Рішення № 40387626, 04.09.2014, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 910/14259/14 04.09.14

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест"

про визнання договору недійсним

та за позовом третьої особи з самостійними вимогами Компанії «VARNIATE LIMITED»

до

1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор",

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест"

про визнання договору дійсним, стягнення заборгованості та штрафних санкцій, розірвання договору та виселення

Суддя Бондарчук В.В.

Представники :

від позивача (за первісним позовом): Шира О.В.

від відповідача (за первісним позовом): Гавриленко Д.А., Троцюк О.В., Куц А.В.

від третьої особи : Дасюк В.В., Ложечник Ю.О.

вільний слухач: ОСОБА_7

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест" (далі - відповідач) про визнання недійсним з моменту укладення договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що спірний договір є таким, що укладений всупереч та з порушенням статтей 761, 203 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.07.2014 р. порушено провадження у даній справі, призначено її до розгляду у судовому засіданні на 29.07.2014 р. за участю представників сторін, яких зобов'язано надати суду певні документи.

28.07.2014 р. Компанія «VARNIATE LIMITED» звернулася до Господарського суду міста Києва, як третя особа з самостійними вимогами на предмет спору, з позовною заявою до: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор", 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест" з наступними вимогами:

1) визнання дійсним договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", правонаступником якого є Компанія «VARNIATE LIMITED»;

2) стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" заборгованості з орендної плати у розмірі 6 168 869,11 грн., заборгованості зі сплати другого та третього траншів гарантійного платежу з урахуванням їх коригування у розмірі 1 435 318,54 грн., штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 30 днів у розмірі 1 233 773,82 грн., штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 60 днів у розмірі 1 233 773,82 грн., штраф за прострочення поповнення гарантійного платежу у розмірі 17 885 406,45 грн., 3% річних у розмірі 198 125,55 грн.;

3) стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест" на користь Компанії «VARNIATE LIMITED» перший транш гарантійного платежу у розмірі 447 283,48 грн.;

4) розірвати договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", правонаступником якого є Компанія «VARNIATE LIMITED»;

5) виселити Товариство з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» з нежитлового приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташовано на відмітці - 3.800, -5.100 будівлі за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154, та передати дане приміщення Компанії «VARNIATE LIMITED».

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.07.2014 р. прийнято позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - Компанії «VARNIATE LIMITED» до спільного розгляду з первісним позовом по справі №910/14259/14.

29.07.2014 р. через загальний відділ діловодства Компанія «VARNIATE LIMITED» подала клопотання про забезпечення позову, в якій просить суд забезпечити позов шляхом накладення арешту на грошові кошти відповідача-1, які знаходяться на поточному рахунку №26004962494539 у філії ПАТ «ПУМБ», МФО 334851 в межах суми боргу у розмірі 28 602 550,77 грн.

У судовому засіданні 29.07.2014 р. судом оголошувалася перерва до 01.09.2014 р. на підставі ст. 77 ГПК України.

22.08.2014 р. через загальний відділ діловодства позивач (за первісним позовом) подав відзив на позов третьої особи з самостійними вимогами, в якому проти задоволення позову заперечив та пояснив, що заявлена вимога про визнання спірного договору дійсним є такою, що не ґрунтується на положеннях чинного законодавства, заявлена безпідставно, а щодо заявлених вимог про стягнення орендної плати та штрафних санкцій є необгрунтованою з огляду на те, що спірний договір оренди є недійсним, та не створив жодних правових наслідків для сторін.

01.09.2014 р. через загальний відділ діловодства суду Компанія «VARNIATE LIMITED» подала заяву про збільшення позовних вимог, в якій просить суд:

1) визнати дійсним договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", правонаступником якого є Компанія «VARNIATE LIMITED»;

2) стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" заборгованості з орендної плати у розмірі 7 050 490,72 грн., заборгованості зі сплати другого та третього траншів гарантійного платежу з урахуванням їх коригування у розмірі 1 653 014,67 грн., штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 30 днів у розмірі 1 410 098,14 грн., штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 60 днів у розмірі 1 410 098,14 грн., штраф за прострочення поповнення гарантійного платежу у розмірі 19 470 488,64 грн., 3% річних у розмірі 253 236,24 грн.;

3) стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест" на користь Компанії «VARNIATE LIMITED» перший транш гарантійного платежу у розмірі 447 283,48 грн.;

4) розірвати договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", правонаступником якого є Компанія «VARNIATE LIMITED»;

5) Виселити Товариство з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» з нежитлового приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташоване на відмітці - 3.800, -5.100 будівлі за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154, та передати дане приміщення Компанії «VARNIATE LIMITED».

Ухвалою суду від 01.09.2014 р. подану позивачем заяву про збільшення розміру позовних вимог прийнято судом до розгляду.

01.09.2014 р. через загальний відділ діловодства представник відповідача (за первісним позовом) подав відзив на первісний позов, в якому проти позову заперечив та пояснив, що позивач, починаючи з 07.03.2013 р. почав використовувати приміщення, яке було йому передано в оренду на підставі спірного договору, та жодним чином не намагався розірвати або оскаржити спірний договір. Крім того, факт звернення позивачем з позовом до суду свідчить про те, що позивач намагається уникнути своїх зобов'язань за договором, а саме оплати орендної плати за договором.

