Постанова № 40982777, 14.10.2014, Вінницький апеляційний адміністративний суд

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 822/3011/14

Головуючий у 1-й інстанції: Тарновецький І.І.

Суддя-доповідач: Курко О. П.

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 жовтня 2014 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого-судді: Курка О. П.

суддів: Білоуса О.В. Сторчака В. Ю.

при секретарі: Швець А.І.

за участю :

позивача: ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2014 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України про визнання бездіяльності і наказу протиправними та зобов'язання вчинити дії , -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України, в якому просив:

- наказ командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України від 05 липня 2013 року № 153 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за червень 2013 року" в ч. 1 п. 7 про виплату генерал - майору ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди, в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 07 червня 2013 року визнати - протиправним;

- визнати бездіяльність командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України при видачі наказу від 07.08.2013 року № 180 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за липень 2013 року", в частині положень п. 7, щодо не призначення генерал - майору ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 15 липня 2013 року - протиправним;

- зобов'язати командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України призначити та провести виплату генерал - майору ОСОБА_2, військовому комісару військового комісаріату Автономної Республіки Крим додаткову грошову винагороду в розмірі 100% місячного грошового забезпечення з 07 червня 2013 року по 15 липня 2013 року, з проведенням відповідних записів у розрахунок грошового забезпечення при звільненні.

Постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2014 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись із прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та ухвалити нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги. В апеляційній скарзі апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповне з'ясування всіх обставин справи що призвело до неправильного її вирішення.

Позивач в судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити.

Представник Відповідача в судове засідання не з'явився, хоча був належним чином повідомлений про дату, час та місце апеляційного розгляду справи, що підтверджується матеріалами справи. Відповідно до ч. 4 ст. 196 КАС України неприбуття у судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивача, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, а постанову суду першої інстанції - скасувати, виходячи з наступного.

З обставин справи встановлено, що Наказом Міністра оборони України № 144 від 28 травня 2013 року генерал - майора ОСОБА_2, військового комісара військового комісаріату Автономної Республіки Крим Південного оперативного командування, відповідно до ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу" звільнено з військової служби у запас за п. "б" (за станом здоров'я).

29 травня 2013 року наказом командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування №117 призначено комісію Південного оперативного командування зі здачі та прийняття справ та посади військового комісара військового комісаріату АР Крим.

Актом 04 червня 2013 року оформлено прийняття та здавання справ військового комісара військового комісаріату Автономної Республіки Крим.

Відповідно до ч.1 п.7 Наказу командувача Червоного Прапора Південного оперативного командування від 05 липня 2013 року №153 «Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за червень 2013 року» генерал-майору ОСОБА_2, військовому комісару військового комісаріату АР Крим виплачено щомісячну додаткову грошову винагороду в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 07.06.2013 року.

Наказом військового комісара військового комісаріату АР Крим від 07.06.2013 №116 позивачу була надана друга частина чергової відпустки терміном 25 календарних днів з 08.06.2013 у відповідності до п. 8.13 наказу Міністра оборони України від 10.09.2009 №170 "Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України" зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 р. за № 438/16454, яким передбачено, що військовослужбовцям, які звільняються з військової служби за станом здоров'я, за віком та у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, щорічні відпустки у рік звільнення надаються повної тривалості.

У зв'язку з тим, що під час відпустки генерал-майор ОСОБА_2 знаходився на стаціонарному лікуванні у шпиталі військової частини А4614 м.Сімферополь, термін відпустки продовжено до 15 липня 2013 року.

Відповідно до витягу з Наказу Військового комісара військового комісаріату АР Крим (по стройовій частині) від 15 липня 2013 року №140 генерал-майора ОСОБА_2 виключено із списків особового складу військового комісаріату АР Крим та направлено на постановку на військовий облік до Сімферопольського об'єднаного міського військового комісаріату АР Крим.

Колегія суддів вважає, що позивачу протиправно виплачено щомісячну грошову винагороду в розмірі 100% місячного грошового забезпечення за червень 2013 року по 07 червня 2013 року, з огляду на наступне.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни здійснюється Законом України від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ "Про військовий обов'язок і військову службу".

Згідно з частиною 2 статті 2 Закону України 2232-ХІІ порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки визначаються як цим Законом, так і відповідними положеннями про проходження військової служби та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частини 1 статті 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Крім того, ч.15 ст. 10- 1 ЗУ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» встановлено, що у разі звільнення та невикористання ними щорічної основної відпустки за їх бажанням надається невикористана відпустка з наступним звільненням їх зі служби. Датою звільнення військовослужбовця зі служби у такому разі є

останній день відпустки.

Відповідно до п.7 Положення «Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року N 1153/2008, військова служба закінчується в разі звільнення військовослужбовця з військової служби в запас або у відставку, загибелі (смерті), визнання судом безвісно відсутнім або оголошення померлим.

