Постанова № 40383774, 02.09.2014, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" вересня 2014 р. Справа № 916/2081/14Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді: Ліпчанської Н.В.

Суддів: Мацюри П.Ф., Лисенко В.А..

При секретарі судового засідання Стеблиненко В.С..

За участю представників сторін:

від позивача - Стрельникова Л.Ю., довіреність № б/н, дата видачі : 07.03.14р.

від відповідача1 - Трофименко Л.В., довіреність № б/н, дата видачі : 22.08.14р.

від відповідача 2 - Луковецька К.О., довіреність № б/н, дата видачі : 03.01.14р.

від ПАТ "Акціонерний банк" "Експрес - Банк" - Багрій-Шахматов Д.Ю., довіреність № юр-140, дата видачі : 10.06.14р.

Представники третіх осіб та приватного нотаріуса Севастопольського нотаріального округу ОСОБА_5 в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерфлот - продукт" та Приватного підприємства "Істок-777"

на рішення господарського суду Одеської області від 25.07.2014р.

у справі № 916/2081/14

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Грін Груп"

до 1) Приватного підприємства "Істок-777"

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерфлот - продукт"

Третя особа яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний банк" "Експрес - Банк"

Треті особи які не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1) Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтерфлот"

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Істок"

Приватний нотаріус Севастопольського нотаріального округу ОСОБА_5

Встановив:

В червні 2014 року Товариство з обмеженою відповідальністю „Грін Груп" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду Одеської області із позовом до Приватного підприємства „Істок - 777" (далі - Відповідач1) про визнання недійсним договору іпотеки від 23.02.2013, укладеного між ПП „Істок - 777" та ТОВ „Інтерфлот - продукт" (Далі - Відповідач 2), посвідченого приватним нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованого в реєстрі за № 141.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.06.2014 порушено провадження у справі та залучено в якості іншого відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю „Інтерфлот - продукт", залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство „Акціонерний банк „Експрес-Банк", та в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю „Інтерфлот", Товариство з обмеженою відповідальністю „Істок", приватного нотаріуса Севастопольського нотаріального округу ОСОБА_5.

Представники Позивача позовні вимоги підтримали у повному обсязі та просили їх задовольнити.

Позовні вимоги, із посиланням на частини першу, другу статті 203, статті 215, 317, 512, 514 Цивільного кодексу України, частину третю статті 9, частину першу статті 13 Закону України "Про іпотеку", обґрунтовані тим, що за Договором іпотеки від 23.02.2013, без передбаченого законом погодження, передано нерухоме майно, щодо якого Позивач є іпотекодержателем на підставі Договору про відступлення права вимоги (зміну сторони в зобов'язанні) від 06.03.2012, укладеного між ПАТ „Акціонерний банк „Експрес-Банк" і ТОВ „Грін Груп", посвідченого приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу ОСОБА_7 за реєстровим № 5200.

Крім того, Позивач зазначає, що ПП „Істок - 777" не був власником нерухомого майна, переданого ним у іпотеку ТОВ „Інтерфлот - продукт" за Договором іпотеки від 23.02.2013.

Представник Відповідача 1 проти задоволення позову заперечував, просив відмовити в його задоволенні у повному обсязі.

Відповідач зазначає про те, що він набув право власності на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки за оспорюванним договором, на підставі Свідоцтв про право власності на нерухоме майно від 13.02.2013 № 448986, №45235, № 450752.

Окрім того, ПП „Істок - 777" зазначає, що іпотека та обтяження ТОВ "Грін Груп" припинились 30.01.2013 на підставі рішення Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 10.01.2013 у цивільній справі № 1505/6594/2012.

Представник Відповідача 2 проти задоволення позову заперечував, просив відмовити в його задоволенні у повному обсязі.

Представник третьої особи - ПАТ „Акціонерний банк „Експрес-Банк", підтримав заявлений позов, просив його задовольнити.

Представники ТОВ „Інтерфлот", ТОВ „Істок" та Приватний нотаріус Севастопольського міського нотаріального округу ОСОБА_5 в судові засідання суду першої інстанції не з'являлись, хоча про час та місце слухання справи повідомлені належним чином.

Рішенням господарського суду Одеської області від 25 липня 2014 року, винесеним суддею Шаратовим Ю.А. позов задоволено у повному обсязі.

