Ухвала суду № 41241260, 05.11.2014, Господарський суд Чернівецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"05" листопада 2014 р. справа № 5027/283/2012

За скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес-Ліга плюс"

на дії органу ДВС - Державної виконавчої служби України

У справі за позовом публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" в м. Чернівці

до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційнрго товариства "Арго";

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт"

про стягнення заборгованості - 29583798,46 грн.

Правонаступники відповідача 2: 1) Товариство з обмеженою відповідальністю "Лан-плюс"

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Бізнес-Ліга плюс"

Суддя І.В. Марущак

Представники:

від скаржника- не з'явився

від стягувача - Бурлака В.С., довіреність від 13.11.2013 року

від боржника 1 - не з'явився

від правонаступника боржника 2, ТОВ "Лан-плюс" - не з'явився

від органу ДВС - Бушкевич А.В., довіреність від 25.12.2014 року; Бабин М.А., довіреність від 05.08.2014 року

СУТЬ СПОРУ:

ТзОВ "Бізнес-Ліга плюс" звернулась до господарського суду Чернівецької області із скаргою на дії органу ДВС в якій просить скасувати постанову про арешт коштів боржника головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Думанської Аліни Леонідівни від 7 серпня 2014 року по виконавчому провадженню ВП № 40021011, на підставі якої накладено арешт на кошти, що містяться на рахунку: код фінансової установи: 300023, назва фінансової установи: ПАТ «УКРСОЦБАНК» , номер рахунку: 26006011144901, код валюти рахунку: 980 та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, що належать боржнику - ТОВ «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС», адреса вулиця О. Кошового, 2/15, місто Канів, Черкаська область, 19000, код ЄДРПОУ: 36776281, у межах суми боргу з урахуванням виконавчого збору в сумі 20 277 941,92 грн.

Ухвалою від 04.09.2014 року, відкладено вирішення питання про прийняття скарги на дії державного виконавця у справі №5027/283/2012 до повернення матеріалів даної справи до господарського суду Чернівецької області.

Матеріали справи № 5027/283/2012 надійшли до господарського суду Чернівецької області 23.10.2014 року.

Ухвалою від 24.10.2014 розгляд скарги призначено в судовому засіданні на 05.11.2014 р., зобов'язано заявника надати копію постанови про відкриття виконавчого провадження, дані про стан виконавчого провадження, докази в підтвердження направлення 12.08.2014 року оскаржуваної постанови та в підтвердження її отримання 17.08.2014 р., орган ДВС - надати відзив на скаргу, копію постанови про відкриття виконавчого провадження, матеріали виконавчого провадження для огляду в судовому засіданні, докази в підтвердження направлення відповідачу оскаржуваної постанови, стягувача - надати відзив на скаргу, дані про стан виконавчого провадження, боржників - надати відзив на скаргу.

Скаржник (ТзОВ "Бізнес-Ліга плюс") явку свого представника в судове засідання 05.11.2014 р. не забезпечив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду скарги, про причини своєї неявки суд не повідомив, витребувані документи суду не направив.

Представник стягувача в судовому засіданні, просив відмовити в задоволенні скарги, письмового відзиву на скаргу не надав.

Представники органу ДВС в судовому засіданні просив у задоволенні заяви відмовити, частково надали суду витребувані документи.

ТОВ ВКТ «Арго» та ТОВ "Лан-плюс" явку свого представника в судове засідання 05.11.2014 р. не забезпечив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду скарги, про причини своєї неявки суд не повідомив, витребувані документи суду не направили.

Заслухавши пояснення представників учасників виконавчого провадження, ознайомившись зі скаргою на дії органу ДВС та дослідивши інші матеріали справи, суд встановив.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 16.01.2013 року позов задоволено;

- стягнуто солідарно з товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційного товариства "Арго" (60022, вул.Миру, 33 с.Шилівці Хотинський район Чернівецька область, ідентифікаційний код 22836526) та товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт" (19000 вул. Дорошенка, 1 м. Канів Черкаська область, ідентифікаційний код 24372924) на користь публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпорний банк України" (рахунок №3739001712, МФО 356271, код ЗКПО 21420657) заборгованість в сумі 18394461,18грн. та 40031,48 грн. судового збору;

- стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційного товариства "Арго" (60022, вул.Миру, 33 с.Шилівці Хотинський район Чернівецька область, ідентифікаційний код 22836526) на користь публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпорний банк України" (рахунок №3739001712, МФО 356271, код ЗКПО 21420657) заборгованість по платі за фінансування в сумі 11189337,28 грн. та 24348,52 грн. судового збору.

