-4873 місцевий господарський суд не прийняв в якості належного і допустимого доказу на підтвердження дотримання відповідачем приписів ч. 5 ст. 181 ГК України, оскільки жодні докази його направлення позивачу та отримання останнім цього Листа відсутні, в той же час і позивач заперечував одержання ним названого Листа.

Судом першої інстанції визначено, що в матеріалах справи також відсутні докази, які б підтверджували, що відповідач у визначений ч. 5 ст. 181 ГК України строк передав на вирішення господарського суду розбіжності, що залишились неврегульованими.

Таким чином, місцевим господарським судом встановлено, що позивачем було здійснено всі дії, необхідні для укладення Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, в той час як відповідач ухилився від укладення цього Договору у редакції Проекту, наданого позивачем.

За встановлених вище обставин та у відповідності до ч. 7 ст. 181 ГК України, пропозиції позивача, викладені у Протоколі розбіжностей від 28.07.2014р., вважаються прийнятими відповідачем.

При вирішенні даного спору про визнання Договору пайової участі укладеним в редакції позивача, місцевий господарський суд дослідив правомірність заперечень відповідача про різне призначення коштів, сплачених позивачем на підставі п. 2.5 Інвестиційного договору, та пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, якими відповідач фактично обгруновує свої заперечення щодо заявлених позовних вимог, оскільки вважає, що редакція Проекту Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, зазначена у позовній заяві (зокрема, п.п. 3.1, 3.3, 3.4, 3.5 вказаного проекту Договору) не відповідає нормам ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010 р. № 573/5385 "Про бюджет міста Києва на 2011 рік" (зі змінами), дія якого продовжена за Рішенням Київської міської ради від 04.02.2014 р. № 6/10152 "Про бюджет міста Києва на 2014 рік".

На думку відповідача, предметом регулювання Інвестиційного договору є інвестування в будівництво торговельно-розважального комплексу, а плата обумовлена пунктом 2.5 вказаного Договору є платою за реалізацію інвестиційного проекту на території м. Києва.

Відповідач, посилаючись на приписи ч.ч. 2, 3 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та абз. 1 розділу 1, абз. 1 п. 4.3, абз. 1 п. 4.5, абз. 1 п. 4.7 розділу 4 Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 30.12.2010 р. № 573/5385 "Про бюджет міста Києва на 2011 рік" вважає, що внесення позивачем плати відповідно до п. 2.5 Інвестиційного договору, як внеску за реалізацію інвестиційного проекту на території м. Києва, не звільняє позивача від обов'язку, передбаченого ч. 2 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" укласти Договір пайової участі та сплатити пайовий внесок у розмірі, визначеному відповідно до наведеного Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва.

Суд першої інстанції критично оцінив доводи відповідача, враховуючи наступне.

01.01.2013р. набрали чинності ч. 3 і абз. 7 ч. 9 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", згідно з якими кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Відтак, згідно з названим Законом сплата інвестором суми пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту є обов'язковою умовою прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.

Станом на дату укладення Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р. порядок сплати пайової участі у розвитку інфраструктури населених пунктів був урегульований ЗУ "Про планування і забудову територій" (в редакції від 22.02.2007р.) і Постановою КМУ від 24.01.2007р. № 40 "Про встановлення граничного розміру коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів" (в редакції від 24.01.2007р.).

Відповідно до ч. 6 ст. 25 ЗУ "Про планування і забудову територій" (в редакції від 22.02.2007р.), розмір коштів інвесторів, що залучаються на пайових засадах для упорядкування території комплексної забудови, визначається договорами між замовником та інвестором на підставі проектної документації.

Також, згідно з ч. 5 ст. 27 вказаного ЗУ "Про планування і забудову територій", вихідними даними можуть визначатися також вимоги до пайової участі замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів. Граничний розмір коштів на розвиток відповідної інфраструктури та порядок його визначення встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 1 Постанови КМУ від 24.01.2007р. № 40 "Про встановлення граничного розміру коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів" (в редакції від 24.01.2007р.) установлено, що граничний розмір коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів (з урахуванням вартості робіт, передбачених вихідними даними на проектування), не може перевищувати 20 відсотків вартості будівництва інженерних споруд та нежитлових будинків (крім будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення) і 10 відсотків вартості спорудження житлових будинків, будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення.

Таким чином, судом першої інстанції визначено, що нормами ЗУ "Про планування і забудову територій" та Постанови КМУ від 24.01.2007р. № 40 (в редакції на момент укладення Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р.) була передбачена можливість залучення коштів інвесторів (забудовників) для покращення інфраструктури населених пунктів.

Як свідчать вищенаведені норми, для регулювання відповідних відносин у вказаних актах використовуються різні назви (кошти інвесторів, що залучаються на пайових засадах для упорядкування території комплексної забудови, пайова участь замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів, кошти замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів), які при цьому, за своєю суттю, регулюють питання сплати єдиного внеску на створення соціально-транспортної інфраструктури населеного пункту, базою для розрахунку якого є вартість будівництва.