Місцевий господарський суд визнав недійсним з моменту укладення договір іпотеки від 23.02.2013, укладений між ПП „Істок - 777" та ТОВ „Інтерфлот - продукт", посвідчений приватним нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрований в реєстрі за №141. Стягнув солідарно з ПП „Істок - 777" та ТОВ „Інтерфлот - продукт на користь ТОВ „Грін Груп" витрати на сплату судового збору у розмірі 1218,00грн..

Мотивуючи дане рішення, місцевий господарський суд зазначив, що рішенням Господарського суду Одеської області від 27.03.2013 у справі №5017/794/2013, та постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.06.2013 у справі № 815/1369/13-а, які набрали законної сили, встановлено, що право власності на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 10.11.2006, укладеним між ТОВ „Істок" та АБ „Експрес-Банк", належить ТОВ „Істок", а тому суд дійшов до висновку, що Відповідач1 не є належним іпотекодавцем, та не мав право на укладення Договору іпотеки від 23.02.2013 з ТОВ „Інтерфлот - продукт".

При цьому, господарський суд першої інстанції не взяв до уваги надані Відповідачем1 Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 13.02.2013р. № 448986, № 45235, № 450752, та Витяги з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію прав власності від 13.02.2013 № 450040, № 459786, № 45540, оскільки згідно із постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.06.2013 у справі № 815/1369/13-а, яка набрала законної сили, скасовані:

- рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 356396, прийняте державним реєстратором Реєстраційної служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області Арешкіною О.Д. 13.02.2013, та державна реєстрація права власності на комплекс нежилих будівель та споруд, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Ізмаїльській, 112, на земельній ділянці розміром 1850 кв.м., за власником ПП "ІСТОК-777", ідентифікаційний номер в реєстрі юридичних осіб 37123879;

- рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 354024, прийняте державним реєстратором Реєстраційної служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області Саченко О.Ф. 13.02.2013, та державна реєстрація права власності на цілісний майновий комплекс, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Ізмаїльській, 106, на земельній ділянці розміром 6070 кв.м., за власником ПП "ІСТОК-777", ідентифікаційний номер в реєстрі юридичних осіб 37123879;

- рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 357282, прийняте державним реєстратором Реєстраційної служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області Алексєєнко В.А. 13.02.2013, та державна реєстрація права власності на комплекс будівель та споруд, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Маршала Бірюзова, 1, на земельній ділянці розміром 9470 кв. м., за власником ПП "ІСТОК-777", ідентифікаційний номер в реєстрі юридичних осіб 37123879.

Враховуючи зазначене, місцевий господарський суд прийшов до висновку, що укладення Договору іпотеки від 23.02.2013, посвідченого приватним нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округу ОСОБА_5, зареєстрованого в реєстрі за № 141, та його зміст суперечать частині першій статті 5, частині третій статті 9, частині третій статті 12, частині першій статті 13, частині першій статті 23 Закону України "Про іпотеку" від 05.06.2003 № 898-IV.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду Відповідачі звернулись до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційними скаргами, вважаючи що рішення прийняте із порушенням норм матеріального та процесуального права, та просять його скасувати.

Скаржники в апеляційних скаргах зазначають, що позивач в позовній заяві посилається на, те, що іпотека ТОВ «Грін Груп» була скасована на підставі рішення Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 10.01.2013р., однак вказане рішення було скасовано апеляційним судом Одеської області лише 22.05.2013р., з чого вбачається, що на момент укладання оспорюваного договору ні ПП «Істок -777» ні ТОВ «Інтерфлот - продукт» не могли знати про наявність будь-яких спорів чи інших правовідносин щодо цього майна.

Враховуючи зазначене, скаржники вважають, що позовні вимоги щодо визнання недійсним з моменту укладання договору іпотеки від 23.02.2013р. є такими, що не підлягають задоволенню.

В запереченнях на апеляційні скарги, Позивач вважає їх безпідставними та необґрунтованими, просить залишити рішення господарського суду Одеської області без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Представники третіх осіб та приватного нотаріуса Севастопольського нотаріального округу ОСОБА_5 в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Дослідивши доводи апеляційних скарг, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що рішення господарського суду слід залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення, виходячи з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами справи, 23.02.2013 між ПП "ІСТОК-777" та ТОВ „Інтерфлот - продукт" було укладено Договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Севастопольського міського нотаріального округу ОСОБА_5, та зареєстрований в реєстрі за № 141 (т. 1 а.с. 19-25).

