Рішення № 40981919, 13.10.2014, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"13" жовтня 2014 р. Справа № 916/2200/14 Господарський суд Хмельницької області у складі колегії суддів:

Виноградова В.В. (головуючий), Танасюк О.Є., Заверуха С.В., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_4 АДРЕСА_2

до: 1. ОСОБА_5 м. Іллічівськ

2. товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг" м. Хмельницький

за участю третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача 2 ОСОБА_6, м. Одеса

про визнання недійсним рішення загальних зборів, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р.

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_8 - за довіреністю від 15.07.2014 р.

від відповідача 1: не з'явився

від відповідача 2: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

В судовому засіданні відповідно до ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

встановив: 10.06.2014 року господарським судом Одеської області порушено провадження по справі №916/2200/14 за позовом ОСОБА_4, АДРЕСА_2 до ОСОБА_5, м. Іллічівськ та товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг", м. Хмельницький про визнання недійсним рішення загальних зборів, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.06.2014 року відповідно до ст.ст. 16, 17 ГПК України матеріали справи направлено до господарського суду Хмельницької області.

23.06.2014 року матеріали справи №916/2200/14 надійшли до господарського суду Хмельницької області та за результатами автоматизованого розподілу справ зазначена справа передана для розгляду судді Виноградовій В.В.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 24.06.2014 р. справу №916/2200/14 прийнято до свого провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні на 07.07.2014 р.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 07.07.2014 р. залучено у якості третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача 2 ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 13.08.2014 р. справу №924/836/14 прийнято до провадження у колегіальному складі суддів: Виноградова В.В. - головуючий, Танасюк О.Є., Заверуха С.В.

Позивач в позові до ОСОБА_5 та ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг" просить визнати недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг", яке оформлене протоколом №2/1 від 17.02.2014 р., відповідно до якого було виключено зі складу товариства ОСОБА_6, перерозподілено участь у статутному капіталі між позивачем та відповідачем ОСОБА_5, змінено анкетні дані позивача у статутних документах та затверджено текст Статуту товариства в новій редакції, вважаючи їх незаконними. В обґрунтування вимог зазначає, що: в порушення ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 11.8 Статуту товариства в редакції 2011 р. позивач не був повідомлений про дату, час, місце проведення загальних зборів, а також про порядок денний вказаних зборів за 30 календарних днів; на час прийняття спірного рішення загальних зборів ОСОБА_6 вже не був учасником товариства у зв'язку з виходом з нього на підставі заяви про вихід від 20.01.2014 року, яка була отримана товариством 29.01.2014 р.; товариство не мало правових підстав робити перерозподіл часток у статутному капіталі товариства, оскільки наслідком виходу учасника з товариства, за умови не покладення обов'язку про додаткові внески на інших учасників, є зменшення статутного капіталу товариства (ст.ст. 54, 55, 64 ЗУ "Про господарські товариства").

Стверджує, що спірне рішення про перерозподіл часток у статутному капіталі та затвердження статуту в новій редакції порушують права позивача, оскільки внаслідок порушення процедури скликання та проведення загальних зборів позивач не мав можливості підготуватися до зборів, внаслідок чого проголосував за неправильне по суті та незаконне рішення. Крім того, зазначає, що позивач не надав згоди на внесення товариству компенсації за отримане збільшення його частки у статутному капіталі товариства у грошовому вираженні, без якого, на його думку, не можна було перерозподілити частки зі збереженням загального розміру статутного капіталу.

У додаткових поясненнях стверджує, що позивач не повинна доводити того, що вона не була належним чином повідомлена про дату час та місце проведення, а також порядок денний загальних зборів, оскільки сама відсутність належних письмових доказів такого повідомлення і є доказом порушення процедури скликання загальних зборів товариства. Також зазначає, що позивач не давав згоди на придбання та не купував частку третьої особи у статутному капіталі, а законодавчо не передбачене зменшення частки у статутному капіталі товариства у зв'язку з вибуттям одного з учасників.

Звертає увагу, що позивача не повідомили, що наслідком перерозподілу статутного капіталу стане виникнення обов'язку внести у статутний капітал товариства додатковий внесок і це питання не було внесено до порядку денного та не розглядалося в рамках питання про перерозподіл статутного капіталу.