01.09.2014 р. через загальний відділ діловодства суду представник відповідача (за первісним позовом) подав відзив на позов третьої особи з самосійними вимогами, в якому проти позову заперечив в частині вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", оскільки сплачений позивачем (за первісним позовом) перший гарантійний внесок був зарахований ним в рахунок оплати орендної плати за 1 та 2 місяці оренди приміщення, а тому жодним чином не належить Компанії «VARNIATE LIMITED».

У судовому засіданні 01.09.2014 р. представник позивача подав заяву про відвід судді Бондарчук В.В.

Ухвалами Господарського суду міста Києва від 01.09.2014 р. заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" про відвід судді Бондарчук В.В. відхилено.

У судовому засіданні 01.09.2014 р. судом оголошувалася перерва до 04.09.2014 р. на підставі ст. 77 ГПК України.

04.09.2014 р. через загальний відділ діловодства суду Товариством з обмеженою відповідальністю «БудГуд» подано позовну заяву як третьої особи з самостійними вимогам на предмет спору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.09.2014 р. позовну заяву третьої особи з самостійними вимогами та додані до неї матеріали повернуто без розгляду.

У судовому засіданні 04.09.2014 р. представник позивача подав заяву про відвід судді Бондарчук В.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.09.2014 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" про відвід судді Бондарчук В.В. відхилено.

Отже, розглянувши у даному судовому засіданні клопотання третьої особи з самостійними вимогами про забезпечення позову, суд відзначає наступне.

Відповідно до ст. 66 ГПК України, господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Однак третя особа з самостійними вимогами не навела жодних обставин, яким чином невжиття заходів забезпечення позову може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду, а тому суд відмовляє у задоволенні поданого клопотання з підстав необґрунтованості.

04.09.2014 р. через загальний відділ діловодства суду представник позивача подав клопотання про припинення провадження за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, оскільки в матеріалах справи відсутні докази того, що третя особа є зареєстрованою юридичною особою відповідно до законодавства Британських Віргінських островів, зокрема, суду надано лише копії нотаріально-засвідченого перекладу правовстановлюючих документів Компанії «VARNIATE LIMITED».

Розглянувши подане клопотання, суд його відхиляє з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, Компанія «VARNIATE LIMITED» на підтвердження свого існування як юридичної особи надала нотаріально завірені копії перекладів з оригіналів на українську мову свідоцтва про надійність ділової репутації, свідоцтва про реєстрацію, статуту компанії, що являються належним доказом існування Компанії «VARNIATE LIMITED» як юридичної особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України «Про нотаріат», нотаріус - це уповноважена державою фізична особа, яка здійснює нотаріальну діяльність у державній нотаріальній конторі, державному нотаріальному архіві або незалежну професійну нотаріальну діяльність, зокрема посвідчує права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняє інші нотаріальні дії, передбачені законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Так, у вказаних вище перекладах документів на українську мову Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_8 засвідчив вірність цих копій з оригіналу документа.

Тому, у суду немає необхідності перевіряти достовірність перекладу наданих документів та їх відповідність оригіналам, оскільки такі дії вже провів Приватний нотаріус, наділений відповідними повноваженнями та обов'язками згідно Закону України «Про нотаріат».

04.09.2014 р. через загальний відділ діловодства представник позивача подав клопотання про витребування доказів, в яких просить витребувати оригінали апостилів документів, наданих третьою особою з самостійними вимогами, а також витребувати у Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу, ОСОБА_9, оригінал або належним чином засвідчену копію договору про поділ нерухомого майна від 30.07.2013 року, зареєстрованого за номером 1538.

Розглянувши подані позивачем клопотання, суд відзначає наступне.

Відповідно до ст. 38 ГПК України, сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів.

Проте суд зазначає, що документи, які просить витребувати позивач, наявні в матеріалах справи в засвідчених копіях, зокрема нотаріально-засвідчені переклади на українську мову наданих апостилів, вірність копій яких засвідчив Приватний нотаріус з оригінала документа, що виключає необхідність суду здійснювати перевірку їх ідентичності з оригіналом, а також наявна належним чином засвідчена копія витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності згідно договору про поділ нерухомого майна від 30.07.2013 року, зареєстрованого за номером 1538.

За таких обставин, подані позивачем клопотання про витребування доказів визнаються судом необґрунтованими, та такими, що не підлягають задоволенню.

Крім того, 04.09.2014 р. через загальний відділ діловодства суду представник позивача подав письмові пояснення щодо заявлених позовних вимог, та зазначив, що незаконність договору оренди має місце і на час розгляду даної справи.

У судовому засіданні 04.09.2014 р. представник відповідача подав письмові пояснення по справі, в яких просив суд відмовити у задоволенні позову ТОВ "Торговельний будинок "Амстор" та відмовити частково у позові третьої особи щодо заявлених вимог до ТОВ "Петрохолдинг-Інвест".

У даному судовому засіданні представник позивача підтримав поданий позов та заперечив проти задоволення позову третьої особи із самостійними вимогами.

Представник відповідача просив суд відмовити у задоволенні позову ТОВ "Торговельний будинок "Амстор" та відмовити частково в позові третьої особи щодо заявлених до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест" вимог.

Представник третьої особи із самостійними вимогами просив суд відмовити у задоволенні позову ТОВ "Торговельний будинок "Амстор" та підтримав поданий власний позов.

Відповідно до ст. 82 Господарського процесуального кодексу України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих учасниками провадження у справі та витребуваних судом.

У судовому засіданні 04.09.2014 р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

04.12.2009 р. між ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" та ПП ВКФ «МАВА» було укладено Інвестиційний договір б/н (з урахуванням наступних змін) за яким ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" профінансувало будівництво нежитлових приміщень площею 17 266,00 кв.м., розташованих у комплексі - громадському центрі з гостьовою автостоянкою, за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154.