Згідно із пунктами 1.1, 1.2 вказаного договору, він забезпечує виконання боржником (ТОВ "Інтерфлот") зобов'язань, що випливають з укладеного боржником з іпотекодержателем (ТОВ "Інтерфлот-продукт") Договору позики від 20.02.2013, та з додаткових угод до нього, які можуть бути укладені в майбутньому, за умовами якого боржник зобов'язаний повернути іпотекодержателю кошти, у сумі - 14 000 000 грн., з кінцевим терміном повернення 20.02.2015, сплатити можливі неустойки, а також інші витрати на здійснення забезпеченою за заставою вимоги. Предметом іпотеки є нерухоме майно:

- цілісний майновий комплекс, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вулиця Ізмаїльська, будинок 106, який складається: з будівлі цеху по виробництву консервної тари літ. №1, будівлі виробничого корпусу № 1 літ. № 4, будівлі АПК літ. № 5, будівлі виробничого корпусу № 2 літ. № 7, прохідної літ. №8, електрощитової літ. № 10, цеху по виробництву консервної кришки літ. №12, корпусу складських приміщень літ. № 14, прибудови для холодильника літ. № 14-а, котельної літ. № 14-б, бойлерної літ. № 14-в, виробничого корпусу літ № 15, діфростерної літ. № 15-а, лабораторії літ. № 17, складу металу літ. № 18, трансформерної підстанції літ. № 19, трансформерної підстанції літ. № 20, підвалу літ. № 21, очисного флотатору літ. № 22, будівлі літ. № 23, компресорної літ. № 24; загальною площею - 6 220,90 кв.м;

- цілісний майновий комплекс, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, будинок 112, який складається: з виробничого корпусу літ. №1, прохідної літ. № 2, виробничо-побутового корпусу літ № 3, виробничого корпусу літ. № 4, вбиральні літ. №5, виробничо-побутового корпусу літ. № 6, виробничого корпусу літ. № 7, складу літ. № 8, складу літ. № 9, компресорної літ. № 10, площадки для утилізації літ. № 11; загальною площею - 1 137,60 кв.м.;

- комплекс будівель та споруд, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вулиця Бірюзова маршала, будинок 1; який складається з: прохідної літ. № 1, гаражу літ. № 2, побутової будівлі літ. № 3, виробничої будівлі літ. № 5, виробничої будівлі літ. № 6, трансформаторної підстанції літ. № 10, цеху по переробленню рибопродукції літ. № 11, цеху по переробленню рибопродукції літ. № 12, будівлі станції охолодження літ. № 13, цеху по переробленню рибопродукції літ. № 14; цеху по переробленню рибопродукції літ. № 15; цеху по переробленню та зберіганню цибулі літ. № 16, 16а, 16б, 16в, мийки літ. № 19, виробничої будівлі літ. № 20, майстерні літ. 21, котельні літ. № 22, жироловки літ № 23, цеху заморозки відходів риби літ. № 24, майстерні літ. № 25, компресорної літ. № 26; загальною площею - 2 302,80 кв.м.

У пункті 1.2 Договору іпотеки від 23.02.2013 вказано, що предмет іпотеки належить іпотекодавцю (ПП "ІСТОК-777") на праві приватної власності, а саме: цілісний майновий комплекс, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, будинок 106, на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого Реєстраційною службою Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області 13.02.2013, та зареєстрованого в Держаному реєстрі прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності 13.02.2013, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 4753951103; цілісний майновий комплекс, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, будинок 112, на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого Реєстраційною службою Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області 13.02.2013, та зареєстрованого в Держаному реєстрі прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності 13.02.2013, номер запису про право власності: 133373, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 4779651103; комплекс будівель та споруд, який розташований за адресою: Одеська область, місто Білгород-Дністровський, вулиця Бірюзова маршала, будинок 1, на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого Реєстраційною службою Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області 13.02.2013, та зареєстрованого в Державному реєстрі прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності 13.02.2013, номер запису про право власності: 135450, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 4763551103.