Стверджує, що виключення учасника, який до того вибув з товариства, суперечить вимогам закону та статуту товариства. Вважає, що рішення про виключення третьої особи порушує законні права та інтереси ОСОБА_4, оскільки визнання того факту, що третя особа станом на 17.02.2014 року ще була учасником товариства, виключає визнання факту виходу за власним бажанням з 29.01.2014 року і як наслідок - визнання недійсним статуту товариства в новій редакції та, відповідно, перерозподіл статутного капіталу зі зменшенням належній позивачу суми компенсації вартості частки у майні товариства. Таким чином, позивач доходить висновку, що спірне рішення товариства порушує законні права та інтереси позивача.

Щодо причин залучення ОСОБА_5 у якості відповідача зазначає, що останній був директором товариства та тим учасником, який провів загальні збори товариства.

В письмових поясненнях, наданих 30.09.2014 р., зазначає, що рішення про виключення третьої особи порушує законні права та інтереси позивача, оскільки визнання того факту, що третя особа станом на 17.02.2014 року ще була учасником товариства, виключає визнання факту її виходу за власним бажанням з 29.01.2014 року.

Виключення третьої особи зі складу учасників 17.02.2014 р. створює певні наступні негативні для позивача правові наслідки: у третьої особи виникає право вимоги від товариства вартості частки у майні товариства, а також частки прибутку товариства, який було отримано товариством на час виключення учасника з товариства (17.02.1014 р.). Розміри зобов'язання товариства та права вимоги учасника, що вибув, не можуть бути однакові станом на 29.01.2014 року та станом на 17.02.2014 р., оскільки ці розміри постійно змінюються зі зміною вартості активів товариства та його прибутків у певні періоди; в залежності від того, коли саме вибув зі складу учасників ОСОБА_6, визначається вартість майна і частка прибутку товариства, що підлягає виплаті позивачу.

Таким чином, визначення дати припинення участі ОСОБА_6 у товаристві має суттєве значення для визначення об'єму прав та обов'язків учасників, що залишилися в товаристві, в тому числі позивача. Крім того, наявність нескасованих взаємовиключних підстав для припинення участі у товаристві створює ситуацію правової невизначеності, що також порушує права та законні інтереси позивача.

За таких обставин, вимоги позивача у частині визнання недійсним п. 1 спірного рішення підлягають задоволенню.

Зазначає, що з огляду на те, що відповідачем та іншими учасниками процесу не надані докази того, що позивача було повідомлено про правові наслідки участі у перерозподілі статутного капіталу, а також унаслідок несвоєчасного повідомлення про дату зборів та порядок денний, позивача було позбавлено можливості належним чином підготуватися, в тому числі скористатися правовою допомогою, можна зробити висновок, що спірним рішенням були порушені права позивача на вільне та свідоме волевиявлення при прийнятті спірного рішення.

Позивач стверджує, що її не повідомили про те, що наслідком її участі у перерозподілі статутного капіталу стане виникнення обов'язку внести у статутний капітал товариства додатковий внесок. Це питання взагалі не було внесено до порядку денного, на зборах не ставилось і не вирішувалось питання про порядок, форму та строки внесення учасниками додаткових внесків, не було це питання врегульовано і в новій редакції статуту товариства.

Відповідач 1 - ОСОБА_5 в письмовому відзиві на позов зазначає, що відповідач, будучи директором товариства та одним з його засновників, виступив ініціатором проведення загальних зборів, які відбулися 17.02.2014 року; причиною такої ініціативи був вихід з товариства ОСОБА_6 та необхідність у зв'язку з цим внести відповідні зміни до статуту товариства, які, зокрема, передбачали перерозподіл статутного капіталу між учасниками, що залишилися. Зазначає, що не повідомляв позивача про дату, час, місце проведення зборів та порядок денний ні письмово, ні за 30 днів, як того вимагає закон, а повідомив по телефону приблизно за тиждень до дати підписання протоколу.

Посилаючись на п. 4.11 Статуту товариства, ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", заяву ОСОБА_6, стверджує, що ОСОБА_6 є таким, що вже вийшов зі складу учасників товариства 29.01.2014 року у зв'язку з отриманням товариством повідомлення ОСОБА_6 про його вихід із товариства.

