Постанова № 41278276, 04.11.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" листопада 2014 р. Справа№ 910/22109/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко О.В.

суддів: Ільєнок Т.В.

Гончарова С.А.

при секретарі Кічік О.М.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2014р. (повний текст підписано - 12.09.2014р.)

у справі №910/22109/13 (головуючий суддя - Стасюк С.В., судді Літвінова М.Є., Нечай О.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Рибторг Груп"

2) Приватне підприємство "Крок"

3) Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро"

4) Товариства з обмеженою відповідальністю "Елібре"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:

1) Товариство з обмеженою відповідальністю "Авакс "ЛТД"

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд"

про звернення стягнення на предмет іпотеки

СУТЬ СПОРУ ТА СКАРГИ:

На розгляд господарського суду міста Києва передані вимоги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» до Товариства з обмеженою відповідальністю "Рибторг Груп", Приватного підприємства "Крок", Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро", Товариства з обмеженою відповідальністю "Елібре" про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що внаслідок неналежного виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД, як позичальником за Кредитним договором № 316/07/00-KLMV від 20.12.2007 року та Кредитним договором № 109/08/00-KL від 08.07.2008 року своїх зобов'язань щодо своєчасного повернення кредиту та сплати процентів, у останнього виникла заборгованість у загальній сумі 64 193 101,60 грн. На забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Кредитним договором № 316/07/00-KLMV від 20.12.2007 року між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД було укладено: Договір іпотеки № 9226 від 24.12.2007 року, Договір іпотеки № 9240 від 24.12.2007 року, Договір іпотеки № 9236 від 24.12.2007 року. На забезпечення виконання зобов'язань позичальника за Кредитним договором № 109/08/00-KL від 08.07.2008 року між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" було укладено: Договір іпотеки № 3100 від 08.07.2008 року, Договір іпотеки № 3102 від 08.07.2008 року. У зв'язку з переходом права власності на предмети іпотеки до відповідачів, останні повинні погасити вищевказану заборгованість за рахунок переданого в іпотеку майна.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 11.09.2014 р. у справі № 910/22109/13 у задоволенні позову відмовлено. Скасовано заходи до забезпечення позову, які вжиті ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.11.2013 року у справі № 910/22109/13.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що предмет іпотеки було реалізовано на підставі біржових контрактів (договорів купівлі-продажу), зареєстрованих на Товарній біржі "Універсальна біржа нерухомості "Троїцька" в рамках реалізації майна третьої особи-1, що перебуває у стадії банкрутства.

Не погоджуючись із вищевказаним рішенням суду, позивач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 11.09.2014 року у справі № 910/22109/13 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що рішення Господарського суду міста Києва області прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, з недоведеністю обставин, що мають значення для справи, з невідповідністю висновків, викладених у рішенні обставинам справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.10.2014 року скаржнику було поновлено пропущений строк на подання апеляційної скарги та прийнято її до провадження для розгляду у наступному складі суддів: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді - Гончаров С.А., Ільєнок Т.В. та призначено розгляд скарг на 04.11.2014 року.

Представник апелянта в судовому засіданні апеляційної інстанції вимоги апеляційної скарги підтримав, просив суд апеляційну скаргу задовольнити, рішення Господарського суду м. Києва від 11.09.2014 року у справі № 910/22109/13 скасувати, та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі.

Представники відповідачів в судовому засіданні апеляційної інстанції заперечували проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просили суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване рішення Господарського суду м. Києва від 11.09.2014 року у справі № 910/22109/13.

Представники третіх осіб в судове засідання 04.11.2014 року не з'явилися, будучи належним чином повідомленими про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги.

Стаття 22 ГПК України зобов'язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами. Явка в судове засідання представників сторін -це право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 77 ГПК України у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Таким чином, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Застосовуючи згідно з частиною 1 статті 4 ГПК України, статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" при розгляді справи частину 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, колегія суддів зазначає, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується обов'язок добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження (пункт 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії"(Alimentaria Sanders S.A. v. Spain") від 07.07.1989).

Враховуючи, що наявні матеріали справи є достатніми для всебічного, повного і об'єктивного розгляду справи, судова колегія визнала за можливе розглянути апеляційну скаргу у відсутності представників третіх осіб.

Відповідно до статті 101 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженого рішення норм матеріального та процесуального права, Київський апеляційний господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Як вірно встановлено судом першої інстанції, 20.12.2007 між Акціонерним комерційним банком "Форум" (надалі-Банк), яке в подальшому було перейменоване у Публічне акціонерне товариство «Банк Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД» (надалі - позичальник) був укладений кредитний договір № 316/07/00-KLMV (надалі-Кредитний договір).