На виконання умов вказаного договору ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" сплатило ПП ВКФ «МАВА» 136 661 298,15 грн., що підтверджується довідкою останнього.

З технічного паспорту на будівлю від 14.11.2012 року, виготовленого КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна», вбачається, що нежилі приміщення, побудовані за кошти ТОВ "Петрохолдинг-Інвест", які повинні бути передані останньому у власність, відповідають за площею та місцем розташування групам приміщень, зазначеним у технічному паспорті.

Зазначені факти встановлені у рішенні Солом'янського районного суду м. Києва від 15.05.2013 р. у справі №760/2637/13-ц за позовом ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" до ПП ВКФ «МАВА», ОСОБА_10, треті особи: ТОВ "С.Т.К.", ТОВ "Грівлад" про зобов'язання вчинити дії, визнання права власності.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Тому факт того, що ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" виступало інвестором будівництва 17 266,00 кв.м. площі, за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, не доводиться під час розгляду даної справи.

28.12.2012 р. між ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" (далі-орендодавець) та ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" (далі-орендар) укладено в нотаріальній формі попередній договір оренди нерухомого майна №28-12-АМ, за умовами якого сторони зобов'язуються укласти договір оренди нерухомого майна у нотаріальній формі не пізніше 5 днів з моменту реєстрації орендодавцем прав власності на нерухоме майно.

Пунктом 1.1.1. попереднього договору сторони погодили, що у разі неможливості укладення договору оренди в нотаріальній формі до дати відкриття ТВК «Амстор» з причин не проведення орендодавцем державної реєстрації права власності на нерухоме майно, сторони зобов'язуються укласти договір оренди у простій письмовій формі не пізніше ніж за 20 календарних днів до дати відкриття ТВК «Амстор».

Пунктом 1.2. попереднього договору сторони визначили поняття нерухоме майно - загальною площею 3 997,1 кв.м., що розташоване у будівлі громадського центру з гостьовою автостоянкою (Торгівельно-розважального центру «Мармелад»), за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154.

Відповідно до п. 1.8. попереднього договору, протягом 10 банківських днів з дати укладання цього попереднього договору орендар зобов'язаний сплатити перший транш у розмірі 447 283,83 грн., що еквівалентно 55 959,40 доларів США.

20.02.2013 р. між ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" (орендодавець) та ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" (орендар) укладено договір оренди нерухомого майна в простій письмовій формі, за яким орендодавець передав, а орендар прийняв у тимчасове оплатне користування нерухоме майно - нежитлове приміщення загальною площею 4098,2 кв.м., що розташоване на відмітці -3.800, 5.100 будівлі громадського центру з гостьовою автостоянкою (Торгівельно-розважального центру «Мармелад»), за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154.

Розділом І договору передбачено, що дата відкриття ТРЦ - дата, з якої ТРЦ починає свою роботу у відповідності до концепції, визначеної його власниками при рівні заповнення орендарями не менше ніж 50 % від загальної площі ТРЦ, та вільного доступу для відвідувачів, та про яку орендодавець письмово повідомляє орендаря. Дата відкриття ТРЦ має настати не пізніше 15 червня 2013 року.

Згідно п. 3.3. договору сторони встановили, що за цим договором орендодавець надає приміщення у користування орендаря на строк 35 календарних місяців. Строк оренди починає свій перебіг з моменту передачі приміщення, що підтверджується актом приймання-передачі приміщення в оренду згідно положень п. 4.1. даного договору. Строк оренди завершується у момент оформлення сторонами акту приймання-передачі (повернення) приміщення з оренди згідно положень п. 4.6. - п. 4.7. даного договору.

Пунктом 4.1.1. договору сторони погодили, що у день укладення цього договору сторони складають акт приймання-передачі приміщення для підготовки до орендного користування (встановлення обладнання, ввезення товару). Акт приймання-передачі приміщення для підготовки до орендного користування не є підставою для нарахування та сплати орендної плати.

Відповідно до п. 4.4. договору орендар передає (повертає) орендодавцю приміщення не пізніше останнього дня його оренди. Повернення приміщення орендарем орендодавцю оформлюється письмовим актом прийому-передачі (повернення) приміщення, який є невід'ємною частиною цього договору. Приміщення вважається повернутим орендодавцю з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі (повернення) приміщення.

У пункті 5.5. договору сторони визначили, що орендар зобов'язаний сплатити орендодавцю другий та третій транші гарантійного платежу у наступному порядку та строки:

- протягом 5 банківських днів з дати відкриття ТРЦ орендар перераховує на банківський рахунок орендодавця другий транш у розмірі 458 596,78 грн., що еквівалентно 57 374,80 доларів США за офіційним курсом НБУ на день підписання цього договору;

- протягом 10 банківських днів з дати відкриття ТРЦ орендар перераховує на банківський рахунок орендодавця третій транш у розмірі 524 110,60 грн., що еквівалентно 65 571,20 доларів США за офіційним курсом НБУ на день підписання цього договору.

Сторони підтвердили, що перший транш Гарантійного платежу в розмірі 447 283,48 грн., що еквівалентно 55 959,40 грн., сплачений орендарем орендодавцю на підставі попереднього договору №28-12-АМ від 28.12.2012 р.