Згідно із підпунктами 2.1.1, 2.1.3, 2.1.6 пункту 2.1 Договору іпотеки від 23.02.2013 іпотекодавець (ПП "ІСТОК-777") свідчить і гарантує, що предмет іпотеки належить йому на законних підставах і є його власністю, не підлягає вилученню і вільний від будь-яких зобов'язань, крім тих, що передбачені цим договором, нікому не проданий, не перебуває під забороною відчуження та в податковій заставі, не існує ніяких прав та вимог інших осіб на предмет іпотеки, в тому числі тих, що не зареєстровані у встановленому законом порядку, судового спору про нього немає.

Відповідно до частини третьої статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 27.03.2013р., залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 21.05.2013 у справі № 5017/794/2013 за позовом ТОВ „ГРІН ГРУП" до ТОВ "Істок" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - ПАТ „Акціонерний банк „Експрес-Банк" про звернення стягнення на предмет іпотеки, встановлені наступні обставини (т1.а.с. 60-68).

10.11.2006 між АБ "Експрес-Банк" (Кредитодавець) та ТОВ "Істок" (Позичальник) був укладений кредитний договір №1220/06.

10.11.2006 між ТОВ „Істок" (Іпотекодавець) та АБ „Експрес-Банк" (Іпотекодержатель) було укладено договір іпотеки, за умовами якого цей договір забезпечує вимогу Іпотекодержателя, що випливає з умов кредитного договору №1220/06 від 10.11.2006р. (зі змінами та доповненнями), укладеного між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем по поверненню суми кредиту у розмірі 5 999 291,36 грн., строком до 31.03.2010 включно, зі сплатою 25% річних по ньому у строки, встановлені кредитним договором.

Іпотекодавець передав Іпотекодержателю нерухоме майно: комплекс нежитлових будівель та споруд (м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 112), ЦМК (м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 106), комплекс будівель та споруд (м. Білгород-Дністровський, вул. Маршала Бірюзова, 1). Вартість предмета іпотеки за згодою сторін складає 7618967 грн.. Строк дії договору іпотеки від 10.11.2006 - до повного виконання зобов'язань, передбачених кредитним договором.

Підтвердженням права власності у ТОВ „Істок" на нерухомість - предмет іпотеки є свідоцтво про право власності на ЦМК від 02.08.2000, свідоцтво на право власності на комплекс нежитлових будівель та споруд від 07.08.2002, свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 30.09.2004.

20.07.2011 між ПАТ "АБ "Експрес-Банк" (первісний кредитор) та ТОВ "Грін Груп" (новий кредитор) було укладено договір про відступлення права вимоги №1, за умовами якого первісний кредитор частково передає новому кредиторові, а новий кредитор приймає право вимоги, що належить первісному кредиторові, і стає кредитором за кредитним договором №1220/06 від 10.11.2006, укладеним між первісним кредитором та ТОВ "Істок" (боржник) в обсязі і на умовах, що викладені нижче. Відступлення права вимоги здійснюється на платній основі (п.1.1, 1.2 договору).

За умовами п. 1.3 договору про відступлення права вимоги №1 від 20.07.2011 належність первісному кредиторові права вимоги, що передається новому кредиторові за цим договором, підтверджується кредитним договором №1220/06 від 10.11.2006 (зі змінами та доповненнями) та ухвалою господарського суду Одеської області від 28.01.2011 у справі №32/78-10-2331, відповідно до якої затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Істок", до першої черги якого включено вимоги ПАТ "АБ "Експрес-Банк" у сумі 7034681,38 грн..

Відповідно до п.1.1 цього договору первісний кредитор передає новому кредиторові, а новий кредитор приймає право вимоги, що належить первісному кредиторові, в частині, що дорівнює 4 000 000 грн.. До нового кредитора не переходить право на отримання прибутку та стягнення штрафних санкцій за порушення основного договору боржником (п.1.4. договору про відступлення права вимоги №1 від 20.07.2011).

У пункті 1.6 договору про відступлення права вимоги №1 від 20.07.2011 передбачено, що після виконання новим кредитором п.2.1 цього договору: відповідно до ст.517 ЦК України, цей договір є доказом наявності у нового кредитора прав вимоги за основним договором стосовно боржника в частині, що дорівнює 4 000 000 грн.; сторони укладають та нотаріально посвідчують договір відступлення права вимоги за договором застави від 10.11.2006р., укладеним між первісним кредитором та боржником, посвідченим приватним нотаріусом Білгород-Дністровської нотаріальної контори Одеської області ОСОБА_7 по реєстру № 5202, за виключенням мереж і комунікацій (інвентарні №№5001, 5002); за цим договором новий кредитор одержує право вимоги до боржника в частині, що дорівнює 4000000 грн. за основним договором.