Пунктом 1.1. Кредитного договору-1 передбачено, що Банк надає Позичальнику кредитні кошти у гривні та/або доларах США у формі відновлювальної відкличної мультивалютної кредитної лінії для рефінансування заборгованості ТОВ "Авакс" ЛТД перед ЗАТ "Банк Петрокоммерц-Україна та фінансування витрат ТОВ "Авакс" ЛТД, пов'язаних з закупівлею нафтопродуктів у ТОВ "Алано Плюс ЛТД" та інших постачальників, а також на поповнення обігових коштів з максимальним лімітом заборгованості на день надання кредитних коштів в сумі 30 300 000,00 грн. Ліміт відновлювальної відкличної мультивалютної кредитної лінії знижується щомісячно, рівними частинами в сумі не менше 1 260 000,00 грн., починаючи з 13-го місяця користування кредитними коштами.

Строк дії кредитної лінії по 17.12.2010 (п.1.2 Кредитного договору), розмір плати за використання кредитних коштів встановлений у п 1.4 Кредитного договору.

У п. 5.2. зазначено, що увипадку непогашення зазначеної у вимозі суми, Банк по закінченню 15-ти денного строку з дати надіслання такої вимоги, звертає стягнення на заставлене майно у розмірі наданих кредитних коштів, заборгованості по сплаті процентів, неустойки, збитків та інших витрат Банку, у порядку, визначеному цим Договором, договором застави та чинним законодавством України.

Згодом між Банком та Позичальником до Кредитного договору-1 були укладені наступні додаткові договори: № 1 від 30.05.2008 року, № 2 від 31.10.2008 року, № 3 від 28.11.2008 року, № 4 від 30.12.2008 року, № 5 від 30.01.2009 року, № 7 від 03.03.2009 року, № 8 від 10.06.2009 року.

На виконання договірних зобов'язань Банком було перераховано позичальнику обумовлені договором кошти, що підтверджується наступними меморіальними ордерами: № 217481 від 26.12.2007 року на суму 12 730 000,00 грн.; № 217501 від 26.12.2007 року на суму 12 730 000,00 грн.; № 217514 від 27.12.2007 року на суму 649 000,00 грн., № 242465 від 27.12.2007 року на суму 4 191 000,00 грн., (загальна сума 30 300 000,00 грн.).

Станом на 02.09.2013 року заборгованість Позичальника перед позивачем за Кредитним договором-1 (з урахуванням змін та доповнень) становить 40 263 722,14 грн., з яких заборгованість по кредиту 30 300 000,00 грн., заборгованість по процентам за користування кредитом 9 963 722,14 грн.

Згодом між Акціонерним комерційним банком "Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД було укладено Кредитний договір № 109/08/00-KL від 08.07.2008 року (надалі по тексту - Кредитний договір-2).

Між позивачем та Позичальником до Кредитного договору-2 були укладені наступні додаткові договори: № 1 від 31.10.2008 року, № 2 від 28.11.2008 року, № 3 від 30.12.2008 року, № 6 від 03.03.2009 року.

На виконання договірних зобов'язань Банком було перераховано позичальнику обумовлені договором кошти, що підтверджується меморіальним валютним ордером № 93122 від 10.07.2008 року на суму 2 432 000,00 доларів США - еквівалент у гривні 11 775 014,40 грн.

Станом на 14.11.2013 року заборгованість позичальника перед Банком за Кредитним договором-2 (з урахуванням змін та доповнень) становить 2 993 792,00 доларів США (еквівалент у гривні 23 929 379,46 грн.), з яких заборгованість по кредиту 2 432 000,00 доларів США (еквівалент у гривні 19 438 976,00 грн.), заборгованість по процентам за користування кредитом 561 792,00 доларів США (еквівалент у гривні 4 490 403,46 грн.).