Сторони дійшли взаємної згоди, що у разі зміни офіційного курсу НБУ на день сплати кожного траншу Орендар зобов'язаний самостійно змінити його вищезазначений розмір в українських гривнях згідно коефіцієнту, який визначається як співвідношення офіційного курсу НБУ, встановленого на день здійснення перерахування кожного з траншів, до офіційного курсу НБУ на день укладення цього Договору. Платежі, що були вже здійснені, корегуванню не підлягають.

За цим Договором Орендна плата за перший і другий з Дати відкриття ТРЦ та останній календарні місяці оренди зараховується із суми Гарантійного платежу, сплаченого Орендарем згідно з Попереднім договором та цим Договором.

У випадку, якщо Дата відкриття ТРЦ відбудеться не першого числа календарного місяця, у зв'язку з чим у першому з Дати відкриття ТРЦ місяці оренди період фактичної оренди виявиться меншим від календарної кількості днів у такому місяці (неповний місяць), то гарантійний платіж зараховується наступним чином: частина Гарантійного платежу, що підлягає зарахуванню в якості Орендної плати за перший з Дати відкриття ТРЦ місяць оренди, заховується як Орендна плата за фактичну кількість днів оренди в такому неповному першому з Дати відкриття ТРЦ місяці, а залишок частини Гарантійного платежу, що підлягає зарахуванню в якості Орендної плати за перший з Дати відкриття ТРЦ місяць оренди, зараховується як пропорційна частина Орендної плати за третій з Дати відкриття ТРЦ місяць оренди.

Частина Гарантійного платежу, яка призначена для сплати за останній місяць оренди, утримується Орендодавцем також у якості забезпечення виконання будь-яких інших зобов'язань за цим Договором (у тому числі - оплати штрафних санкцій).

Відповідно до п. 5.6. договору, орендна плата нараховується Орендареві з дати підписання Сторонами Акту приймання-передачі (Додаток №2) за умови відкриття ТРЦ.

Щомісячна орендна плата за 1 (один) календарний місяць розраховується, виходячи з розміру орендної ставки за 1 кв.м., помноженої на загальну площу Приміщення, визначену сторонами в Додатку № 1.

Пунктом 5.7. договору визначено, що ставки за 1 кв.м. на період з дати відкриття ТВК «Амстор» до Дати відкриття ТРЦ становить 31 гривня, 98 коп. без ПДВ, крім того ПДВ - 6 гривень, 39 коп., разом 38,37 грн., що еквівалентно 4,8 доларів США за офіційним курсом НБУ станом на дату підписання цього Договору.

Розмір орендної ставки за 1 кв.м. в період з Дати відкриття ТРЦ до 31 грудня 2013 року включно становить 76 гривень, 87 коп. без ПДВ, крім того ПДВ - 15 гривень, 37 коп., разом 92,24 грн., що еквівалентно 11,54 доларів США за офіційним курсом НБУ станом на дату підписання цього Договору.

Розмір орендної ставки за 1 кв.м. в період, починаючи з 01 січня 2014 року, становить: 106,57 грн., крім того ПДВ - 21 гривень, 32 коп., разом 127,89 грн., що еквівалентно 16 доларам США за офіційним курсом НБУ станом на дату підписання цього Договору.

Щомісячна орендна плата в національній валюті гривні підлягає автоматичному коригуванню відповідно до зміни офіційного курсу НБУ гривні до долару США (у порівнянні показника станом на день укладення цього Договору до показника станом на день виставлення рахунку на оплату).

Згідно п. 5.9. договору, орендар зобов'язується сплачувати орендну плату щомісяця в національній валюті України шляхом перерахування коштів у безготівковому порядку на поточний банківський рахунок орендодавця не пізніше 10 (десятого) числа кожного місяця за поточний місяць.

Пунктом 10.2.1. договору передбачено, що за неналежне виконання грошових зобов'язань, якщо період прострочення перевищує 30 (тридцять) календарних днів, то Орендар зобов'язаний сплатити Орендодавцю штраф у розмірі 20% від простроченої суми грошового зобов'язання.

Пунктом 10.2.2. договору визначено, що за неналежне виконання грошових зобов'язань, якщо період прострочення перевищує 60 (шістдесят) календарних днів, то крім штрафу, передбаченого у п. 10.2.1, Орендар додатково зобов'язаний сплатити Орендодавцю штраф у розмірі 20% від простроченої суми грошового зобов'язання.

Згідно п. 10.2.7. договору, за прострочення поповнення гарантійного платежу, Орендар сплачує Орендодавцю штраф в розмірі 5% орендної плати за кожний день прострочення - з дати виникнення даного зобов'язання.

20.02.2013 р. між ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" (орендодавець) та ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" (орендар) складено та підписано акт приймання-передачі приміщення для підготовки до орендного користування, за яким орендарю передано приміщення (нежитлове приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м.), що розташоване на відмітці - 3.800, - 5.100 будівлі громадського центру з гостьовою стоянкою, який знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, для підготовки до використання за цільовим призначенням.

07.03.2013 р. між ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" (орендодавець) та ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" (орендар) складено та підписано акт приймання-передачі приміщення в оренду, за яким орендарю передано приміщення (нежитлове приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м.), що розташоване на відмітці - 3.800, - 5.100 будівлі громадського центру з гостьовою стоянкою, який знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154) для здійснення господарської діяльності з розміщення торговельно-виробничого комплексу у складі магазину, закладів громадського харчування, виробничих цехів різного профілю, складських та адміністративних приміщень, надання супутніх послуг, тощо.