Між ПАТ "АБ "Експрес-Банк" та ТОВ "Грін Груп" було підписано Додаток №1 до договору про відступлення права вимоги №1 від 20.07.2011 „Акт приймання-передачі вимоги".

ТОВ „Грін Груп" сплатив на користь ПАТ "АБ "Експрес-Банк" 4000000грн. згідно платіжного доручення № 197 від 20.07.2011, що також підтверджується банківською випискою ПАТ „АБ „Експрес-Банк" за 20.07.2011, із яких було зараховано банком в рахунок погашення кредитної заборгованості ТОВ „Істок": 990453,86грн. - погашення прострочених відсотків по кредиту меморіальним ордером № 5314 від 21.07.2011, 3009546,14 грн. - простроченого кредиту меморіальним ордером № 5315 від 21.07.2011..

20.12.2011 між ПАТ "АБ "Експрес-Банк" (первісний кредитор) та ТОВ „Грін Груп" (новий кредитор) було укладено договір № 2 про відступлення права вимоги, за умовами якого первісний кредитор передає новому кредиторові, а новий кредитор приймає частину права вимоги, що належить первісному кредиторові, і стає кредитором за кредитним договором №1220/06 від 10.11.2006 (основний договір), укладеним між первісним кредитором та ТОВ „Істок" (боржник), в обсязі і на умовах, що викладені нижче. Відступлення права вимоги здійснюється на платній основі (п.п.1.1, 1.2 договору).

Між ПАТ "АБ "Експрес-Банк" та ТОВ "Грін Груп" було підписано Додаток №1 до договору про відступлення права вимоги №2 від 20.12.2011 „Акт приймання-передачі вимоги".

06.03.2012 між ПАТ „АБ „Експрес-Банк" (первісний іпотекодержатель) та ТОВ „Грін Груп" (новий іпотекодержатель) було укладено договір про відступлення права вимоги (заміну сторони у зобов'язанні), за умовами якого первісний іпотекодержатель передає новому іпотекодержателю, а новий іпотекодержатель приймає право вимоги, що належить первісному іпотекодержателю, і стає іпотекодержателем за договором іпотеки, посвідченим 10.11.2006р. приватним нотаріусом Білгород-Дністровського міського нотаріального округу Одеської області ОСОБА_7 за реєстровим № 5200, зі змінами та доповненнями. (т.1 а.с.26)

Основний договір, укладений між первісним іпотекодержателем та боржником, згідно з яким іпотекою майна боржника забезпечені вимоги первісного заставодержателя, що випливають з кредитного договору № 1220/06 від 10.11.2006, право вимоги первісного іпотекодержателя за яким відступлене новому іпотекодержателю згідно договорів про відступлення права вимоги № 1 від 20.07.2011 та № 2 від 20.12.2011р. (зі змінами та доповненнями).

Відповідно до умов договору про відступлення права вимоги № 2, укладеного між первісним іпотекодержателем та новим іпотекодержателем 20.12.2011, новий іпотекодержатель одержав право вимоги до боржника за кредитним договором в розмірі 3034681,38 грн. (п.п.1, 2 договору). (т.2 а.с.2-3)

За положеннями п. 3 договору про відступлення права вимоги (заміну сторони у зобов'язанні) від 06.03.2012, відповідно до п.1.1 цього договору первісний іпотекодержатель передає новому іпотекодержателю, а новий іпотекодержатель приймає право вимагати від боржника виконання зобов'язань за кредитним договором та/або основним договором, а у випадку їх невиконання - право звернути стягнення на майно боржника, а саме: комплекс нежитлових будівель та споруд, що знаходяться в м. Білгород-Дністровський по вулиці Ізмаїльській, 112; ЦМК, що знаходиться у м. Білгород-Дністровський по вул. Ізмаїльській, 106; комплекс будівель та споруд, що знаходиться у м. Білгород-Дністровський по вул. Маршала Бірюзова, 1.