В подальшому, постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.03.2013 року рішення господарського суду Чернівецької області від 16.01.2013 р. у справі № 5027/283/2012 залишено без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопротукт", вих. № 1 від 31.01.2013р. - без задоволення.

10.04.2013 року господарським судом в порядку статті 117 Господарського процесуального кодексу України видано наказ по справі №5027/283/2012 для виконання рішення господарського суду Чернівецької області від 16 січня 2013 року №5027/283/2012.

03.10.2013 р. державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Думанською А.Л. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №40021011 відносно боржника - товариства з обмеженою відповідальністю «Агроекопродукт» з примусового виконання наказу від 10 квітня 2013 року про примусове виконання рішення господарського суду Чернівецької області від 16.01.2013 року у справі №5027/283/2012, яке набрало законної сили згідно постанови Львівського апеляційного господарського суду від 25 березня 2013 року, про стягнення солідарно з товариства з обмеженою відповідальністю виробничо - комерційне товариство «АРГО» (60022, Чернівецька область, Хотинський район, с. Шилівці, вул. Миру, 33, ідентифікаційний код 22836526) та товариства з обмеженою відповідальністю «Агроекопродукт» (19000, вул. Дорошенка, 1, м. Канів, Черкаська область, ідентифікаційний код 24372924) на користь публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» (рахунок №3739001712, МФО 356271, код ЗКПО 21420657) заборгованість в сумі 18 394 461,18 грн. та 40 031,48 грн. судового збору.

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 03.04.2014 р. по справі №5027/283/2012, замінено сторону виконавчого провадження ВП № 40021011 за виконавчим документом - наказом господарського суду Чернівецької області від 10 квітня 2013 року про примусове виконання рішення у справі №5027/283/2012, а саме: замінити боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Агроекопродукт» (19000, вул. Дорошенка, 1, м Канів, Черкаська область, ідентифікаційний код 24372924) його правонаступниками:

- Товариством з обмеженою відповідальністю ЛАН-ПЛЮС» (місцезнаходження за адресою: вул. Олега Кошового, будинок 10, квартира 60, м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776276)

- Товариством з обмеженою відповідальністю «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС» (місцезнаходження за адресою: вул. Олега Кошового, будинок 2/15, м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776281).

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 07.10.2014 року, по справі № 5027/283/2012, залишено без змін ухвалу господарського суду Чернівецької області від 03.04.2014 р. по справі №5027/283/2012.

7 серпня 2014 року головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Думанською Аліною Леонідівною за виконавчим провадженням ВП № 40021011 винесено постанову про арешт коштів боржника (оскаржувану) , якою накладено арешт на кошти, що містяться на рахунку: код фінансової установи: 300023, назва фінансової установи: ПАТ «УКРСОЦБАНК» , номер рахунку: 26006011144901, код валюти рахунку: 980 та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, що належать боржнику - ТОВ «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС», адреса вулиця О. Кошового, 2/15, місто Канів, Черкаська область, 19000, код ЄДРПОУ: 36776281, у межах суми боргу з урахуванням виконавчого збору в сумі 20 277 941,92 грн.

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 13.02.2014 р. №18155043 (бланки серії АГ №430748-53), за кодом ЄДРПОУ: 24372924, 22.03.2013 р. в реєстр внесено дані про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи - ТОВ "Агроекопродукт" (код ЄДРПОУ 24372924) в результаті реорганізації (реєстраційний №10231270016000583), а 02.12.2013 р. до реєстру внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи - ТОВ "Агроекопродукт" в результаті реорганізації (реєстраційний №10231120019000583).