Відповідно до абз. 2 п. 1 Нормативів для визначення розмірів пайової участі (внесків) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, затверджених Рішенням Київської міської ради від 27.02.2003р. № 271/431 "Про пайову участь (внески) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва", (далі - Нормативи) (в редакції від 28.12.2006р., чинній на момент укладення Інвестиційного договору) визначено, що пайова участь (внесок) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста являє собою одноразовий внесок, який інвестор має сплатити до бюджету м. Києва без урахування ПДВ, що діє на дату сплати. Одноразовий внесок включає в себе наступні складові: відшкодування витрат бюджету м. Києва на розширене відтворення його ресурсів; плату інвестора за право реалізувати свій проект будівництва (реконструкції) на території столиці.

Відповідно до абз. 1 пункту 4.6, пунтку 4.7 Нормативів, пайовий внесок сплачується на підставі договору між містом (Управлінням) та інвестором (забудовником). Договір на сплату пайового внеску оформляється після затвердження інвестором (забудовником) в установленому порядку проектної документації та передує оформленню дозвільних документів на будівництво (реконструкцію) в Управлінні державного архітектурно-будівельного контролю. Термін сплати пайового внеску може встановлюватися договором не пізніше як за квартал до планової здачі об'єкта будівництва (реконструкції) в експлуатацію.

Таким чином, Нормативами було встановлено порядок сплати інвестором (забудовником) коштів на розвиток інфраструктури м. Києва.

Незважаючи на використання у Нормативах терміну пайова участь (внесок) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що цей платіж є внеском, питання сплати якого регулювалось вищенаведеними діючими нормами ЗУ "Про планування і забудову територій" (в редакції на момент укладення Інвестиційного договору, тобто від 22.02.2007р.) та Постанови КМУ від 24.01.2007р. № 40 (в редакції від 10.07.2007р.).

За Розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 26.12.2003р. № 2442 було затверджено Положення про проведення інвестиційного конкурсу та укладення інвестиційних договорів на залучення інвесторів до фінансування будівництва або реконструкції станцій метрополітену, підземних переходів, автошляхів, площ та інших об'єктів житлової та соціальної інфраструктури міста (далі - Положення).

Згідно з абз. 6 п. 29 Положення (в редакції від 18.07.2006р.), інформація щодо об'єкта та умов конкурсу має містити, в тому числі, відомості про готовність учасника у разі визнання його переможцем конкурсу та укладення з ним Інвестиційного договору, внести кошти на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у розмірі десяти відсотків від орієнтовної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта інвестицій без врахування ПДВ. Термін внесення визначається конкурсною комісією.

Відповідно до абз. 4 п. 38 Положення (в редакції від 18.07.2006р.), інформація про оголошення конкурсу має містити, в тому числі, відомості щодо обсягів робіт, які мають бути профінансовані інвестором, та обсягів внесків на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва.

За висновком місцевого господарського суду, сума коштів на розвиток інфраструктури міста Києва та готовність інвестора взяти на себе зобов'язання щодо їх сплати могли визначатися у місті Києві ще на стадії проведення інвестиційного конкурсу та до затвердження проектної документації. Тому, в якості бази розрахунку суми цих коштів на даному етапі використовувалася орієнтовна вартість будівництва.

Разом з тим, норми названого Положення не містять підстав для юридичної кваліфікації внесків на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва (п. 29, п. 38 Положення) платежем, який не є пайовою участю (внеском) інвесторів (забудовників) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста (п. 1, п. 4.6, п. 4.7 Нормативів).

За оцінкою колегії суддів, враховуючи вищенаведене, правильним є висновок господарського суду, що внески, сплата яких передбачалася Нормативами та Положенням, мають єдину правову природу, що вбачається з єдиної мети таких внесків - створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у зв'язку із реалізацією на території міста проекту будівництва

За таких обставин, судом першої інстанції визначено, що чинні нормативно-правові акти не містять підстав для висновку про зміну правової природи внесків на створення інфраструктури населеного пункту по відношенню до законодавства, яке діяло на момент укладення Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р.

Таким чином, кошти, які були сплачені позивачем на виконання п. 2.5 Інвестиційного договору № 049-13/і/25 від 10.07.2007р., повинні зараховуватися до суми пайового внеску у розвитку інфраструктури м. Києва. Інше тлумачення умов наведеного Інвестиційного договору буде суперечити приписам ч. 6 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності", згідно з якими граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати: 1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд; 2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків.

При цьому, згідно ч. 7 ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" органам місцевого самоврядування забороняється вимагати від замовника будівництва надання будь-яких послуг, у тому числі здійснення будівництва об'єктів та передачі матеріальних або нематеріальних активів (зокрема житлових та нежитлових приміщень, у тому числі шляхом їх викупу), крім пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту, передбаченої цією статтею, а також крім випадків, визначених частиною п'ятою статті 30 цього Закону.