Стверджує, що перерозподіл статутного капіталу є законним та логічним кроком у зв'язку з виходом ОСОБА_6 зі складу засновників товариства, однак відповідач не знав, що одночасно з перерозподілом статутного капіталу загальні збори товариства повинні були вирішити питання про додаткові внески в товариство тими учасниками, які погодились на збільшення своєї частки у статутному капіталі у грошовому еквіваленті. Саме тому відповідач не розповів позивачу про те, внаслідок перерозподілу статутного капіталу без зменшення його розміру на підставі виходу одного з учасників у позивача виникає обов'язок сплатити додатковий внесок (різницю між сумою того його внеску, який був передбачений статутом у старій редакції, та сумою його внеску, яка передбачена новою редакцією статуту товариства).

Крім того, в письмових поясненнях від 29.09.2014 р. звертає увагу на те, що рішення зборів від 17.02.2014 р. порушує законні права та інтереси позивача, оскільки виключення третьої особи зі складу учасників 17.07.2014 р. створює певні негативні для позивача правові наслідки, оскільки у третьої особи виникає право вимоги від товариства вартості частки у прибутку товариства, який було отримано товариством на час виключення учасника з товариства (17.02.1014 р.), розміри зобов'язання товариства та права вимоги учасника, що вибув, не можуть бути однакові станом на 29.01.2014 р. та станом на 17.02.2014 р., так як ці розміри постійно змінюються зі зміною вартості активів товариства та його прибутків.

Вважає безпідставними твердження третьої особи, що спочатку було подано заяву про викуп часток, а в подальшому - про вихід з товариства, так як, враховуючи час та номер запису проведення нотаріальних дій щодо поданих третьою особою заяв, робить висновок, що спочатку третя особа подала заяву про вихід із товариства, а в подальшому - про викуп часток. Стверджує, що правові наслідки подання заяви про вихід настали в день отримання заяви товариством - 29.01.2014 р.

Акцентує увагу на тому, що позивач не давала згоди на придбання, оскільки це питання не ставилось відповідачем на голосування.

Також посилається на порушення відповідачем п. 11.16 Статуту товариства при прийнятті рішення.

Відповідач 2 повноважного представника в судове засіданні не направив, письмового відзиву на позов з документальним обґрунтуванням своїх доводів не подав.

Третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача 2 - ОСОБА_6 у письмових поясненнях від 16.07.2014 р. та в судовому засіданні просить суд у задоволені позовних вимог відмовити, вважаючи їх безпідставними та необґрунтованими. Зазначає, що з протоколу загальних зборів №2/1 від 17.02.2014 р., який оскаржений позивачем, вбачається, що ОСОБА_4 була особисто присутня при проведенні зборів, що підтверджує факт того, що вона знала про дату, час та місце проведення зборів, так як її підпис під протоколом посвідчений приватним нотаріусом. По всім питанням порядку денного ОСОБА_4 голосувала та приймала рішення, що, на думку ОСОБА_6, підтверджує її обізнаність про суть питань порядку денного та наслідки прийняття відповідних рішень, в жодному з питань порядку денного, яке ставилось на голосування, ОСОБА_4 не висловила свого побажання перенести загальні збори на іншу дату з причин її несвоєчасного сповіщення або дати їй можливість більш детально ознайомитись з порядком денним. Також ОСОБА_4 не внесла ніяких зауважень на протокол загальних зборів, що, як вважає ОСОБА_6, підтверджує факт її згоди зі всіма рішеннями, прийнятими на загальних зборах.

Стверджує, що факт добровільного виходу ОСОБА_6 зі складу учасників товариства не є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів, оскільки не впливає на результати розгляду інших питань порядку денного та не суперечить вимогам чинного законодавства і статуту товариства; жодним чином не є перешкодою іншим учасникам для того, щоб скористатись своїм правом та придбати частку учасника, який вийшов, у свою власність; не перешкоджає внесенню змін до статутних документів щодо перерозподілу часток у зв'язку із виходом та щодо внесення змін про місце реєстрації учасника ОСОБА_4 з подальшою реєстрацією цих змін у державному реєстрі.