За умовами п.п.5, 7, 9 договору про відступлення права вимоги (заміну сторони у зобов'язанні) від 06.03.2012 новий іпотекодержатель свідчить, що повідомлений про наявність процедури банкрутства боржника по справі № 2-32/78-10-2331 (попередній №32/78-10-2331), що розглядається господарським судом Одеської області. Новий іпотекодержатель зобов'язаний сповістити боржника про відступлення права вимоги за цим договором в термін до 16.03.2012, шляхом поштового відправлення (з повідомленням про вручення) боржнику примірника цього договору та відповідного повідомлення. Цей договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення та є підставою для внесення змін до Державного реєстру іпотек щодо зміни іпотекодержателя за основним договором у зв'язку з відступленням права вимоги.

На виконання договору про відступлення права вимоги (заміну сторони у зобов'язанні) від 06.03.2012 сторонами було підписано акт прийому-передачі документів, підтверджуючих право вимоги.

Листом від 07.03.2012 за вих.№07-03/03-12 ТОВ „Грін Груп" повідомив ТОВ „Істок" про відступлення права вимоги за кредитним договором та договором іпотеки, який отримано ТОВ „Істок" 19.03.2012.

Як встановлено місцевим господарським судом та матеріалами справи, рішенням господарського суду Одеської області від 27.03.2013 у справі № 5017/794/2013, яке набрало законної сили, встановлено, що на момент його ухвалення, ТОВ "Істок" був власником, а ТОВ „Грін Груп" іпотекодержателем майна, переданого за договором іпотеки від 10.11.2006, укладеним між ТОВ „Істок" та ПАТ „АБ „Експрес-Банк", посвідченим приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованим у реєстрі за № 5200, яке складається з:

- нежитлових будівель та споруд, що знаходяться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Ізмаїльській, 112, на земельній ділянці розміром 1850 кв.м., що належить ТОВ „Істок" на підставі свідоцтва про право власності на комплекс будівель та споруд, виданого виконкомом Білгород-Дністровської міської ради 07.08.2002 і зареєстрованого у Білгород-Дністровському МБТІ 07.08.2002 під №1-476 та в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно, реєстраційний номер 7303526;

- цілісного майнового комплексу, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський по вул. Ізмаїльській,106, на земельній ділянці розміром 6070 кв.м., що належить ТОВ „Істок" на підставі свідоцтва про право власності на цілісний майновий комплекс, виданого виконкомом Білгород-Дністровської міської ради 02.02.2000 і зареєстрованого у Білгород-Дністровському МБТІ 02.02.2000 під №1-476 та в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно, реєстраційний номер 1625489;

- комплексу будівель та споруд, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський по вул. Маршала Бірюзова,1, на земельній ділянці розміром 9470 кв.м., що належить ТОВ „Істок" на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого виконкомом Білгород-Дністровської міської ради 30.09.2004 і зареєстрованого у Білгород-Дністровському МБТІ 01.10.2004 та в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно, реєстраційний номер 7681507.

До того, рішенням Апеляційного суду Одеської області від 22.05.2013 у справі № 1505/6594/2012 (провадження № 22-ц/785/4230/13), залишеним без змін ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 19.09.2013, яким задоволено апеляційну скаргу ТОВ "Грін Груп", скасовано рішення Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 10.01.2013, та ухвалено нове рішення, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог ОСОБА_11 до ОСОБА_12, третя особа - Реєстраційна служба Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеський області про визнання права власності та скасування запису про заборону відчуження майна (т.1 а.с. 46-50)

Вищезазначеним рішенням Апеляційного суду Одеської області від 22.05.2013р. встановлено, що на підставі договору іпотеки від 10.11.2006, посвідченим приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу за реєстровим №5200, укладеним між Акціонерним Банком "Експрес-Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Істок", ТОВ "Істок" передало в іпотеку три цілісні майнові комплекси, що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 106, вул. Маршала Бірюзова, 1, вул. Ізмаїльська, 112. Відповідно до пункту 1.1 договору іпотеки, цей договір забезпечує вимоги Акціонерного Банку "Експрес-Банк", що випливають з умов кредитного договору № 1220/06 від 10.11.2006, укладеного між АБ "Експрес-Банк" та ТОВ "Істок".

У відповідності до статті 73 Закону України "Про нотаріат" приватний нотаріус в той же день, коли укладався договір іпотеки, 10.11.2006 наклав заборону відчуження об'єктів зазначених в іпотечному договорі. Договором від 06.03.2012, про відступлення права вимоги ПАТ "Акціонерний Банк "Експрес-Банк" передало ТОВ "Грін Груп", як новому іпотекодержателю право вимоги, та останній став іпотекодержателем за договором іпотеки, посвідченим 10.11.2006р. приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу за реєстровим № 5200, та укладеним між Акціонерним Банком "Експрес-Банк" та ТОВ "Істок".