Отже, за встановлених обставин, у відповідача відсутні правові підстави для відмови від укладення Договору пайової участі, в редакції, запропонованій позивачем, в т.ч. редакції пунктів 3.1, 3.3, 3.4, 3.5. Договору.

Аналогічна правова позиція щодо вимог при розгляді категорії спорів про укладання Договору пайової участі викладена за Постановами ВГСУ від 20.03.2008р. №30/328, від 13.03.2012р. №5020-1350/2011.

Судом першої інстанції взято до уваги і той факт, що сплачений ТОВом "Комфорт Маркет Люкс" 10.07.2007р. згідно Платіжного доручення № 9 внесок у розмірі 45 766 286,58 грн. практично двічі перевищує суму в розмірі 25 454 370,00 грн., розраховану Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та вказану у п. 1.3 Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, надісланого позивачу Листом відповідача від 17.04.2014р. № 050/08-2229.

При цьому, господарський суд не посилається на суму 27 665 280,00 грн., вказану в п. 1.3 Проекту Договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, складеного відповідачем, оскільки Лист № 050/08-4873 від 13.08.2014 р. про надіслання цього Проекту Договору позивачу суд не визнав в якості належного і допустимого доказу по даній справі.

Крім того, місцевим господарським судом враховано приписи ч. 1 ст. 18 ЗУ "Про інвестиційну діяльність", згідно яких держава гарантує стабільність умов здійснення інвестиційної діяльності, додержання прав і законних інтересів її суб'єктів. Умови договорів, укладених між суб'єктами інвестиційної діяльності, зберігають свою чинність на весь строк дії цих договорів і у випадках, коли після їх укладення законодавством (крім податкового, митного та валютного законодавства, а також законодавства з питань ліцензування певних видів господарської діяльності) встановлено умови, що погіршують становище суб'єктів або обмежують їх права, якщо вони не дійшли згоди про зміну умов договору.

Судом першої інстанції, також враховано приписи п. 36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 07.04.2008 року № 01-8/211 "Про деякі питання практики застосування норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України", в яких зазначено наступне: згідно з частиною другою статті 187 ГК України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше. Згідно з частиною третьою статті 84 ГПК України у спорі, що виник при укладанні або зміні договору, в резолютивній частині вказується рішення з кожної спірної умови договору, а у спорі про спонукання укласти договір умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект договору. Зазначені норми не суперечать одна одній, оскільки суд вправі задовольнити позов про спонукання укласти договір лише в разі, якщо встановить, що існує правовідношення, в силу якого сторони зобов'язані укласти договір, але одна із сторін ухилилася від цього. Тому в резолютивній частині рішення, яким задовольняється позов про спонукання укласти договір, слід вказувати на те, що спірний договір є укладеним.

За оцінкою колегії суддів, місцевий господарський суд, оцінивши всі надані сторонами докази, документи та пояснення в їх сукупності, зважаючи на вимоги вищезазначених правових норм, беручи до уваги встановлені обставини справи, зокрема, стосовно того, що позивачем було здійснено всі дії, необхідні для укладення Договору пайової участі, а також те, що запропонований на підписання Проект Договору пайової участі містить всі реквізити та істотні умови, дійшов правомірного висновку про обґрунтованість вимог ТОВ "Комфорт Маркет Люкс" до Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визнання Договору пайової участі укладеним в редакції, наведеній позивачем.

Відповідач у своїх доводах апеляційного оскарження продовжував стверджувати про те, що діючими нормативно-правовими актами не передбачено зарахування або зменшення пайового внеску на кошти, які сплачені відповідано до інвестиційних договорів у зв'язку з реалізацією об'єктів будівництва (реконструкції) на території міста Києва, у зв'язку з чим у скаржника відсутні правові підстави для здійснення такого зарахування та укладення Договору про пайову участь у редакції позивача, про що позивача неодноразово було повідомлено.

Разом з тим, відповідач зазначав, що редакція Проекту Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Києва, яка визнана укладеною за Рішенням суду першої інстанції, не відповідає ст. 40 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядку визначення розмірів пайової участі.

Колегія суддів, не приймає до уваги названі ствердження відповідача, оскільки вони базуються на тих же доказах та поясненнях, що надавалися суду першої інстанції та яким вже надана належна правова оцінка.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів встановила, що у даному випадку скаржником не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції. Таким чином, апеляційні вимоги відповідача Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, підстав для зміни чи скасування оскарженого Рішення у даній справі колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального Кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу відповідача Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської (Київської міської державної адміністрації) залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду міста Києва від 27.10.2014р. № 910/18479/14 залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 10.12.2014р. № 910/18479/14 набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 10.12.2014р. № 910/18479/14 може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний строк.

Матеріали справи № 910/18479/14 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя Т.В. Ільєнок

Судді П.В. Авдеєв

Г.В. Корсакова