Крім цього, в зазначеному вище витязі з ЄДР зазначено дані про юридичних осіб- правонаступників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт", якими є:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Лан-плюс "; місцезнаходження за адресою: вул. Олега Кошового, будинок 10, квартира 60, м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776276;

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Бізнес-Ліга плюс"; місцезнаходження за адресою: вул. Олега Кошового, будинок 2/15, м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776281.

Відповідно до копії витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 26.03.2014 р. №18411288 (бланки серії АД №662126 та №662127) відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Лан-плюс"; місцезнаходження за адресою: Вул. Олега Кошового, будинок 10, квартира 60. м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776276, ТОВ "Лан-плюс" є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт" (19000 вул.Олега Кошового, 10 кв.60 м. Канів Черкаська область, ідентифікаційний код 24372924), до реєстру внесено запис про державну реєстрацію юридичної особи шляхом поділу 03.12.2013 року (реєстраційний №10231350000001200).

Відповідно до копії витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 26.03.2014 р. №18411105 (бланки серії АД №662124 та №662125) відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес-Ліга плюс"; місцезнаходження за адресою: Вул. Олега Кошового, будинок 2/15, м. Канів, Черкаська область, 19000; код ЄДРПОУ 36776281, ТОВ "Бізнес-Ліга плюс" є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт" (19000 вул.Олега Кошового, 10 кв.60 м. Канів Черкаська область, ідентифікаційний код 24372924), до реєстру внесено запис про державну реєстрацію юридичної особи шляхом поділу 03.12.2013 року (реєстраційний №10231350000001201).

Юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації (стаття 104 ЦК України).

Відповідно до частини 2, 3 статті 107 Цивільного кодексу України (надалі - ЦК України) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення.

Як вбачається з додатку №3 до розподільчого балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт", зобов'язання по сплаті заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в розмірі 18 394 461,18 грн. перейшло до правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю Лан-плюс ", а відомостей про перехід зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроекопродукт" по сплаті 40 031,48 грн. судового збору, стягнутого рішенням господарського суду Чернівецької області від 16.01.2013р. у справі №5027/283/2012, такий розподільчий баланс не містить.

Відповідно до частин 5, 6 ст. 107 ЦК України юридична особа - правонаступник, що утворилася внаслідок поділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями юридичної особи, що припинилася, які згідно з розподільчим балансом перейшли до іншої юридичної особи - правонаступника. Якщо юридичних осіб - правонаступників, що утворилися внаслідок поділу, більше двох, таку субсидіарну відповідальність вони несуть солідарно.

Якщо правонаступниками юридичної особи є декілька юридичних осіб і точно визначити правонаступника щодо конкретних обов'язків юридичної особи, що припинилася, неможливо, юридичні особи - правонаступники несуть солідарну відповідальність перед кредиторами юридичної особи, що припинилася.

Відповідно до ст.619 ЦК України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи. До пред'явлення вимоги особі, яка несе субсидіарну відповідальність, кредитор повинен пред'явити вимогу до основного боржника. Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповіді на пред'явлену вимогу, кредитор може пред'явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність. Кредитор не може вимагати задоволення своєї вимоги від особи, яка несе субсидіарну відповідальність, якщо ця вимога може бути задоволена шляхом зарахування зустрічної вимоги до основного боржника. Особа, яка несе субсидіарну відповідальність, повинна до задоволення вимоги, пред'явленої їй кредитором, повідомити про це основного боржника, а у разі пред'явлення позову, - подати клопотання про залучення основного боржника до участі у справі. У разі недотримання цих вимог особою, яка несе субсидіарну відповідальність, основний боржник має право висунути проти регресної вимоги особи, яка несе субсидіарну відповідальність, заперечення, які він мав проти кредитора.

Згідно зі ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов'язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов'язок решти солідарних боржників перед кредитором.

Статтею 544 ЦК України передбачено, що боржник, який виконав солідарний обов'язок, має право на зворотну вимогу (регрес) до кожного з решти солідарних боржників у рівній частці, якщо інше не встановлено договором або законом, за вирахуванням частки, яка припадає на нього. Якщо один із солідарних боржників не сплатив частку, належну солідарному боржникові, який у повному обсязі виконав солідарний обов'язок, несплачене припадає на кожного з решти солідарних боржників у рівній частці.