Так, рішенням Солом'янського районного суду м. Києва від 15.05.2013 р. у справі №760/2637/13-ц за позовом ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" до ПП ВКФ «МАВА», ОСОБА_10, треті особи: ТОВ "С.Т.К.", ТОВ "Грівлад" про зобов'язання вчинити дії, визнання права власності, визнано право власності за ТОВ "Петрохолдинг-Інвест":

- на групу приміщень 72 площею 5771,4 квадратних метрів, групу приміщень SIV площею 15,6 квадратних метрів, групу приміщень SV площею 15,7 квадратних метрів, групу приміщень SVI площею 15,3 квадратних метрів, групу приміщень SVII площею 44,8 квадратних метрів в підвалі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154;

- на групу приміщень 11 площею 845,4 квадратних метрів, групу приміщень V площею 42,4 квадратних метрів, групу приміщень VI площею 34,5 квадратних метрів на І поверсі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська 154;

- на групу приміщень 32 площею 1691,7 квадратних метрів, групу приміщень ХLIV площею 48,1 квадратних метрів, групу приміщень ХLV площею 48,1 квадратних метрів, групу приміщень ХLVI площею 48,3 квадратних метрів, групу приміщень ХLVIІ площею 6,3 квадратних метрів, групу приміщень ХLVIІІ площею 12,5 квадратних метрів на III поверсі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154;

- на групу приміщень 52 площею 610,4 квадратних метрів, групу приміщень LVIIІ площею 48,0 квадратних метрів, групу приміщень LIХ площею 48,2 квадратних метрів, на IV поверсі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154;

- на групу приміщень 60 площею 2920,7 квадратних метрів, групу приміщень LХХVІ площею 47,8 квадратних метрів, групу приміщень LХХVІІ площею 48,1 квадратних метрів, групу приміщень LХХХІІІ площею 26,7 квадратних метрів, групу приміщень LХХХIV площею 26,8 квадратних метрів на V поверсі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154.

- на групу приміщень 61 площею 4593,2 квадратних метрів, групу приміщень ХSІ площею 22,1 квадратних метрів, групу приміщень ХSІІ площею 8,8 квадратних метрів, групу приміщень ХSІІІ площею 48,1 квадратних метрів, групу приміщень ХSIV площею 48,2 квадратних метрів, групу приміщень ХSV площею 6,3 квадратних метрів, групу приміщень ХSVI площею 25,6 квадратних метрів, групу приміщень ХSVII площею 8,8 квадратних метрів, групу приміщень ХSVIIІ площею 26,8 квадратних метрів, групу приміщень ХSIХ площею 26,6 квадратних метрів, групу приміщень S площею 8,8 квадратних метрів, групу приміщень SI площею 8,9 квадратних метрів на VI поверсі громадського центру з гостьовою автостоянкою, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, а всього загальним розміром 17 249 метрів квадратних.

Зобов'язано Приватне підприємство «Виробничо-комерційна фірма «МАВА» передати ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» за актом приймання-передачі нежитлові приміщення загальною площею 17 249 метрів квадратних.

30.07.2013 р. ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» було зареєстровано право власності на нежитлові приміщення, що були об'єктом інвестування за Інвестиційним договором від 04.12.2009 р., згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно за номером 7272416 від 30.07.2013 р.

31.07.2013 р. між ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» (продавець) та Компанією «VARNIATE LIMITED» укладено в нотаріальній формі договір купівлі-продажу, за яким продавець зобов'язався передати у власність покупця нерухоме майно - 44/100 частини нежитлових приміщень, що складає 6 990,10 кв.м., в які також входить приміщення, що є предметом оренди за договором оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р.

10.09.2013 р. між ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» (продавець) та Компанією «VARNIATE LIMITED» укладено в нотаріальній формі договір поділу нерухомого майна, за яким сторони розподілили нерухоме майно, що є предметом права спільної часткової власності та за Компанією «VARNIATE LIMITED» зареєстровано право власності на 44/100 частини нежитлових приміщень за адресою м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №9200904.

Листом від 30.09.2013 р. та повідомленням від 14.02.2014 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" було повідомлене про зміну власника Приміщення, що передано в оренду, та було вказано нові реквізити для проведення сплати орендних платежів.

Обгрунтовуючи заявлені позовні вимоги за первісним позовом, Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" зазначає підставою для задоволення позову та визнання недійсним договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", саме відсутність у ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" права власності на об'єкт оренди, та як наслідок, права передавати нерухоме майно в оренду позивачу, що суперечить положенню статті 761 ЦК України.

Вказана стаття передбачає, що право передання майна у найм має власник речі або особа, якій належать майнові права. Наймодавцем може бути також особа, уповноважена на укладення договору найму.

Як вбачається з матеріалів справи, за період з 10.09.2013 р. по 31.07.2013 р. позивачем нараховано відповідачеві орендної плати на суму 5 067 498,07 грн.

При цьому, відповідач не оплатив нараховану суму за оренду, на день прийняття рішення по справі об'єкт оренди орендодавцю не повернув, актів прийому-передачі (повернення) приміщення між сторонами не складалися, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" продовжує займати орендоване приміщення та користуватися ним, доказів зворотного суду не надано.

Обґрунтовуючи свій позов, Компанія «VARNIATE LIMITED» підставами для задоволення позовних вимог зазначає:

1) з моменту укладення спірного договору оренди, Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" використовує приміщення та здійснює у ньому господарську діяльність, орендна плата сплачувалась на користь ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" до моменту набуття третьою особою з самостійними вимогами права власності на приміщення, тобто сторони визнали договір та почали виконувати;

2) 30 вересня 2013 року ТОВ "Петрохолдинг-Інвест" повідомило ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" про зміну власника приміщення та надав банківські реквізити для перерахування орендної плати, проте останній так і не розпочав сплату заборгованості з орендної плати.