В забезпечення виконання Кредитного договору-1 між Банком та Поручителем було укладено іпотечний договір (надалі-Іпотечний договір)., відповідно до якого предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме: нежиле приміщення, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Орловська, буд. 4-6/2, загальною площею 104, 00 м2; нежитлова будівля (автозаправна станція), розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності (вул. Леніна), буд. 100- а (сто "А"), загальною площею 63, 8 м2; земельна ділянка площею 0, 0515 га, з цільовим призначенням - землі інших видів діяльності та послуг, яка знаходиться за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності, буд. 100"а" (сто "А"), кадастровий № 422010400:01:010:0030; нафтобаза, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 26, загальною площею 437, 3 м2; контейнерна заправочна станція, яка знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Пірнове, вул. Київська, 27, загальною площею 61, 8 м2; АЗС, загальна площа 39,2 м2, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 24 комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, сільрада Новопетрівська, АЗС 20 км. траси Київ - Овруч 1, загальною площею 20,5 м2; АЗС з автостоянкою та кафетерієм, загальною площею 76,7 м2, що розташована за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5; земельна ділянка площею 0,5000 га, з цільовим призначенням - комерційне використання, яка знаходиться за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5, кадастровий № 3221055100:01:007:0002;

Також 24.12.2007 року між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" було укладено інший договір іпотеки, відповідно до якого предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме: автозаправочна станція з кафе на 1 (одне) робоче місце, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів- Біла Церква 77 км. + 866 м., буд. б/н,; земельна ділянка площею 0,4115 га, з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, Червоненська сільська рада, кадастровий № 3224987100:01:002:0022; виробничі приміщення, загальною площею 26,8 м2, що розташовані за адресою: Київська область, м. Фастів, вул. Великоснітинська, буд. 69;

24.12.2007 року між позивачем, Чуйком Миколою Петровичем як майновим поручителем Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД укладено інший договір іпотеки, відповідно до якого предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме: нежитлова будівля, автозаправна станція з комплексом дорожнього сервісу/операторська та кафе/, загальною площею 102,9 м2, що розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, с. Виповзів, вул. Центральна (вул. Леніна), буд. 108.

10.06.2009 року між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД, укладено Додатковий договір до Договору іпотеки від 24.12.2007 року, реєстровий номер № 9240, відповідно до якого внесено зміни до "Преамбули", п. 1.1., 1.2, 1.3, та р. 8 Договору іпотеки. Відповідно до змін єдиним іпотекодавцем є Товариство з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД.

На забезпечення виконання зобов'язань Позичальника за Кредитним договором-2 були укладені наступні договори іпотеки:

1) Договір іпотеки від 08.07.2008 року, укладений між позивачем та Дочірнім підприємством "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6, реєстровий номер 3100, відповідно до якого предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме:

- нежитлова будівля літ. "А"(АЗС), що розташована за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Шкарівка, вул. Івана Франка, буд. 15, загальною площею 365,50 м2.

2) Договір іпотеки від 08.07.2008 року, укладений між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД", посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6, реєстровий номер 3102, відповідно до якого предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме:

- АЗК -2, що знаходиться за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська б/н, на 27 км. автошляху Київ - Луганськ, загальною площею 108,4 м2.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/236-10 від 04.08.2010 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД.

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/236-10 від 17.08.2010 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 17.08.2011 року, ліквідатором призначено Мягку Лілію Олегівну.

16.12.2010 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) було укладено наступні Біржові контракти (договори купівлі-продажу):

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 1 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: нежиле приміщення, розташоване за адресою: м. Київ, вул. Орловська, буд. 4-6/2, загальною площею 104,00 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 1).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/01;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 2 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: нежитлова будівля (автозаправна станція), розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності (вул. Леніна), буд. 100- а (сто "А"), загальною площею 63, 8 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 2).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/02;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 3 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: земельна ділянка площею 0, 0515 га, з цільовим призначенням - землі інших видів діяльності та послуг, яка знаходиться за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності, буд. 100"а" (сто "А"), кадастровий № 422010400:01:010:0030.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 3).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/03;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 4 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: нафтобаза, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 26, загальною площею 437, 3 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 4).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/04;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 5 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: контейнерна заправочна станція, яка знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Пірнове, вул. Київська, 27, загальною площею 61, 8 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 5).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/05;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 6 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: АЗС, загальна площа 39,2 м2, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 24.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 6).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/06;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 7 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, сільрада Новопетрівська, АЗС 20 км. траси Київ - Овруч 1, загальною площею 20,5 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 7).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/07;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 8 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: АЗС з автостоянкою та кафетерієм, загальною площею 76,7 м2, що розташована за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 8).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/08;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 9 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: земельна ділянка площею 0,5000 га, з цільовим призначенням - комерційне використання, яка знаходиться за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5, кадастровий № 3221055100:01:007:0002.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 9).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/09;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 10 від 16.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: нежитлова будівля, автозаправна станція з комплексом дорожнього сервісу/операторська та кафе/, загальною площею 102,9 м2, що розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, с. Виповзів, вул. Центральна (вул. Леніна), буд. 108.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 10).