Вважає, що висновки позивача про те, що товариство не мало правових підстав робити перерозподіл часток у статутному капіталі, оскільки наслідком виходу (виключення) учасника з товариства, за умови непокладення обов'язку про додаткові внески на інших учасників, є зменшення статутного капіталу товариства, необґрунтовані та суперечать вимогам норм матеріального права. Так, розділами 4 та 5 Статуту ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг", а також ст.ст. 53 та 54 ЗУ "Про господарські товариства" передбачені дві можливості учасника товариства розпорядитись своєю часткою у статутному капіталі, а саме: відступити її іншим учасникам товариства або отримати її після виходу зі складу засновників. Позивач скористався своїм правом відступити частку іншим учасникам та запропонував їм її придбати. І, як вбачається з оскаржуваного рішення загальних зборів учасників товариства від 17.02.2014 року, учасники ОСОБА_5 та ОСОБА_4 скористались своїм переважним правом придбати частку ОСОБА_6 та перерозподілили його частку між собою, при цьому, розмір їх часток у статутному капіталі збільшився на вартість частки ОСОБА_6 Таким чином, на думку ОСОБА_6, наступили правові наслідки відступлення права на частку у статутному капіталі, а саме: перехід права власності на частку до інших осіб.

Стосовно доводів позивача про те, що вона не надала згоду на внесення товариству компенсації за отримання збільшення його частки у статутному капіталі, ОСОБА_6 зазначив, що вони є безпідставними та необґрунтованими, оскільки така згода не передбачена ані статутом ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг", ані ЗУ "Про господарські товариства".

ОСОБА_6 вважає, що позовна заява ОСОБА_4 також не може бути задоволена судом у зв'язку з тим, що спірним рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг" ніяким чином не порушені права ОСОБА_4 і єдиною підставою звернення ОСОБА_4 до суду з позовом є її бажання уникнути відповідальності за придбання частки ОСОБА_6 у статутному капіталі ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг", наслідком якого є повернення ОСОБА_6 грошових коштів за отримання частки.

З огляду на вищенаведене, відповідно до ст. 75 ГПК України, суд вважає за можливе вирішити спір за наявними матеріалами.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринг" зареєстроване як юридична особа та включене до ЄДРЮО та ФОП, що підтверджується випискою з ЄДРЮО та ФОП від 28.04.2014 р., Спеціальним витягом з ЄДРЮО та ФОП від 11.06.2014 р.

Відповідно до Статуту ТОВ "Енергоремонт та інжиніринг", затвердженого протоколом Установчих зборів засновників (учасників) від 12.08.2011 р. №1, засновниками та учасниками товариства є ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_5 (п. п. 1.5, 4.2).

Згідно з п.п. 7.1 та 7.2 Статуту статутний капітал Товариства, створений за рахунок вкладів учасників, становить 20000,00 грн. Статутний капітал Товариства поділений на частки між учасниками таким чином: ОСОБА_6 - 8000,00 грн. (частка - 40%), ОСОБА_5 - 8000,00 грн. (частка - 40%), ОСОБА_4 - 4000,00 грн. (частка - 20%).

Пунктами 4.5, 4.6 та 4.7 Статуту передбачений порядок вступу учасників. Учасниками Товариства можуть бути як юридичні особи (незалежно від організаційно-правової форми та форми власності), так і фізичні особи (які є суб'єктами господарювання та такі, що не є суб'єктами господарювання), а також інші особи згідно чинного законодавства України. Порядок вступу та виходу зі складу учасників Товариства визначається цим Статутом, а з питань, не врегульованих ним, - чинним законодавством України. Вступ Учасників здійснюється за рішенням Загальних зборів товариства на підставі письмової заяви поданої до Товариства особисто або надісланої рекомендованим листом на адресу місцезнаходження Товариства. Заява про вступ Учасників Товариства має бути розглянута Загальними зборами протягом 30 (тридцяти) календарних днів з моменту її отримання Товариством.

Пунктами 4.10, 4.11, 4.12, 4.13 та 4.15 Статуту передбачений порядок виходу учасників. Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували Учасники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей Учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Кожний учасник має право добровільно вийти зі складу учасників Товариства. Днем (датою) виходу учасника зі складу Товариства є день отримання Товариством письмової, нотаріально завіреної заяви про вихід Учасника Товариства. Заява може бути подана до Товариства особисто або надіслана рекомендованим листом на адресу місцезнаходження Товариства. Вихід Учасника зі складу Товариства не потребує згоди інших учасників Товариства або прийняття відповідного рішення Загальними зборами.