3) Підставою для розірвання спірного договору є грубе порушення ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" істотних умов договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. в частині своєчасного внесення орендної плати в повному обсязі зі період з 10.09.2013 р. по 31.07.2014 р. та траншів гарантійного платежу та укладенні договору страхування власної відповідальності за шкоду заподіяну тертім особам.

4) Підставою для виселення є порушення ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" частини 1 ст. 785 ЦК України.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" не підлягають задоволенню, а позовні вимоги третьої особи з самостійними вимогами - Компанії «VARNIATE LIMITED» підлягають задоволенню частково, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Проаналізувавши зміст укладеного між сторонами договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., суд дійшов висновку, що за своєю правовою природою він і є договором оренди.

Згідно зі ст. 759 Цивільного кодексу України, за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Як передбачено статтею 761 ЦК України право передання майна у найм має власник речі або особа, якій належать майнові права. Наймодавцем може бути також особа, уповноважена на укладення договору найму.

Так, з матеріалів справи вбачається, що на момент укладення спірного договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» (орендодавцю за договором) належали майнові права на нежитлові приміщення загальною площею 17 266,00 кв.м. за адресою м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, які ним були проінвестовані за Інвестиційним договором б/н від 04.12.2009 р.

При цьому, твердження позивача про те, що ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» не мало права передавати нежитлові приміщення в оренду, оскільки не мало права власності на них, є хибними, з огляду на те, що останньому належали майнові права на такий об'єкт оренди.

Зазначена позиція також викладена у постанові Вищого господарського суду України від 31.08.2011 р. у справі №36/19, в якій судова колегія дійшла наступного висновку.

«Положення ч.1 ст.761 ЦК України, надають право передавати майно у найм не тільки власнику речі, але й особі, якій належать майнові права, у даному випадку суб'єкту господарювання.»

Відповідно до ст. 203 Цивільного кодексу України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього кодексу.

Згідно ч.1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Тож, відповідно до положень чинного законодавства України, визнання правочину недійсним ставиться в залежність від його відповідності вимогам чинного законодавства та актам органів державної влади.

За таких обставин, оскільки ТОВ «Петрохолдинг-Інвест» належали майнові права на об'єкт оренди, а саме нежитлове приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташоване на відмітці - 3.800, - 5.100 будівлі громадського центру з гостьовою стоянкою, який знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, буд. 154, та відповідно останнє мало право передавати таке приміщення в оренду, а спірний договір відповідає всім вимогам законодавства, суд визнає необґрунтованими вимоги позивача про визнання недійсним договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. із заявлених підстав.

Разом з тим, відповідно до ч. 2 ст. 220 ЦК України, якщо сторони домовилися щодо усіх істотних умов договору, що підтверджується письмовими доказами, і відбулося повне або часткове виконання договору, але одна із сторін ухилилася від його нотаріального посвідчення, суд може визнати такий договір дійсним. У цьому разі наступне нотаріальне посвідчення договору не вимагається.

Згідно з ч. 1 ст. 210 Цивільного кодексу України, правочин підлягає державній реєстрації лише у випадках, встановлених законом. Такий правочин є вчиненим з моменту його державної реєстрації.

Зі змісту частини 3 статті 640 цього Кодексу вбачається, що договір, який підлягає нотаріальному посвідченню або державній реєстрації, є укладеним з моменту його нотаріального посвідчення або державної реєстрації, а в разі необхідності і нотаріального посвідчення, і державної реєстрації - з моменту державної реєстрації.

Отже, згідно з частиною 1 статті 210 Кодексу такі правочини є вчиненими з моменту їх державної реєстрації.

Згідно зі ст. 793 Цивільного кодексу України, договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) укладається у письмовій формі. Договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) строком на три роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню.

Договір найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини), укладений на строк не менше ніж на три роки, підлягає державній реєстрації (ст. 794 ЦК України).

З огляду на наведене, приймаючи до уваги, що в силу вимог ст.ст. 793, 794 ЦК України договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. укладений на 35 місяців, тобто менше 3 років, він не підлягає обов'язковому нотаріальному посвідченню та державній реєстрації, а тому, суд дійшов висновку, що вказаний договір є укладеним, тобто таким, що відбувся, а отже, не може бути визнаний дійсним на підставах, встановлених ч. 2 ст. 220 ЦК України.

Тому суд визнає необґрунтованою вимогу третьої особи з самостійними вимогами про визнання договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. дійсним, та відмовляє у її задоволенні.

Щодо права Компанії «VARNIATE LIMITED» (третьої особи з самостійними вимогами) на стягнення заборгованості та штрафних санкцій з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор", а також розірвання договору оренди, то останнє набуло таке право з моменту реєстрації та переходу права власності на підставі статті 770 ЦК України, яка визначає, що у разі зміни власника речі, переданої у найм, до нового власника переходять права та обов'язки наймодавця.

Таким чином, з 10.09.2013 року до Компанії «VARNIATE LIMITED» перейшли права та обов'язки орендодавця за договором оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., зокрема, і право на отримання орендної плати з орендаря - ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" та розірвання договору оренди.