16.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/10;

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/237-10 від 04.08.2010 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД"

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/237-10 від 17.08.2010 року Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 17.08.2011 року, ліквідатором призначено Мягку Лілію Олегівну.

17.12.2010 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) було укладено наступні Біржові контракти (договори купівлі-продажу):

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 1 від 17.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: автозаправочна станція з кафе на 1 (одне) робоче місце, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів- Біла Церква 77 км. + 866 м., буд. б/н, площа 629,6 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 1).

17.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/11;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 2 від 17.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: земельна ділянка площею 0,4115 га, з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, Червоненська сільська рада, кадастровий № 3224987100:01:002:0022.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 2 ).

17.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/12;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 3 від 17.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: виробничі приміщення, загальною площею 26,8 м2, що розташовані за адресою: Київська область, м. Фастів, вул. Великоснітинська, буд. 69.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 3 ).

17.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/13;

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 4 від 17.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: АЗК -2, що знаходиться за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська б/н, на 27 км. автошляху Київ - Луганськ, загальною площею 108,4 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 4 ).

17.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/14;

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/246-10 від 06.08.2010 року порушено провадження у справі про банкрутство Дочірнє підприємство "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області № Б24/246-10 від 19.08.2010 року Дочірнє підприємство "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 19.08.2011 року, ліквідатором призначено Мягку Лілію Олегівну.

17.12.2010 року між Дочірнім підприємством "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) було укладено:

- Біржовий контракт (договір купівлі-продажу) № 7 від 17.12.2010 року, відповідно до пункту якого продавець зобов'язаний передати у власність покупця, а покупець прийняти й оплатити нерухоме майно: нежитлова будівля літ. "А"(АЗС), що розташована за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Шкарівка, вул. Івана Франка, буд. 15, загальною площею 365,50 м2.

Право власності на об'єкт переходить до покупця з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі та проведення реєстрації цього договору на біржі (пункт 2 Біржового контракту № 7).

17.12.2010 року сторонами підписано акт прийому-передачі та зареєстровано договір на біржі під реєстраційним номером 12/17;

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.04.2011 року по справі № 55/122 за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАКС" ЛТД до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" про стягнення 9 955 367,73 грн. та за зустрічною позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" до Товариства з обмеженою відповідальністю "АВАКС" ЛТД про визнання дійсними Біржовий контрактів № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 від 16.12.2010 року укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) та визнання права власності на нерухоме майно, яке є предметом даних договорів затверджено мирову угоду.

Відповідно до затвердженою мирової угоди від 22.04.2011 року по справі № 55/122 за Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" визнається право власності на нерухоме майно, яке є предметом Біржових контрактів № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 від 16.12.2010 року. Визначено, що загальна сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД буде складати 9 955 367,73 грн., яка становить несплачену вартість нерухомого майна.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.04.2011 року по справі № 55/120 за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" про стягнення 4 533 206,04 грн. та за зустрічною позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" про визнання дійсними Біржовий контрактів № 1, 2, 3, 4 від 17.12.2010 року, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) та визнання права власності на нерухоме майно, яке є предметом даних договорів затверджено мирову угоду.

Відповідно до затвердженою мирової угоди від 22.04.2011 року по справі № 55/120 за Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" визнається право власності на нерухоме майно, яке є предметом Біржових контрактів № 1, 2, 3, 4 від 17.12.2010 року. Визначено, що загальна сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" перед Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" буде складати 4 533 206,04 грн., яка становить несплачену вартість нерухомого майна.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.04.2011 року по справі № 55/121 за позовною заявою Дочірнього підприємства "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" про: стягнення 810 849,60 грн. та за зустрічною позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" до Дочірнього підприємства "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" про визнання дійсним Біржового контракту № 7 від 17.12.2010 року, укладеного між Дочірнім підприємством "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни (продавець) та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (покупець) та визнання права власності на нерухоме майно, яке є предметом даного договору затверджено мирову угоду.

Відповідно до затвердженою мирової угоди від 22.04.2011 року по справі № 55/121 за Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" визнається право власності на нерухоме майно, яке є предметом Біржового контракту № 7 від 17.12.2010 року. Визначено, що загальна сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрол-Трейд" перед Дочірнім підприємством "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД" буде складати 810 849,60 грн., яка становить несплачену вартість нерухомого майна.

