Постанова № 41430203, 18.11.2014, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2014 р. Справа № 922/932/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шевель О.В.

при секретарі Деркач Ю.О.

сторони не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні к приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Концерн Нафтовий», м. Київ (вх. № 2783 Х/2) на постанову господарського суду Харківської області від 20.03.2013р. по справі № 922/932/13-г

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер-Інвест», м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фарватер-Інвест», м. Харків

про визнання банкрутом, в порядку статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції закону від 22.12.2011р., -

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Харківської області від 20.03.2013 року (суддя Міньковський С.В.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Фарватер Інвест" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором товариства Саченкова Ігора Борисовича. Зобов'язано ліквідатора боржника здійснити офіційне оприлюднення у газеті "Голос України" або "Урядовий кур`єр" повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

У листопаді 2013 року, кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Концерн Нафтовий", звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити постанову господарського суду Харківської області від 20.03.2013року по справі №922/932/13-г щодо строків ліквідаційної процедури та строків заявлення вимог кредиторів, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, апелянт зазначає, що всупереч ст. 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції від 21.12.2011р. №4212) судом першої інстанції обмежено строк здійснення ліквідаційної процедури, оскільки у статті 37 наведеного закону, зазначено що ліквідаційна процедура відкривається строком на дванадцять місяців, а ні «протягом 12 місяців» або «до 12 місяців».

Крім того, апелянтом зазначено, що судом першої інстанції, всупереч вимогам статті 95 вказаного Закону, кредиторам неправомірно надано строк для пред`явлення своїх вимог - протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2013 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Концерн Нафтовий" повернуто на підставі п. 3 ст. 97 ГПК України - до скарги не додано доказів сплати судового збору за подання апеляційної скарги у встановленому порядку та розмірі.

Постановою ВГСУ від 03.06.2014 року ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06.11.2013 року по даній справі залишено без змін, матеріали справи повернуто до господарського суду Харківської області.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Концерн Нафтовий" вдруге звернувся з апеляційною скаргою на постанову господарського суду Харківської області від 20.03.2013р., яка повернута заявнику на підставі п. 2 ст. 97 ГПК України ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 16.06.2014р.

Постановою ВГСУ від 22.07.2014р. ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 16.06.2014р. скасовано, справу повернуто до Харківського апеляційного господарського суду зі стадії прийняття апеляційної скарги ТОВ «Концерн Нафтовий». Справа повернута до Харківського апеляційного господарського суду.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 22.09.2014р. апеляційну скаргу ТОВ «Концерн Нафтовий» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 21.10.2014р.

У зв'язку з відпусткою судді Шевель О.В., розпорядженням Секретаря другої судової палати від 21.10.2014р. склад колегії суддів сформовано наступним чином: головуючий колегії Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шутенко І.А.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 21.10.2014р. розгляд справи відкладено на 13.11.2014р.

12.11.2014р. у зв'язку з відпусткою судді Шутенко І.А., розпорядженням Секретаря другої судової палати №2 для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шевель О.В.

В судове засідання 13.11.2014р. сторони та учасники справи про банкрутство не з`явились, про причини неявки суд не повідомили, хоча належним чином повідомлялись про судовий розгляд справи, що підтверджено повернутими суду повідомленнями про вручення поштового відправлення, з відповідними відмітками про одержання ухвал суду уповноваженими представниками. Вказані докази долучені до матеріалів справи.

Враховуючи, що явка сторін та учасників провадження у справі про банкрутство обов`язковою не судом не визнавалась, колегія суддів дійшла висновку про розгляд даної справи за відсутності їх представників.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги, в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 06.03.2013 року заяву голови ліквідаційної комісії ТОВ «Фарватер Інвест» про порушення справи про банкрутство ТОВ «Фарватер Інвест» прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 14.03.2013р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.03.2013р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Фарватер Інвест» за спрощеною процедурою, відповідно до приписів ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції від 21.12.2011р. №4212) , введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 20.03.2013 року ТОВ «Фарватер Інвест» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Саченкова І.Б., зобов'язавши її виконати ліквідаційну процедуру.

До такого висновку господарський суд дійшов, встановивши правильність вжиття ліквідатором боржника всіх передбачених чинним законодавством України заходів, які є необхідними для звернення до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою, згідно статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

З цим погоджується колегія суддів, з наступних підстав.