У рішенні Апеляційного суду Одеської області від 22.05.2013р. зазначається, що ухвалою апеляційного суду Чернігівської області від 15.04.2013 було скасовано ухвалу Чернігівського районного суду Чернігівської області від 08.08.2012 у справі № 2523/1220/2012, яку прийняв до уваги Білгород-Дністровський міськрайонний суд Одеської області під час ухвалення рішення від 10.01.2013, згідно із якою було визнано мирову угоду, укладену між ОСОБА_11 та ОСОБА_12 за умовами якої за ОСОБА_11 визнано право власності на три цілісні майнові комплекси, за адресами: АДРЕСА_1, АДРЕСА_2, АДРЕСА_3, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції, тому, що права ТОВ "Грін Груп" були порушені, та справа розглянута без його участі.

Апеляційний сул Одеської області зазначив, що на момент винесення рішення судом першої інстанції існували і не припинили дію кредитний договір та договір іпотеки, в наслідок чого дійшла висновку про відмову у задоволенні позовних вимог ОСОБА_11.

Зокрема, було відмовлено у задоволенні про скасування запису про заборону щодо відчуження нерухомого майна, та вилучення з реєстру обтяжень запису № 13088622 про заборону щодо відчуження комплексу будівель та споруд, номер за РПВН: 7681507, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Маршала Бірюзова, 1; запису №13088525 про заборону щодо відчуження цілісного майнового комплексу, номер за РПВН: 1625489, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 106; запису № 13088425 про заборону відчуження комплексу будівель та споруд, номер за РПВН: 7303526, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 112; запису за реєстраційним номером обтяжень 13089311 обтяжено іпотекою об'єкти нерухомого майна, а саме: цілісний майновий комплекс, номер за РПВН: 1625489, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 106; комплекс будівель та споруд, номер за РПВН: 7681507, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Маршала Бірюзова, 1; цілісний майновий комплекс, номер за РПВН: 7303526, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Ізмаїльська, 112..

Рішенням Апеляційного суду Одеської області від 22.05.2013 у справі № 1505/6594/2012 (провадження № 22-ц/785/4230/13), яке набрало законної сили, встановлено, що ТОВ „Грін Груп" є іпотекодержателем майна, переданого за договором іпотеки від 10.11.2006, укладеним між ТОВ „Істок" та ПАТ „АБ „Експрес-Банк", посвідченим приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованим у реєстрі за № 5200, а тому відсутні підстави для скасування і вилучення з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно записів про іпотеку та обтяження майна, щодо якого ТОВ „Грін Груп" є іпотекодержателем.

Судова колегія погоджується із висновком місцевого господарського суду, що обставини, які встановлені постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13.06.2013 та постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 10.12.2013 у справі № 815/1369/13-а, які набрали законної сили, за адміністративним позовом ТОВ "Грін Груп" до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, Реєстраційної служби Білгород-Дністровського міського управління юстиції Одеської області, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідачів ОСОБА_11, ПП "Істок-777", ТОВ "Істок", про визнання дій щодо проведення державної реєстрації припинення речового права ТОВ "Грін Груп" на об'єкти нерухомості незаконними; зобов'язання вилучити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно записи щодо реєстрації права власності на об'єкти нерухомості; зобов'язання відновити в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно записи щодо реєстрації за ТОВ "Грін Груп" іпотеки за договором про відступлення права вимоги (зміну сторони в зобов'язанні) від 06.03.2012, укладеним між ПАТ "АБ Експрес-Банк" в особі Одеської філії ПАТ "АБ "Експрес-Банк" та ТОВ "Грін Груп", посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрованим в реєстрі за № 250 на об'єкти нерухомості мають преюдиційне значення для даної справи.

Згідно із вказаними постановами Одеським окружним адміністративним судом та Одеським апеляційним адміністративним судом встановлено, що ТОВ „Грін Груп" є іпотекодержателем майна, переданого за договором іпотеки від 10.11.2006, укладеним між ТОВ „Істок" та ПАТ „АБ „Експрес-Банк", посвідченим приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованим у реєстрі за № 5200.