Особі, що виходить із учасників Товариства, виплачується: вартість частини майна товариства, яка розраховується за даними балансу товариства на момент виходу з нього та пропорційна дійсному внеску (оплаченій частці) у статутному капіталі товариства; належна йому частка прибутку, одержаного Товариством з початку поточного року і до дня виходу учасника, згідно долі участі у статутному капіталі Товариства. Виплати, зазначені у пунктах 4.6, 4.8, а також повернення майна, зазначене у п. 4.10 Статуту, провадяться після затвердження звіту за рік, в якому мав місце вихід учасника з Товариства, або відмова від правонаступництва чи спадкоємства, або Загальними зборами не була надана згода на набуття прав учасника за право наступництвом чи спадкоємством, в строк до 12 календарних місяців з дня виходу, відмови чи неподання згоди.

Розділом 5 Статуту встановлений порядок відступлення частки. Зокрема, учасник Товариства може за попередньою письмовою згодою решти Учасників відступити (продати, подарувати, обміняти) свою частку (її частину) одному чи кільком Учасникам або Товариству. Відчуження частки Учасника або її частини третім особам не допускається (п. 5.1). Учасник, що має намір відступити свою частку (її частину), повідомляє решту Учасників шляхом подання письмової заяви до Товариства особисто або надсилає її рекомендованим листом на адресу місцезнаходження Товариства. У заяві обов'язково зазначаються: повне ім'я Учасника, який має намір відступити частку (її частину); розмір частки (її частини), що відступається; ціна, за якою учасник має намір відступити частку (її частину) (п.п. 5.3, 5.3).

Учасники вважаються повідомленими про наміри відступлення частки у день фактичного отримання Товариством відповідної заяви (п. 5.5).

Учасники Товариства мають виключне право купівлі частки (її частини), що відступається. Розмір переважного права Учасника є пропорційним розміру частки у Статутному капіталі Товариства (п. 5.7).

Якщо жоден в Учасників Товариства не скористується своїм правом придбання частки (її частини) протягом 30 днів з моменту отримання Товариством письмової заяви вибувшого Учасника, таку частку зобов'язане придбати саме Товариство. У цьому випадку Товариство може передати придбану частку іншим Учасникам у термін, що не перевищує одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на Загальних зборах проводиться без урахування частки, придбаної Товариством. Якщо по закінченню року після придбання частки товариством, вона не буде передана іншим Учасникам Товариства, Загальні збори приймають рішення про зменшення Статутного капіталу на розмір частки вибувшого Учасника. Передача частки (її частини) здійснюється відповідно до Законодавства (п.п. 5.9, 5.10).

Розділом 7 Статуту передбачено, зокрема, що товариство за рішенням Загальних зборів може зменшити розмір Статутного капіталу. Сума, отримана в результаті такого зменшення, має бути виплачена Учасникам в пропорціях, які відповідають дійсній частці відповідного учасника у Статутному капіталі, або вказана сума, за рішенням Загальних зборів, використовується за іншим призначенням. Зменшення Статутного капіталу Товариства допускається після повідомлення в порядку, встановленому законом, усіх його кредиторів. В разі зменшення Статутного капіталу Товариства, кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків. Рішення Загальних зборів про зміну розміру Статутного капіталу реєструється як додаток до Статуту Товариства, підписується Учасниками і є невід'ємною частиною Установчого документа Товариства. Рішення Товариства про зменшення Статутного капіталу набирає чинності не раніш як через три місяці після відповідної державної реєстрації і публікації про це у встановленому порядку.

Згідно з п. п. 10.1, 10.2 Статуту вищим органом товариства є Загальні збори учасників. Виконавчим органом Товариства -Директор.

Розділом 11 Статуту встановлено, зокрема, що до складу Загальних зборів входять Учасники або призначені ними представники. Загальні збори скликаються два рази на рік (п. 11.3). Загальні збори обирають Голову та його заступника терміном на п'ять років. Загальні збори скликаються Головою Зборів (п. 11.5) Учасники Товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства. Якщо протягом 25 днів голова Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати Загальні збори учасників (п. 11.6). Позачергові загальні збори скликаються також головою зборів на вимогу: директора, ревізійної комісії (п. 11.7).