Відповідно до вимог статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції від 22.12.2011р. №4212, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутись в господарський суд з заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

У зв'язку з цим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення справи про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Частиною 1 статті 105 ЦК України, передбачено, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

В частині 2 цієї статті передбачено, що після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Аналогічні положення містить ч. 3 ст. 60 ГК України, в редакції станом на момент прийняття постанови, яка встановлює, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Згідно з ч. 1 ст. 110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Ч. 3 ст. 110 ЦК України встановлено, що якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Частиною 4 ст.111 ЦК України передбачено, що ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Відповідно до ч 5 ст. 11 Закону боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення обставин, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), або під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі, або в інших випадках, передбачених цим Законом.

Частиною 3 статті 95 Закону про банкрутство, за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, та встановлено судом першої інстанції, 20.11.2012 р. загальними зборами учасників ТОВ "Фарватер Інест" прийнято рішення про ліквідацію підприємства, ліквідаційну комісію вирішено створити у складі Саченкова І.Б.

Про прийняте рішення 20.11.2012р. ліквідатором повідомлено державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві, Харківській міський центр зайнятості, УПФУ у дзержинському районі м. Харкова, ВВД ФСС НВУ у м. Харкові, ВД ХОВ ФСС з ТВП, про що ліквідатором надані відповідні докази - повідомлення про вручення поштового відправлення з відмвткою про отримання, описи-вкладення в цінний лист в відміткою «Укрпошти» про відправлення, список згрупованих поштових відправлень, та поштові чеки (а.с. 60-67, 69 т. 1).

Також на адресу ДПІ у Печерському районі м. Києва ліквідатором надіслані заяви про припинення платника податків (за формою №8-ОПП) та довідка за формою-ОПП, про що ліквідатором також надано відповідні докази - описи-вкладення в цінний лист в відміткою «Укрпошти» про відправлення та поштові чеки (а.с. 58, 59 т. 1).

В спеціальному друкованому виданні «Бюлетень державної реєстрації» № 232 (32) 2012 р. було опубліковано повідомлення про ліквідацію ТОВ «Фарватер Інвест» (а.с. 54, 55 т.1).

Крім того, листом №23/11-3 від 23.11.2012р. ліквідатора повідомлено явного кредитора - ТОВ «Десперадо», ТОВ «Концерн Нафтовий» про припинення діяльності ТОВ «Фарватер Інвест» та, яким запропоновано заявити свої кредиторські вимоги.

11.12.2013р. від ТОВ «Десперадо» надійшла заява про грошові вимоги до боржника у сумі 5000961,00 грн., які розглянуті ліквідатором ТОВ «Фарватер Інвест», визнані, та зазначено, що ці будуть включені про проміжного ліквідаційного балансу та задоволенні в ході ліквідаційної процедури в порядку черговості (лист від 17.12.2012 №17/12-3) (а.с. 88 т.1).

12.10.2012р. від ТОВ «Концерн Нафтовий» також надійшла заява про грошові вимоги до боржника у сумі 7054180,00 грн., які розглянуті ліквідатором ТОВ «Фарватер Інвест», визнані, та зазначено, що ці вимоги будуть включені про проміжного ліквідаційного балансу та задоволенні в ході ліквідаційної процедури в порядку черговості (лист від 19.12.2012 №19/12-3) (а.с. 87 т.1).

Згідно податкової вимоги, виставленої ДПІ у Печерському районі м. Києва, у боржника перед бюджетом виявлено заборгованість з податку на додану вартість у розмірі 936951,00 грн.

Ліквідатором боржника проведено інвентаризацію, та згідно акту від 15.02.2013р., у боржника виявлено дебіторську заборгованість у розмірі 116078,57 грн. Майна та інших активів у боржника не виявлено. Відповідно інвентаризаційних документів у боржника відсутні основні засоби та товарно-матеріальні цінності (а.с. 90-106 т.1).

Відповідно довідок Управління Київського міського бюро інвентаризації, Департаменту земельних ресурсів КМДА, Головного управління Держкомзему у м. Києві, Державної сільського господарства України, ВДВС Печерського районного управління юстиції у м. Києві, Банку «Демарк», КП «Харківського міського бюро технічної інвентаризації», Управління Держкомзему у м. Харкові, ДАІ ГУ МВС України в Харківській області, Державної інспекції сільського господарства в Харківській області, Дзержинського ВДВС Харківського міського управління юстиції, відповідне майно у боржника відсутнє (а.с. 127-140 т.1).