28.07.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Елібре" було укладено наступні договори купівлі продажу:

- Договір купівлі-продажу нерухомого майна - АЗК-2, що знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський р-н, с. Підгірці, вул. Київська (вул. Золотоворітська), б/н, на 27 км. автошляху "Київ-Луганськ" (зареєстровано в реєстрі за № 1124).

- Договір купівлі-продажу АЗС, що знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 24 (зареєстровано в реєстрі за № 1121).

- Договір купівлі-продажу нерухомого майна - комплекс дорожнього сервісу з АЗС, що знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с/р Новопетрівська, АЗС 20 км. траси Київ-Овруч (зареєстровано в реєстрі за № 1122).

- Договір купівлі-продажу нежилого приміщення, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Орловська, будинок 4-6/2 (зареєстровано в реєстрі за № 1119).

- Договір купівлі-продажу нежитлової будівлі літ. "А" (АЗС), що знаходиться за адресою: Київська обл.. Білоцерківський р-н, с. Шкарівка, вул. Франка Івана, буд. 15 (зареєстровано в реєстрі за № 1126).

- Договір купівлі-продажу земельної ділянки площею 0,0515 та, що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності, 100-а (зареєстровано в реєстрі за № 1127).

- Договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (автозаправочної станції), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності, 100-а (зареєстровано в реєстрі за № 1123);

- Договір купівлі-продажу контейнерної автозаправочної станції, що знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27 (зареєстровано в реєстрі за № 1118);

- Договір купівлі-продажу виробничих приміщень, що знаходяться за адресою: Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська (вулиця Косіора), буд. 69 (зареєстровано в реєстрі за № 1125);

- Договір купівлі-продажу нежитлової будівлі автозаправної станції з комплексом дорожнього сервісу (операторської та кафе), що знаходиться; за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Центральна (вулиця Леніна), буд. 108 (зареєстровано в реєстрі за № 1120).

08.08.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Елібре" було укладено наступні договори купівлі продажу:

- Договір купівлі-продажу земельної ділянки площею 0,5000 га, кадастровий номер 3221055100:01:007:0002, що розташована за адресою: Київська обл.,смт. Бородянка, пров. Семашка. 5 (зареєстровано в реєстрі за № 1221);

- Договір купівлі-продажу нерухомого майна - АЗС, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Бородянка, пров. Семащка, 5 (зареєстровано в реєстрі за № 1219).

11.11.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Елібре" було укладено Договір купівлі-продажу нафтобази, що знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, будинок 26 (зареєстровано в реєстрі за № 1651).

15.09.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрол Трейд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Елібре" укладено наступні договори купівлі продажу:

- Договір купівлі-продажу автозаправної станції з кафе на 1 робоче місце, що знаходиться за адресою: Київська обл.. Фастівський р-н, Червоненська сільська рада, АЗС автодорога Фастів - Біла Церква, 77 км + 866 м, будинок б/н (зареєстровано в реєстрі за № 1392).

- Договір купівлі-продажу земельної ділянки площею 0,4115 та, що знаходиться за адресою: Київська обл.. Фастівський р-н, Червоненська сільська рада (зареєстровано в реєстрі за № 1394).

Відповідно до протоколу № 4 від 29.09.2011 року загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Рибторг Груп" його статутний капітал збільшено за рахунок майнового внеску Товариства з обмеженою відповідальністю "Елібре", а саме

- АЗС, загальна площа 39,2 м2, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 24.

- комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, сільрада Новопетрівська, АЗС 20 км. траси Київ - Овруч 1, загальною площею 20,5 м2.

- АЗС з автостоянкою та кафетерієм, загальною площею 76,7 м2, що розташована за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5.

- земельна ділянка площею 0,5000 га, з цільовим призначенням - комерційне використання, яка знаходиться за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5.

- АЗК -2, що знаходиться за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська б/н, на 27 км. автошляху Київ - Луганськ, загальною площею 108,4 м2.

Як вбачається з протоколу № 4 від 24.10.2011 року загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро" його статутний капітал збільшено за рахунок майнового внеску Товариства з обмеженою відповідальністю "Елібре", а саме:

- приміщення офісу, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Орловська, буд. 4-6/2;

- контейнерна АЗС розташована за адресою; Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27;

- нежитлова будівля АЗС з комплексом дорожнього сервісу (операторської та кафе), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Леніна (Центральна), буд. 108;

- нежитлова будівля АЗС з земельною ділянкою (площа 0,0515 га), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності, 100-а.