Про проведення Загальних зборів Учасники повідомляються рекомендованими листами із зазначенням часу та місця їх проведення та проекту порядку денного. Вказані листи, зміст яких узгоджується Головою, підписуються ним і надсилаються за офіційною адресою (адресою реєстрації) кожного Учасника не пізніш як за 30 календарних днів до дати Загальних зборів (п. 11.8). Не пізніш як за 7 днів до скликання Загальних зборів, Учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх Учасників, присутніх на Загальних зборах (п. 11.10).

Відповідно до п. 11.11 Статуту загальні збори учасників уповноважені приймати рішення з будь-яких питань діяльності товариства.

Загальні Збори Учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні Учасники (представники Учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Учасники Загальних зборів, які беруть участь у Загальних зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, що має кожний Учасник. Цей перелік підписується Головою та секретарем Зборів. Якщо Учасник має кількох представників, то на його вибір, ці представники можуть володіти усіма голосами разом, або кожен представник володітиме певною часткою голосів вказаного Учасника. З питань, вказаних в п. п. 11.12.1, 11.12.2 (внесення змін та доповнень до статуту), 11.12.3 (виключення учасника товариства), 11.12.4 (зміна розміру статутного капіталу) цього Статуту рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували Учасники, що володіють у сукупності не менш як 61 відсотками голосів. Голова Загальних Зборів Учасників веде засідання Зборів, а також організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана Учасникам Товариства; на їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів. Секретар Зборів, що призначається Головою, веде протокол Зборів. Протокол підписується усіма Учасниками (їх представниками), які присутні на Зборах. Протоколи зберігаються за місцезнаходженням Товариства, а їх копії повинні бути надіслані секретарем за адресами Учасників.

Згідно з п. 17.2 цей Статут набирає чинності з дати державної реєстрації. Статут втрачає чинність з моменту виключення Товариства з державного реєстру.

Статут підписаний усіма учасниками (засновниками) товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг", а також завірений приватним нотаріусом ОСОБА_10

Рішенням загальних учасників товариства від 26.09.2011 р., оформленим протоколом № 2, затверджено зміни до статуту товариства. Пункти 7.1 та 7.2 Статуту товариства викладено в наступній редакції: "7.1 Статутний капітал Товариства, створений за рахунок складів учасників, становить 360 000 грн.; 2. Статутний капітал Товариства поділений на частки між учасниками таким чином: ОСОБА_6 - 144000,00 грн. (частка - 40%), ОСОБА_5 - 144000,00 грн. (частка - 40%), ОСОБА_4 - 72000,00 грн. (частка - 20%)".

Зміни до Статуту підписані усіма учасниками (засновниками) товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг", а також завірені приватним нотаріусом ОСОБА_10 26.09.2011 р.

ОСОБА_6 звернувся до загальних зборів засновників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", ОСОБА_5, ОСОБА_4 із нотаріально посвідченою заявою від 20.01.2014 р. (зареєстрована в реєстрі за №56), яка отримана 29.01.2014 р. відповідно до повідомлення про вручення поштового відправлення, про добровільний вихід зі складу засновників (учасників) ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг".