Станом на 15.02.2013р. ліквідатором складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ «Фарватер Інвест», відповідно до якого вбачається, що пасиви боржника перевищують його активи. Вказаний баланс затверджено загальними зборами учасників боржника (протокол від 15.02.2013р.), та зобов'язано голову ліквідаційної комісії звернутись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Фарватер Інвест».

Таким чином, ліквідаційною комісією виявлено непогашену кредиторську заборгованість, строк сплати якої сплив, наявну дебіторську заборгованість, розмір якої не покриває суми дебіторської заборгованості. Вказані обставини є свідченням неспроможності боржника погасити кредиторську заборгованість та становить підставу для звернення до суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

На підставі наведеного, колегія суддів погоджується з твердженням господарського суду щодо відповідності обставин справи, які підтверджені матеріалами даної справи нормам чинного законодавства щодо вжиття ліквідатором всіх необхідних заходів щодо добровільної ліквідації ТОВ, передбачених нормами цивільного та господарського законодавства, які є передумовою при зверненні до суду з заявою про порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою, передбаченою статтею 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції від 21.12.2011р.

Посилання апелянта на обмеження господарським судом строку здійснення ліквідаційної процедури, не є порушенням норм чинного законодавства та, відповідно, підставою для скасування постанови про визнання боржника банкрутом, оскільки ліквідатор, в разі наявної потреби, не позбавлений права звернутись до суду з клопотанням про продовження строку здійснення ліквідаційної процедури в межах 12-місячного строку, передбаченого ст. 37 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 21.12.2011р. №4212.

Апелянт, посилаючись на порушення господарським судом строку передбаченого ст. 95 цього закону, який надається кредиторам для заявлення своїх вимог, надав копію постанови про визнання боржника банкрутом, роздруковану, як зазначено в апеляційній скарзі, з офіційного сайту: www.reyestr.court.gov.ua, в резолютивній частині якої зазначено, що кредиторам надається двохмісячний строк для пред'явлення своїх вимог з дня здійснення опублікування.

Проте, відповідно оригіналу постанови про визнання боржника банкрутом від 20.03.2013р., який міститься в матеріалах даної справи (а.с. 120-124 т.3), в її резолютивній частині зазначено: «Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом місяція з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.»

В матеріалах справи є витяг з офіційного друкованого засобу масової інформації (а.с. 18-19 т.4), в якому опубліковано оголошення про ліквідацію ТОВ «Фарватер Інвест», та згідно якого встановлено місячний строк для пред'явлення кредиторами своїх вимог до боржника. Вказане оголошення з моменту опублікування стало загальновідомою інформацією.

Зазначене також підтверджується інформацією опублікованою на офіційному сайті: infoboro.com.ua/.

Крім того, після визнання ТОВ «Фарватер Інвест» банкрутом, та здійснення оголошення, в матеріалах справи відсутні докази звернення будь-кого з кредиторів зі своїми вимогами до боржника. Отже, зазначена апелянтом обставина не порушує законних прав та інтересів будь-яких осіб (кредиторів), в т.ч. апелянта, та не може вважатись підставою для скасування спірної постанови.

Таким чином, заявником апеляційної скарги не викладено належних обґрунтувань, з посиланням на відповідні норми законодавства, яким чином прийнята у даній справі оскаржувана постанова про визнання боржника банкрутом, в порядку статті 95 Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», порушує права і охоронювані законом інтереси апелянта.

Враховуючи наведене, а також те, що встановлення належним чином місцевим судом всіх обставин справи щодо наявності підстав для визнання ТОВ «Фарватер Інвест» банкрутом, в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», колегія суддів дійшла висновку, що оскаржувана постанова господарського суду Харківської області у даній справі від 20.03.2013р. про визнання боржника банкрутом відповідає вимогам закону, матеріалам і обставинам справи, правові підстави щодо її зміни чи скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1, ст. 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, одностайно, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Харківської області від 20.03.2013 року по справі №922/932/13 залишити без змін.

Повний текст постанови підписаний 18.11.2014 року.

Головуючий суддя В.О. Фоміна

Суддя О.О. Крестьянінов

Суддя О.В. Шевель