- виробничі приміщення, що знаходяться за адресою: Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська (вулиця Косіора), буд. 69;

- нежитлова будівля літ. "А" (АЗС), що розташована за адресою; Київська область. Білоцерківський район, с. Шкарівка, вул. Івана Франка, буд. 15, загальною площею 365,50м2,

- АЗС з кафе та земельна ділянка 0,4115 га, що знаходяться за адресою: Київська обл., Фастівський р-н, Червоненська сільська рада, автодорога Фастів - Біла Церква, 77 км + 866 м., будинок б/н.

Як вбачається з протоколу № 7 від 16.01.2012 року загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро" його статутний капітал збільшено за рахунок майнового внеску Товариства з обмеженою відповідальністю "Елібре", а саме:

- нафтобаза, що розташована за адресою; Київська область,, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 26, загальною площею 437,3 м2.

Згідно з протоколом № 9 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро" від 15.05.2012 року в статутний капітал Приватного підприємства "Крок" внесено наступне майно:

- контейнерна АЗС розташована за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27;

- нежитлова будівля АЗС з комплексом дорожнього сервісу (операторської та кафе), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл. Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Леніна (Центральна), буд. 108;

- нежитлова будівля АЗС з земельною ділянкою (площа 0,0515 га), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м; Остер, вул. Незалежності, 100-а;

- АЗС з кафе та земельна ділянка 0,4115 га, що знаходяться за адресою: Київська обл.. Фастівський р-н, Червоненська сільська рада, автодорога Фастів - Біла Церква, 77 км + 866 м. будинок б/н.

- виробничі приміщення, що знаходяться за адресою: Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська (вулиця Косіора), буд. 69.

- земельна ділянка площею 0,0515 га, з цільовим призначенням - землі інших видів діяльності та послуг, яка знаходиться за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності, буд. 100"а" (сто "А"), кадастровий № 422010400:01:010:0030;

- земельна ділянка площею 0,4115 га, з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, Червоненська сільська рада, кадастровий № 3224987100:01:002:0022.

Таким чином, на час розгляду даної справи власниками спірного нерухомого майна є відповідачі, зокрема:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Рибторг Груп" є власником наступного нерухомого майна:

-АЗК -2, що знаходиться за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська б/н, на 27 км. автошляху Київ - Луганськ, загальною площею 108,4 м2.

- комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, сільрада Новопетрівська, АЗС 20 км. траси Київ - Овруч 1, загальною площею 20,5 м2.

- АЗС з автостоянкою та кафетерієм, загальною площею 76,7 м2, що розташована за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5.

- земельна ділянка площею 0,5000 га, з цільовим призначенням - комерційне використання, яка знаходиться за адресою: Київська область, Бородянський район, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5.

Приватне підприємство "Крок" є власником наступного нерухомого майна:

- контейнерна заправочна станція, яка знаходиться за адресою: Київська область, Вишгородський район, с. Пірнове, вул. Київська, 27, загальною площею 61, 8 м2;

- нежитлова будівля, автозаправна станція з комплексом дорожнього сервісу/операторська та кафе/, загальною площею 102,9 м2, що розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, с. Виповзів, вул. Центральна (вул. Леніна), буд. 108.

- нежитлова будівля (автозаправна станція), розташована за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності (вул. Леніна), буд. 100- а (сто "А"), загальною площею 63, 8 м2;

- земельна ділянка площею 0,4115 га, з цільовим призначенням - здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, Червоненська сільська рада, кадастровий № 3224987100:01:002:0022;

- виробничі приміщення, загальною площею 26,8 м2, що розташовані за адресою: Київська область, м. Фастів, вул. Великоснітинська, буд. 69;

- автозаправочна станція з кафе на 1 (одне) робоче місце, яка знаходиться за адресою: Київська область, Фастівський район, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів- Біла Церква 77 км. + 866 м., буд. б/н.

- земельна ділянка площею 0,0515 га, з цільовим призначенням - землі інших видів діяльності та послуг, яка знаходиться за адресою: Чернігівська область, Козелецький район, м. Остер, вул. Незалежності, буд. 100"а" (сто "А"), кадастровий № 422010400:01:010:0030.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сантел-Агро" є власником наступного нерухомого майна:

- нежиле приміщення, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Орловська, буд. 4-6/2, загальною площею 104, 00 м2.

- нежитлова будівля літ. "А"(АЗС), що розташована за адресою: Київська область, Білоцерківський район, с. Шкарівка, вул. Івана Франка, буд. 15, загальною площею 365,50м2.