Окрім того, судами встановлено, що 07.08.2002 виконавчим комітетом Білгород-Дністровської міської ради, було видано ТОВ "Істок" Свідоцтво на право власності на комплекс нежилих будівель та споруд, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Ізмаїльській, 112, на підставі рішення виконкому Білгород-Дністровської міської ради, та Білгород-Дністровським міжміським бюро технічної інвентаризації внесено відповідний запис в реєстрову книгу №1 за №478.

30.09.2004 Виконавчим комітетом Білгород-Дністровської міської ради на підставі рішення виконкому Білгород-Дністровської міської ради від 27.09.2004 № 655 видано ТОВ "Істок" Свідоцтво про право власності на нерухоме майно, що знаходиться за адресою: Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Бірюзова маршала, № 1 та Білгород-Дністровським міжміським бюро технічної інвентаризації внесено відповідний запис в книгу 1 №476. 02.02.2000 Виконавчим комітетом Білгород-Дністровської міської ради видано на підставі рішення виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради Свідоцтво на право власності на цілісний майновий комплекс, що знаходиться в м. Білгород-Дністровський, по вул. Ізмаїльській, 106, та Білгород-Дністровським міжміським бюро технічної інвентаризації 02.02.2000 внесено відповідний запис в книгу 1.

Одеським окружним адміністративним судом на підставі дослідження реєстраційних справ: № 4779651103, № 4763551103, № 4753951103, встановлено, що ані рішення, на підставі яких видавалися ТОВ "Істок" вказані вище Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, ані Свідоцтва про право власності на нерухоме майно та сама реєстрація права власності не скасовувалися, про що свідчить відсутність будь-яких даних з даного приводу в реєстраційних справах. Тобто, фактично право власності на вказане майно належить ТОВ "Істок".

Відповідно до частини першої статті 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Частиною першою статті 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно із частиною третьою статті 9, частиною третьою статті 12, частиною першою статті 13, частиною першою статті 23 Закону України "Про іпотеку" від 05.06.2003 № 898-IV іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку. Предмет іпотеки може бути переданий в наступну іпотеку за згодою попередніх іпотекодержателів, якщо інше не встановлено попереднім іпотечним договором. Правочин щодо передачі майна в наступну іпотеку без згоди іпотекодержателя є недійсним. У разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою.

Судом встановлено, що відповідно до пункту 2.2 Договору іпотеки від 10.11.2006, укладеного між ТОВ „Істок" та АБ „Експрес-Банк", посвідченого приватним нотаріусом Білгород-Дністровського нотаріального округу ОСОБА_7 та зареєстрованим у реєстрі за № 5200, іпотекодавець (ТОВ "Істок") зобов'язався не передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку без попередньої письмової згоди іпотекодержателя.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія приходить до висновку, щодо недійсності договору іпотеки від 23.02.2013р. зокрема з тих підстав, що ПП «Істок -777» був порушений порядок набуття права власності на нерухоме майно, а тому послідуючі дії, щодо здійснення ПП «Істок-777» відносно даного майна, а саме передання його в іпотеку ТОВ «Інтерфлот-Продукт» є незаконними.

Крім того, як встановлено місцевим господарським судом Відповідачами не надано суду жодних доказів на підтвердження отримання письмової згоди іпотекодержателя - ТОВ "Грін Груп" на передання предмету іпотеки у наступну іпотеку.

Частиною першою статті 5 Закону України "Про іпотеку" від 05.06.2003 № 898-IV встановлено, що предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна, зокрема, за умови, що нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація.

Відповідачі при розгляді даної справи, ніяких відповідних доказів як до суду першої так і до суду апеляційної інстанції не надали, а тому зазначені вище факти скаржниками під час розгляду апеляційних скарг в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які скаржник посилався як на підставу своїх вимог, доводів і заперечень.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що під час розгляду справи місцевим господарським судом були встановлені всі фактичні обставини справи на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правомірна юридична оцінка із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для скасування рішення не вбачається.

Керуючись ст. ст. 99,101-105 ГПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерфлот - продукт" та Приватного підприємства "Істок-777" - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 25 липня 2014 року у справі №916/2081/14 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 08.09.2014р.

Головуючий суддя Н.В. Ліпчанська

Суддя П.Ф. Мацюра

Суддя В.А. Лисенко