Також ОСОБА_6 звернувся до загальних зборів засновників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", ОСОБА_5, ОСОБА_4 з нотаріально посвідченою заявою від 20.01.2014 р. (зареєстрована в реєстрі за №61), яка отримана 29.01.2014 р. відповідно до повідомлення про вручення поштового відправлення, в якій запропонував в зв'язку з виходом з товариства придбати його частку в статутному фонді товариства, яка становить 40% за 144000 грн.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", оформленого протоколом №2/1 від 17 лютого 2014 р., на яких, як вбачається із протоколу, були присутні: ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які відповідно мають 20% голосів та 40% голосів, було вирішено: по першому питанню "Про виключення зі складу учасників Товариства" - виключити зі складу учасників товариства ОСОБА_6 з поверненням його частки у статутному капіталі товариства згідно чинного законодавства; по другому питанню "Про розподіл часток у статутному капіталі товариства" - перерозподілити участь учасників у статутному капіталі товариства ОСОБА_4 - 33,5 % вартістю 120600 грн., ОСОБА_5 - 66,5 % - 230400 грн.; по третьому питанню - "Про зміну відомостей (анкетних даних) про учасника ОСОБА_4" - внести відомості до статутних документів товариства про зміну місяця реєстрації учасника ОСОБА_4, зазначивши адресу її реєстрації - АДРЕСА_3; по четвертому питанню "Про затвердження тексту Статуту Товариства у новій редакції, надання повноважень на підписання тексту Статуту Товариства у новій редакції, та призначення відповідального за проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства та змін про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" - затверджено Статут товариства у новій редакції, надано ОСОБА_4 та ОСОБА_5 повноваження на підписання тексту статуту товариства у новій редакції і призначено відповідальним за проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства та змін про юридичну особу, які містяться в ЄДРЮО та ФОП.

ОСОБА_4 звернулася до суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", оформленого протоколом №2/1 від 17 лютого 2014 р., як такого, що прийняте з порушенням вимог закону та порушує права позивачки. Посилається на те, що збори проведені з порушенням вимог Закону України "Про господарські товариства" та Статуту товариства щодо скликання загальних зборів, що не дало можливості належним чином підготовитися до розгляду питань порядку денного. Зазначає, що на час проведення зборів ОСОБА_6 вже не був учасником товариства у зв'язку з виходом на підставі заяви від 20.02.2014 р., тому відсутні підстави виключати його з учасників товариства з інших обставин. У товариства були відсутні підстави здійснювати перерозподіл часток у статутному капіталі, оскільки наслідком виходу учасника з товариства, за умови непокладення обов'язку про додаткові внески на інших учасників, є зменшення статутного капіталу.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, судом враховується таке.

Статтями 15 та 16 ЦК України передбачено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Статтею 59 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю, крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону (а) визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; г) утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; ж) затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства; и) визначення умов оплати праці посадових осіб акціонерного товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв; і) затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує вказану в статуті товариства; ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; й) прийняття рішення про обрання уповноваженої особи акціонерів для представлення інтересів акціонерів у випадках, передбачених законом), віднесено:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Відповідно до ст. 60 зазначеного Закону загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

У статті 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

В Статуті ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» (в редакції, чинній на момент скликання зборів) передбачено, що про проведення Загальних зборів учасники повідомляються рекомендованими листами із зазначенням часу та місця їх проведення та проекту порядку денного. Вказані листи, зміст яких узгоджується Головою, підписуються ним і надсилаються за офіційною адресою (адресою реєстрації) кожного Учасника не пізніш як за 30 календарних днів до дати Загальних зборів (п. 11.8). Не пізніш як за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх Учасників, присутніх на Загальних зборах. Загальні збори Учасників уповноважені приймати рішення з будь-яких питань діяльності Товариства (п. 11.10).

Однак, матеріали справи не містять будь-яких доказів, які б підтверджували дотримання вищенаведених вимог під час скликання загальних зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг" 17 лютого 2014 р. (щодо направлення рекомендованими листами повідомлень про скликання загальних зборів із зазначенням часу та місця їх проведення та проекту порядку денного за 30 днів до дати проведення зборів). Натомість, директор товариства - ОСОБА_5 (на час скликання зборів згідно витягу з ЄДРЮО та ФОП від 05.02.2014 р.) у судовому засіданні та у письмових поясненнях від 02.10.2014 р. зазначив, що будь-яких повідомлень в порядку, визначеному законодавством та статутом товариства, щодо скликання зборів учасників на 17.02.2014 р. та повідомлення порядку денного не здійснювалось. Лише приблизно за три дні до оформлення протоколу зборів від 17.02.2014 р. ОСОБА_5 подзвонив позивачу для підписання протоколу зборів. На аналогічні обставини вказує і позивач - ОСОБА_4 у позові та представник в судових засіданнях, звертаючи при цьому увагу на те, що ці порушення не дали можливості належним чином ознайомитися з питаннями, які виносилися на збори, підготуватися до розгляду питань порядку денного. Будь-яких доказів, які б спростовували зазначене та підтверджували дотримання вимог законодавства та статуту товариства під час скликання загальних зборів учасників товариства, суду не подано.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна особа повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" однією із підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства може бути порушення вимог закону та / або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства.