- нафтобаза, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 26, загальною площею 437,3 м2.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Елібре" є власником наступного нерухомого майна:

- АЗС, загальна площа 39,2 м2, що розташована за адресою: Київська область, Вишгородський район, м. Вишгород, вул. Набережна, 24.

Звертаючись до господарського суду з вказаним позовом Банк мотивував тим, що Позичальник допустив порушення своїх зобов'язань по сплаті кредиту і процентів за користування кредитними коштами в межах Кредитних договорів, внаслідок чого у Позичальника перед позивачем виникла заборгованість у загальній сумі 64 193 101,60 грн., яка не була погашена Позичальником.

Встановлено, що стосовно Позичальника та іпотекодавців порушені справи про банкрутство: № Б24/236-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД; № Б24/237-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД"; № Б24/246-10 про банкрутство Дочірнього підприємства "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД", в межах яких позивачем було заявлено кредиторські вимоги, які включені до реєстру вимог кредиторів.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженого рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" задоволенню не підлягає, а рішення суду першої інстанції прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права, є законним і обґрунтованим з наступних підстав.

Позивач стверджує, що майно, яке перебувало в заставі та іпотеці на підставі біржових контрактів, укладених за результатами проведення аукціону, було відчужено без його згоди як заставодержателя та іпотекодержателя, що в силу частини 1 статті 16 Цивільного кодексу України, статті 1 Господарського процесуального кодексу України, статті 23 Закону України «Про іпотеку» обумовлює його звернення за захистом своїх прав заставодержателя та іпотекодержателя до господарського суду шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом. Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним, договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення (стаття 3 Закону України «Про іпотеку»).

Відповідно до частин 1, 2 статті 23 Закону України «Про іпотеку» у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про заставу» в силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Згідно ч. 1 ст. 27 Закону України «Про заставу» застава зберігає силу, якщо за однією з підстав, зазначених в законі, майно або майнові права, що складають предмет застави, переходять у власність іншої особи.

Відповідно до ч. 1 статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу (ч. 2 ст. 193 ГК України).

Згідно ч. 7 ст. 193 Господарського кодексу України не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань. Аналогічні положення містяться і у статтях 525, 526 Цивільного кодексу України.

Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що власником (іпотекодавцем) майна щодо якого було укладено вищезазначені договори іпотеки та застави нерухомого майна на час їх укладання був ТОВ «АВАКС» ЛТД, а його іпотеко- та заставодержателем - ПАТ «Банк Форум» (позивач).

У зв'язку з порушенням позичальником своїх договірних зобов'язань щодо повернення отриманих кредитів у останнього виникла заборгованість перед позивачем на загальну суму 64 193 101,60 грн., з яких заборгованість за Кредитним договором -1 становить 40 263 722,14 грн., з яких заборгованість по кредиту 30 300 000,00 грн., заборгованість по процентам за користування кредитом 9 963 722,14 грн., заборгованість по Кредитному договору-2 становить 2 993 792,00 доларів США (еквівалент у гривні 23 929 379,46 грн.), з яких заборгованість по кредиту 2 432 000,00 доларів США (еквівалент у гривні 19 438 976,00 грн.), заборгованість по процентам за користування кредитом 561 792,00 доларів США (еквівалент у гривні 4 490 403,46 грн.), що у свою чергу і стало причиною звернення позивача до господарського суду з позовом щодо звернення стягнення на предмет іпотеки.

Проте у ході розгляду справи було встановлено, що стосовно позичальника та іпотекодавців порушені справи про банкрутство: № Б24/236-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД; № Б24/237-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД"; № Б24/246-10 про банкрутство Дочірнього підприємства "Інвест-плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано Плюс ЛТД", в межах яких позивачем було заявлено кредиторські вимоги, які включені до реєстру вимог кредиторів, що підтверджується матеріалами справи та поясненнями учасників сторін.

Як було достовірно встановлено судом першої інстанції об'єкти нерухомості, які становлять загальну масу предмету іпотеки на яке звернено стягнення у судовому порядку, було відчужено за результатами проведеного товарною біржею аукціону в рамках реалізації майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД, що перебуває у стадії банкрутства.

В матеріалах справи міститься постанова господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2010 року по справі № Б24/236-10, якою ТОВ «Алано Плюс ЛТД» було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором майна боржника було призначено арбітражного керуючого - Мягку Л.О.