Згідно з ч. 1 ст. 762 Цивільного кодексу України, за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

Частина 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Як вбачається з матеріалів справи, що за надані третьою особою з самостійними вимогами в орендну приміщення за період з 10.09.2013 р. по 31.07.2014 р. позивачем було нараховано відповідачеві орендної плати на суму 5 067 498,07 грн., про що було складено акти здачі-приймання наданих послуг, та направлені 12.06.2014 р. позивачеві (за первісним позовом) разом із супровідним листом №1/05-А від 12.05.2014 р.

При цьому, визначена орендна плата позивачем (за первісним позовом) так і не була сплачена.

Крім того, третьою особою з самостійними вимогами проведено коригування орендної плати, що підлягає оплаті, відповідно до зміни офіційного курсу НБУ на день оплати в порядку частини 4 пункту 5.7. договору оренди, за яким орендна плата, з урахуванням коригування за період з 10.09.2013 р. по 31.07.2014 р. становить 7 050 490,72 грн.

Судом перевірено розрахунок коригування орендної плати третьої особи з самостійними вимогами, в якому допущено помилку у визначенні суми збільшення, та встановлено, що обґрунтованою сумою заборгованості по орендній платі з урахуванням коригування до офіційного курсу НБУ є у розмірі 7 048 495,76 грн.

Як встановлено ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.

Відповідно до ст. ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" було порушено умови договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., а також положення ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України, тому вимога третьої особи з самостійними вимогами про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" заборгованості з орендної плати з урахуванням коригування в частині 7 048 495,76 грн., визнаються судом обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Як встановлено судом вище, Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" було порушено умови договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. в частині сплати орендної плати за користуванням приміщення, тобто в тій частині, на яку розраховував орендодавець, надавши у користування приміщення.

За таким обставин, враховуючи порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" істотних умов договору оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., суд визнає обґрунтованою та задовольняє вимогу третьої особи з самостійними вимогами про розірвання оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р.

Щодо вимоги третьої особи з самостійними вимогами про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Петрохолдинг-Інвест» першого траншу Гарантійного платежу у розмірі 447 283,48 грн., то суд відмовляє у задоволенні останньої через необґрунтованість, оскільки як встановлено п. 5.5 договору плата за перший з Дати відкриття ТРЦ календарний місяць оренди зараховується із суми Гарантійного платежу, та відповідно належить ТОВ «Петрохолдинг-Інвест», як оренда плата, сплачена орендодавцеві за договором з моменту передачі приміщення (07.03.2013 р.) до дня набуття третьою особою з самостійними вимогами права власності на об'єкт оренди (10.09.2013 р.).

Стосовно вимоги третьої особи з самостійними вимогами про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "Амстор" заборгованості зі сплати другого та третього Гарантійного платежу з урахуванням їх коригування у розмірі 1 653 014,67 грн., то суд зазначає наступне.

Згідно п. 5.5. договору плата за другий з Дати відкриття ТРЦ календарний місяць оренди зараховується із суми Гарантійного платежу, а плата за останній місяць зараховується в рахунок оплати орендної плати за останній місяць орендокористування.

Таким чином, другий платіж із Гарантійного платежу належить також ТОВ «Петрохолдинг-Інвест», як оренда плата за другий місяць користування ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" орендованим приміщенням, та не може бути стягнутий третьої особою з самостійними вимогами через відсутність права вимоги за такою сумою.

Щодо третього Гарантійного платежу з урахуванням його коригування, який за перерахунком суду складає 881 276,93 грн., то такий мав би належати третій особі з самостійними вимогами, як орендодавцю до моменту розірвання договору оренди, та мав би бути сплачений орендарем протягом 10 банківських днів з дати відкриття ТРЦ і відповідно зарахованим в якості оплати оренди за останній місяць орендокористування.

Проте, враховуючи, що договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. є розірваним з моменту прийняття рішення по справі, а за весь час користування ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" приміщенням стягнута з останнього орендодавцем орендна плата, обов'язок сплати третього Гарантійного платежу для гарантії оплати оренди у орендаря відпав із прийняттям рішення по справі, та задоволеннях вищевказаних вимог, відтак, - суд визнає необґрунтованими вимоги третьої особою з самостійними вимогами в частині стягнення другого та третього Гарантійного платежу з урахуванням їх коригування у розмірі 1 653 014,67 грн.

Крім того, третя особа з самостійними вимогами просить стягнути з ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 30 днів у розмірі 1 410 098,14 грн., штраф за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 60 днів у розмірі 1 410 098,14 грн., штраф за прострочення поповнення гарантійного платежу у розмірі 19 470 488,64 грн.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно зі ст. 218 ГК України, підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведено, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Штрафними санкціями згідно з ч. 1 ст. 230 ГК України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

Частиною 6 ст. 231 ГК України встановлено, що штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

В силу положень ч. 6 ст. 232 ГК України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано. Діючим господарським законодавством не передбачена можливість нарахування пені більше ніж за півроку і цей строк є присікальним.

Як роз'яснено у пункті 2.1. Постанови Пленуму ВГСУ від 17 грудня 2013 року N 14 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань», пеня, за визначенням частини третьої статті 549 ЦК України, - це вид неустойки, що забезпечує виконання грошового зобов'язання і обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожний день прострочення виконання.

Застосування іншого виду неустойки - штрафу до грошового зобов'язання законом не передбачено, що, втім, не виключає можливості його встановлення в укладеному сторонами договорі (наприклад, за необґрунтовану відмову від переказу коштів за розрахунковими документами отримувача коштів), притому і як самостійний захід відповідальності, і як такий, що застосовується поряд з пенею. В останньому випадку не йдеться про притягнення до відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення двічі, тому що відповідальність настає лише один раз - у вигляді сплати неустойки, яка включає у себе і пеню, і штраф як лише форми її сплати.