Пунктом 242 цього Положення передбачено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Підпунктом 9.1.1. п. 9.1 " Положення про військове (корабельне) господарство Збройних Сил України", затвердженого наказом Міністра оборони України від 16.07.1997 №300, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 грудня 1997 р. за N 615/2419, визначено, що з метою підвищення відповідальності за керівництво військовим (корабельним) господарством і забезпечення збереження державної власності всі посадові особи при призначеннях і переведеннях зобов'язані здавати та приймати справу і посаду. Для приймання та здавання справ і посади, починаючи з начальника служби військової частини та вище і їм відповідних посадових осіб, наказом старшого командира (начальника) призначається комісія.

Приймаючи оскаржувану постанову, судом першої інстанції не враховано, що згідно Наказу командувача Південного оперативного командування від 26.05.2013 року у період з 30.05.2013 року по 04.06.2013 року ОСОБА_2 було здано лише справи військового комісара військового комісаріату АРК, які прийняв полковник Маслюк С.О., що підтверджується актом прийняття і здавання справ військового комісара військового комісаріату АРК від 04.06.2013 року. Крім того, те, що ОСОБА_2 було здано лише справи за займаною посадою підтверджується витягом з роздавальних відомостей №315,408 за червень-липень 2013 року, згідно якого позивачу здійснювалось нарахування грошового забезпечення за посадою військового комісара військового комісаріату АРК по 15 липня 2013 року.

Пунктом 37.1.1 "Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам», затвердженої наказом Міністра оборони України від 11.06.2008 № 260, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 14 липня 2008 р. за № 638/15329 визначено, що посадові оклади, оклади за військовими званнями та щомісячні додаткові види грошового забезпечення виплачуються: особам офіцерського складу та особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, які до дня отримання військовою частиною наказу або повідомлення про звільнення з військової служби займають посади, на які були призначені, - до дня виключення наказом зі списків особового складу включно, але не більше ніж за один місяць з дня одержання військовою частиною наказу чи письмового повідомлення про звільнення (з урахуванням пункту 37.2 цієї Інструкції).

У межах установлених цим підпунктом строків, зазначеним військовослужбовцям, які не здали справи і не склали обов'язки за посадою до дня одержання військовою частиною наказу (повідомлення) про звільнення, грошове забезпечення виплачується за період здавання справ і обов'язків за посадою.

Відповідно до п.37.5. Інструкції у разі, якщо військовослужбовець використав частину відпустки, то йому на його бажання надається друга частина відпустки та виплачується грошове забезпечення за цей час.

В силу п.37.7 Інструкції грошове забезпечення за період відпустки з подальшим виключенням зі списків особового складу, наданої в разі звільнення військовослужбовців, виплачується до дня закінчення відпустки включно на підставі наказу командира військової частини.

У п. 38.6 Інструкції зазначено, що військовослужбовцям, які звільняються з підстав, зазначених у пунктах 38.1 та 38.2 цієї Інструкції, до їх місячного грошового забезпечення, з якого нараховується одноразова грошова допомога, включаються: які на день звільнення з військової служби перебували в розпорядженні відповідних командирів (начальників) та тим, які до дня звільнення з військової служби були звільнені від посад (у тому числі у зв'язку зі скороченням штатних посад), - посадовий оклад, оклад за військовим званням на день звільнення з військової служби, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (крім винагород та морського грошового забезпечення), що отримували військовослужбовці за останніми штатними посадами відповідно до законодавства України.

Відповідно до п. 9.2. Інструкції днем звільнення військовослужбовця з посади, яку він займає, вважається день закінчення здавання справ і складання обов'язків за посадою в межах строків, установлених Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України і Положенням про військове (корабельне) господарство Збройних Сил України, затвердженим наказом Міністра оборони України від 16 липня 1997 року № 300, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 22 грудня 1997 року за № 615/2419 (зі змінами).

Порядок виплати щомісячної додаткової грошової винагороди військовослужбовцям регулюється "Інструкцією про розміри і порядок виплати щомісячної додаткової грошової винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України", затвердженою наказом Міністра оборони України від 15.11.2010 № 595 (у редакції наказу Міністерства оборони України 05.12.2012 № 825), зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 6 вересня 2012 р. за № 1540/21852.

Пунктом 4 цієї Інструкції передбачено, що виплата винагороди здійснюється з того дня, з якого військовослужбовці стали до виконання обов'язків за посадами, але не раніше дня видання наказу про призначення, і до дня їх звільнення від виконання обов'язків за посадами включно (у тому числі й у разі тимчасового виконання обов'язків за посадами, до яких вони допущені наказами відповідних командирів (начальників)).