Така ж позиція міститься в постанові Львівського апеляційного господарського суду від 07.10.2014 року по справі № 5027/283/2012.

Відповідно суд прийшов до висновку, що постановою про арешт коштів боржника від 07.08.2014 року головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Думанською Аліною Леонідівною за виконавчим провадженням ВП № 40021011 правомірно накладено арешт на кошти, що містяться на рахунку: код фінансової установи: 300023, назва фінансової установи: ПАТ «УКРСОЦБАНК» , номер рахунку: 26006011144901, код валюти рахунку: 980 та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, що належать боржнику - ТОВ «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС», адреса вулиця О. Кошового, 2/15, місто Канів, Черкаська область, 19000, код ЄДРПОУ: 36776281, у межах суми боргу з урахуванням виконавчого збору в сумі 20 277 941,92 грн.

Також суд зазначає:

Згідно ч.1 ст. 1212 Господарського процесуального кодексу України скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.

Відповідно до ч. 4 ст. 53 Закону України «Про виконавче провадження» постанова державного виконавця про арешт коштів чи майна боржника може бути оскаржена в десятиденний строк у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 81 Закону України «Про виконавче провадження» боржник має право оскаржувати рішення, дії або бездіяльність державного виконавця та інших посадових осіб державної виконавчої служби виключно в судовому порядку.

Скаржник стверджує, що постанова про арешт коштів боржника, була здана на відділення поштового зв'язку 12 серпня 2014 року (про що свідчить відтиск поштового штампу на конверті), а отримана ТОВ «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС» 17 серпня 2014 року.

Згідно ч. 1 ст. 31 Закону України «Про виконавче провадження»: «Копії постанов державного виконавця та інші документи виконавчого провадження (далі - документи виконавчого провадження), що державний виконавець зобов'язаний довести до відома сторін та інших учасників виконавчого провадження, надсилаються адресатам із супровідними листами простою кореспонденцією, крім постанов про відкриття виконавчого провадження або відмову у відкритті виконавчого провадження, про повернення виконавчого документа стягувачу відповідно до статті 47 цього Закону, що надсилаються рекомендованим листом з повідомленням про вручення. Боржник вважається повідомленим про відкриття виконавчого провадження, якщо йому надіслано постанову про відкриття виконавчого провадження за адресою, зазначеною у виконавчому документі.».

В додатках до скарги зазначено копія конверту, однак матеріали скарги не містять даного документу, тому судом витребовувалось ухвалою від 24.10.2014 року у скаржника докази в підтвердження направлення йому 12.08.2014 року оскаржуваної постанови.

Однак скаржником не надано жодних доказів в підтвердження направлення 12.08.2014 року оскаржуваної постанови

Органом ДВС надано копію журналу вихідної кореспонденції, згідно якого оскаржувана постанова направлялась скаржнику 07.08.2014 р.

Також судом витребовувалось, а скаржником не надано докази в підтвердження отримання ним оскаржуваної постанови 17.08.2014 року.

Зі скаргою скаржник звернувся 27.08.2014 року, що підтверджується поштовим штемпелем на конверті.

За результатами розгляду скарги, господарський суд дійшов висновку про те, що, постанова головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Думанської Аліни Леонідівни від 7 серпня 2014 року по виконавчому провадженню ВП № 40021011 про арешт коштів, що належать боржнику - ТОВ «БІЗНЕС-ЛІГА ПЛЮС», адреса - вулиця О. Кошового, 2/15, місто Канів, Черкаська область, 19000, код ЄДРПОУ: 36776281, у межах суми боргу з урахуванням виконавчого збору в сумі 20 277 941,92 грн.», відповідає вимогам Закону України "Про виконавче провадження", а доводи скаржника є неправомірними, у зв'язку з чим у задоволенні вимог скарги слід відмовити.

На підставі викладеного керуючись ст. 31, 53 ЗУ "Про виконавче провадження" ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В :

1. У задоволенні скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес-Ліга плюс" на дії Державної виконавчої служби України відмовити

Суддя І.В.Марущак