Пунктом 2.9 вказаної Постанови роз'яснено, що за приписом статті 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" та частини другої статті 343 ГК України розмір пені за прострочку платежу не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня. Якщо в укладеному сторонами договорі зазначено вищий розмір пені, ніж передбачений у цій нормі, застосуванню підлягає пеня в розмірі згаданої подвійної облікової ставки.

Суд вважає за необхідне зазначити, що нарахування третьою особою штрафних санкцій у вигляді подвійного штрафу за порушення виконання грошового зобов'язання понад 30 і 60 днів є застосуванням одного і того ж виду неустойки за одне правопорушення, що є неправомірним.

Крім того, третьою особою нараховано штраф у вигляді 5% орендної плати за прострочення поповнення гарантійного платежу, і за кожний день прострочення, викладеного у пункті 10.2.7 договору, що є неможливим з огляду на те, що штраф являється разовою санкцією та не може нараховуватися за кожний день прострочення, а відтак, - суд приходить до висновку, що вказаним пунктом сторони фактично погодили пеню, яка вираховується у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання та не може перевищувати подвійну облікову ставку НБУ.

За таких обставин, правомірним буде нарахування третьою особою з самостійними вимогами штрафу у вигляді 20% від простроченої суми грошового зобов'язання понад 60 днів та нарахування пені.

Суд перевірив наданий третьою особою з самостійними вимогами розрахунок штрафу та пені, та встановив, що в останньому допущено помилки, зокрема у визначенні суми, з якої вираховуються санкції, а пеня нарахована за період більше 6 місяців та понад подвійну облікову ставку НБУ.

За розрахунком суду, обґрунтованими визнаються вимоги в частині стягнення з ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" штрафу за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 60 днів у сумі 1 409 699,15 грн. та пені у розмірі 57 126,06 грн. за період з 10.09.2013 р. по 10.03.2014 р.

Також третя особа з самостійними вимогами просить суд стягнути з ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" 3% річних у розмірі 253 236,24 грн. за період з 10.09.2013 р. по 29.08.2014 р.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Суд перевірив наданий третьою особою з самостійними вимогами розрахунок 3 % річних, та встановив, що в останньому допущено помилку, зокрема у визначенні суми, з якої вираховуються річні.

За розрахунком суду, обґрунтованими визнаються вимоги про стягнення з ТОВ "Торгівельний будинок "Амстор" 3% річних у розмірі 230 723,80 грн. за період з 10.09.2013 р. по 29.08.2014 р.

Щодо вимоги третьої особи з самостійними вимогами про виселення Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» з нежитлового приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташоване на відмітці - 3.800, -5.100 будівлі за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154, та передати дане приміщення Компанії «VARNIATE LIMITED», суд відзначає наступне.

Частиною 1 ст. 785 Цивільного кодексу України визначено, що у разі припинення договору найму наймач зобов'язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

За таких обставин, оскільки договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р. є розірваним, а орендні правовідносини припинено, відповідачем не звільнено орендоване приміщення на те повернуто його власникові, суд визнає обґрунтованими вимоги третьої особи з самостійними вимогами, в частині виселення Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» з нежитлового приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташоване на відмітці - 3.800, -5.100 будівлі за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154, та передати дане приміщення Компанії «VARNIATE LIMITED».

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ч. 5 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 32, 33, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» відмовити.

2. Позовні вимоги Компанії «VARNIATE LIMITED» задовольнити частково.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» (83012, м. Донецьк, вул. Соколина, буд. 38, ідентифікаційний код - 32516492) з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення, на користь Компанії «VARNIATE LIMITED» (Akara Building, 24 De Castro Street, Wickhams Cay 1, Road Town, Tortola, British Virgin Island, PO BOX 3136) 7 048 495 (сім мільйонів сорок вісім тисяч чотириста дев'яносто п'ять) грн. 76 коп. - заборгованості з орендної плати, 1 409 699 (один мільйон чотириста дев'ять тисяч шістсот дев'яносто дев'ять) грн. 15 коп. - штрафу за прострочення виконання грошового зобов'язання понад 60 днів, 57 126 (п'ятдесят сім тисяч сто двадцять шість) грн. 06 коп. - пені, 230 723 (двісті тридцять тисяч сімсот двадцять три) грн. 80 коп. - 3% річних та 20 166 (двадцять тисяч сто шістдесят шість) грн. 17 коп. - судового збору.

4. Розірвати договір оренди нерухомого майна від 20.02.2013 р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрохолдинг-Інвест", правонаступником якого є Компанія «VARNIATE LIMITED».

5. Виселити Товариство з обмеженою відповідальністю «Торгівельний будинок «Амстор» (83012, м. Донецьк, вул. Соколина, буд. 38, ідентифікаційний код - 32516492) з нежитлового приміщення загальною площею 4 098,2 кв.м., що розташоване на відмітці - 3.800, -5.100 будівлі за адресою: м. Київ, вул. Борщагівська, 154, та передати дане приміщення Компанії «VARNIATE LIMITED» (Akara Building, 24 De Castro Street, Wickhams Cay 1, Road Town, Tortola, British Virgin Island, PO BOX 3136).

6. В іншій частині у задоволенні позовних вимог Компанії «VARNIATE LIMITED» відмовити.

7. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення складено: 09.09.2014 р.

Суддя Бондарчук В.В.