Згідно положень п.6 ч.1 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Зазначена норма права є імперативною і передбачає, що з моменту визнання боржника банкрутом в силу вимог закону з усього майна банкрута, яке йому належить на праві власності на день визнання банкрутом, знімаються всі обтяження та обмеження, не залежно від того, які саме обтяження існували на майні банкрута і не залежно від того, чи є про такі обтяження записи у відповідних державних реєстрах.

З наведених положень ст. 23 Закону про банкрутство вбачається, що з 17.08.2010 року, тобто моменту прийняття господарським судом Дніпропетровської області постанови про визнання ТОВ «Алано Плюс ЛТД» банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури, було скасовано будь-які обмеження щодо розпорядження майном банкрута, а отже було припинено дію обтяжень щодо майна ТОВ «Алано Плюс ЛТД», накладених згідно договорів застави та іпотеки, які було укладено між банкрутом та Позивачем у справі. Отже, з майна, яке було предметом застави/іпотеки та на момент визнання ТОВ «Алано Плюс ЛТД» банкрутом належало банкруту, безумовно було знято всі обмеження, обтяження, арешти та інші заборони на відчуження майна в силу імперативних вимог статті 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та з метою включення його до ліквідаційної маси.

Як було зазначено вище спірне майно було реалізовано на підставі наступних біржових контрактів (договорів купівлі-продажу), зареєстрованих на Товарній біржі "Універсальна біржа нерухомості "Троїцька": № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 від 16.12.2010 року, що укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Авакс" ЛТД в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд"; № 7 від 17.12.2010 року, що укладений між Дочірнім підприємством "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд"; № 1, 2, 3, 4 від 17.12.2010 року, що укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Алано плюс ЛТД" в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни та Товариством з обмежено відповідальністю "Петрол-Трейд" (належним чином засвідчені копії містяться в матеріалах справи).

Дані біржові контракти були укладені банкрутами в особі ліквідатора Мягкої Лілії Олегівни в межах річного строку проведення ліквідаційних процедур.

Крім того, в преамбулі спірних біржових контрактів сторонами було зазначено, що дані правочини укладаються на виконання вимог постанови господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2010 р. у справі № Б 24/236-10 та в порядку і на умовах проведених ліквідатором відкритих торгів з продажу майна банкрута.

Твердження ліквідатора Позичальника, ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано плюс ЛТД" та ліквідатора Дочірнього підприємства "Інвест-Плюс" Товариства з обмеженою відповідальністю "Алано плюс ЛТД" про те, що кошти від реалізації спірного майна на рахунок підприємств не надходили не може свідчити про реалізацію спірного майна поза межами ліквідаційної процедури.

Згідно імперативних вимог Закону про банкрутство виконання постанови про визнання боржника банкрутом провадиться шляхом здійснення ліквідаційної процедури в межах провадження відповідної справи про банкрутство, а правова оцінка діям ліквідатора; угодам, укладеним в процедурі ліквідації, надається судом в межах провадження справи про банкрутство під час розгляду звіту ліквідатора, до якого останній зобов'язаний надати угоди купівлі-продажу та докази їх виконання банкрутом та покупцем (ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскарженого рішення було доцільно враховано положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якими визначено порядок провадження зі справ про банкрутство, та зокрема, встановлено етапи ліквідаційної процедури та регламентовано розгляд скарг його учасників у цій процедурі.

Отже посилання Позивача на той факт, що в процедурі банкрутства його права захистити не можливо, оскільки з позивачем не проведено розрахунку на визнану суму, не підлягають дослідженню в межах даного позовного провадження оскільки стосуються саме порядку розрахунку з кредиторами у справі про банкрутство ТОВ «АВАКС» ЛТД, який лежить у межах компетенції ліквідатора банкрута і має певний порядок оскарження, передбачений законодавством України про банкрутство.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності правових підстав для задоволення позовних вимог.

Згідно постанови Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року № 14 «Про судове рішення у цивільній справі», рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги цивільного судочинства, вирішив справу згідно з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а також правильно витлумачив ці норми. Обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи.

Колегія суддів вважає, що в рішенні суду повністю відображені обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими у судовому засіданні, отже рішення відповідає вимогам чинного законодавства України, ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, підстав для його скасування не вбачається.

Зважаючи на відмову в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до вимог ст.49 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір за розгляд апеляційної скарги покладаються на позивача (апелянта).

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» залишити без задоволення, суду рішення Господарського м. Києва від 11.09.2014 року по справі № 910/22109/13 залишити без змін.

Матеріали справи № 910/22109/13 повернути до Господарського суду м. Києва.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя О.В. Тищенко

Судді Т.В. Ільєнок

С.А. Гончаров