В п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. зазначено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він зокрема не зміг належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

З огляду на зазначені обставини, у зв'язку з порушенням положень законодавства та установчих документів товариства щодо скликання загальних зборів учасників товариства, суд доходить висновку, що рішення зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", оформлене протоколом від 17.02.2014 р., підлягає визнанню недійсним.

Судом звертається увага й на те, що ОСОБА_6 звернувся до загальних зборів засновників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", ОСОБА_5, ОСОБА_4 із нотаріально посвідченою заявою від 20.01.2014 р. (зареєстрована в реєстрі за №56), яка отримана 29.01.2014 р. відповідно до повідомлення про вручення поштового відправлення, про добровільний вихід зі складу засновників (учасників) ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг".

При цьому береться до уваги, що при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК України та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку (п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р.).

Тобто, в даному випадку ОСОБА_6 з 29.01.2014 р. вважається таким, що не є учасником товариства. Натомість, відповідно до рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом №2/1 від 17.02.2014 р., ОСОБА_6 виключено з учасників товариства з підстав невиконання передбачених Статутом товариства обов'язків, що з врахуванням вищенаведеного суперечить вимогам законодавства та Статуту товариства.

Судом звертається увага на те, що відповідно до законодавства в учасника, який виходить із ТОВ, одночасно виникає право на одержання вартості частини майна, пропорційної його частці у статутному капіталі товариства (ст. 148 ЦК України, ст. 54 Закону України "Про господарські товариства"). Аналогічні положення містяться і в Статуті ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг" (п. п. 4.12 - 4.16).

Одним із прав учасника товариства з обмеженою відповідальністю є право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам товариства (ст. 147 ЦК України).

З аналізу ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", ст. 147 ЦК України вбачається необхідність повідомлення про відступлення частки кожного учасника товариства, повідомлення учасників про відступлення частки шляхом купівлі - продажу має надійти завчасно (не менше як за місяць, якщо інший термін не встановлено установчими документами або домовленістю учасників) із зазначенням усіх істотних умов. Характерною ознакою відступлення частки у статутному капіталі є наявність договору.

Враховуючи матеріали справи, за відсутності належних доказів придбання частки у ОСОБА_6 (договору купівлі-продажу) були відсутні підстави здійснювати перерозподіл його частки у статутному капіталі товариства. Тому, в даному випадку неправомірним є прийняте рішення і щодо перерозподілу частки в статутному капіталі.

Враховуючи вищезазначене, позовні вимоги до ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р., підлягають задоволенню.

З приводу позовних вимог до ОСОБА_5, судом враховуються положення п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10. 2008 р., відповідно до яких відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери). Тому, в задоволенні позову про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р., до ОСОБА_5 необхідно відмовити.

Відповідно до ст. 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача -ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг".

Керуючись ст.ст. 1, 12, 22, 32, 33, 44, 49, 82, 85, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_4 АДРЕСА_2 до товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг" м. Хмельницький, за участю третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача 2 ОСОБА_6, м. Одеса про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р. задоволити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Енергоремонт та Інжиніринг", яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р.

В позові ОСОБА_4 АДРЕСА_2 до ОСОБА_5 м. Іллічівськ про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, яке оформлено протоколом №2/1 від 17.02.2014 р. відмовити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та Інжиніринг" м. Хмельницький (код 37673012) на користь ОСОБА_4, АДРЕСА_3 (ІІН НОМЕР_1) 1218 грн. (одна тисяча двісті вісімнадцять гривень) судового збору.

Видати наказ.

Повне рішення складено 17.10.2014 р.

Головуючий суддя В.В. Виноградова

Суддя О.Є. Танасюк

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 5 прим.: 1 - до справи; 2 - позивачу (АДРЕСА_3); 3 - відповідачу 1 (68001, АДРЕСА_1); 4 - відповідачу 2 (м. Хмельницький, вул. Вайсера 12/1) - рек. з пов. про вруч.; 5 - третій особі - ОСОБА_6 (АДРЕСА_4).