Військовослужбовцям, які тимчасово вибули з військових частин зі збереженням посад за місцем служби, виплата винагороди не припиняється в разі вибуття:

у відпустку зі збереженням грошового забезпечення - за час перебування у відпустці;

на лікування - за час перебування на лікуванні (за період, коли їм виплачувалося грошове забезпечення) та за час звільнення від виконання службових обов'язків у зв'язку з хворобою;

у службове відрядження одиночним порядком, у тому числі на збори, курси, навчання, або в складі підрозділу - за час перебування у відрядженні.

В силу п.6 цієї Інструкції військовослужбовцям, які вибувають із військової частини раніше дня, установленого для виплати грошового забезпечення, належні суми винагороди виплачуються до дня їх виключення зі списків особового складу частини.

Таким чином, судом першої інстанції не враховано, що свої функціональні обов'язки за посадою військового комісара ОСОБА_2 було здано 15 липня 2013 року, що підтверджується рапортом від 15.07.2013, переданим командуючому Південного оперативного командування та наказом військового комісара військового комісаріату АРК від 15.07.2013 №140, згідно якого позивача з 15 липня 2013 року виключено зі списків особового складу військового комісаріату АР Крим та направлено на постановку на військовий облік, що відповідає вимогам п.242 Положення, затвердженого Указом Президента України №1153/2008.

Враховуючи зазначене, колегія суддів дійшла висновку про протиправність наказу командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України від 05 липня 2013 року № 153 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії винагороди за червень 2013 року" в ч. 1 п. 7 про виплату генерал - майору ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди, в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 07 червня 2013 року.

Водночас, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги щодо зобов'язання командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України призначити та провести виплату генерал - майору ОСОБА_2, військовому комісару військового комісаріату Автономної Республіки Крим додаткову грошову винагороду, в розмірі 100% місячного грошового забезпечення з 07 червня 2013 року по 15 липня 2013 року підлягають частковому задоволенню - з 08 червня по 30 червня 2013 року, оскільки призначення та виплата додаткової грошової винагороди за липень 2013 року передбачена наказом командувача від 07.08.2013 року № 180 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за липень 2013 року".

Позовні вимоги щодо визнання протиправною бездіяльності командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України при видачі наказу від 07.08.2013 року № 180 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за липень 2013 року", в частині положень п. 7, щодо не призначення генерал - майору ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди, в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 15 липня 2013 року та зобов'язання призначити та виплатити грошову винагороду ОСОБА_2 по з 01 липня по 15 липня 2013 року колегія суддів вважає такими, що не підлягають задоволенню, так як призначення та виплата додаткової грошової допомоги військовослужбовцям здійснюється на підставі відповідного наказу командувача. Враховуючи, що в наказі від 07.08.2013 року № 180, який позивачем не оскаржується, не передбачено виплату ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди за липень 2013 року, суд не може виходити за межі наданих йому повноважень, та зобов'язувати посадових осіб Збройних Сил України призначити та виплатити додаткову грошову винагороду без видачі відповідного наказу.

В даному випадку, правильним способом захисту порушених прав позивача було б зобов'язання командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України видати відповідний наказ про виплату генерал - майору ОСОБА_2 додаткової грошової винагороди, в розмірі 100% місячного грошового забезпечення за липень 2013 року по 15 липня 2013 року. Враховуючи, що таких вимог ОСОБА_2 не зазначено в позові, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення позовних вимог.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального права, а також враховано не всі встановлені у справі обставини, що призвело до неправильного вирішення справи, а тому оскаржувана постанова підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Згідно зі ст. 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 04 вересня 2014 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України про визнання бездіяльності і наказу протиправними та зобов'язання вчинити дії, - скасувати та прийняти нову постанову.

Позовні вимоги ОСОБА_2 задовольнити частково.

Визнати протиправним Наказ командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України від 05.07.2013 року №153 "Про виплату військовослужбовцям Південного оперативного командування грошової премії та винагороди за червень 2013 року" в частині 1 пункті 7 щодо виплати генерал-майору ОСОБА_2 грошової винагороди в розмірі 100% місячного грошового забезпечення по 07.06.2013 року.

Зобов"язати командувача ордена Червоного Прапора Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України призначити та провести виплату генерал-майору ОСОБА_2, військовому комісару військового комісаріату АР Крим додаткову грошову винагороду в розмірі 100% місячного грошового забезпечення з 08.06.2013 року по 30.06.2013 року, з проведенням відповідних записів у розрахунок грошового забезпечення при звільненні.

Стягнути з Державного бюджету України на користь ОСОБА_2 судовий збір в сумі 73 (сімдесят три) грн. 08 коп.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно ст. 212 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі "20" жовтня 2014 р.

Головуючий Курко О. П.

Судді Білоус О.В.

Сторчак В. Ю.