Ухвала суду № 40364787, 02.09.2014, Господарський суд Миколаївської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

=====

УХВАЛА

02 вересня 2014 року Справа № 5016/1014/2012(15/26)

Кредитори:

1. Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль"(01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9, код ЄДРПОУ 14305909) в особі Миколаївської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль"(54030, м. Миколаїв, вул. Артилерійська, 19-а)

2. ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва Миколаївської області Державної податкової служби (м. Миколаїв, вул. Потьомкінська, 24)

3. Тимчасовий трудовий колектив в особі керівника ОСОБА_3 (50027, АДРЕСА_1)

4. Публічне акціонерне товариство "Миколаївобленерго" (поштова адреса:

54055, м. Миколаїв, вул. Чигрина, 94, код ЄДРПОУ 24789699)

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Інгресс" (54003, м. Миколаїв, вул. В.Морська, 143, код ЄДРПОУ 24787401)

Ліквідатор: арбітражний керуючий Фоменко Віра Михайлівна ( 54020, АДРЕСА_2)

Суддя Ржепецький В.О.,

представники:

від ПАТ "Райффайзен Банк Аваль": не з'явився;

від ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва Миколаївської області Державної податкової служби: Донченко А.Д., довіреність № 1695/9/14-03-10-013 від 15.11.2013;

від Тимчасового трудового колективу в особі керівника ОСОБА_3: не з'явився;

від Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго": Александрова В.О., довіреність № 01/53-96 від 25.06.2014;

від банкрута: ліквідатор Фоменко В.М.;

в судовому засіданні приймає участь засновник ТОВ "Агро-Інгресс" ОСОБА_6

Суть спору: про банкрутство

встановив:

Ухвалою суду від 19.08.2014 розгляд справи відкладений на 02.09.2014, зобов'язано комітет кредиторів ТОВ "Агро-Інгресс" в строк до 01.09.2014 надати на розгляд суду кандидатуру нового арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "Агро-Інгресс".

01.09.2014 ліквідатором Фоменко В.М. подано суду протокол засідання комітету кредиторів від 29.08.2014.

Крім того, ліквідатором подано суду клопотання №02-03/-148 від 01.09.2014 про уточнення вимог, викладених у п. 2 клопотання №02-03/-137 від 11.08.2014, до якого додано розрахунок грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання обов'язків розпорядника майна та ліквідатора.

29.08.2014 на адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Кияновської Л.В. №01-19/386 від 29.08.2014 про надання згоди на призначення ліквідатором ТОВ "Агро-Інгресс".

Кредитори: ПАТ "Райффайзен Банк Аваль в особі Миколаївської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль" та Тимчасовий трудовий колектив в особі керівника ОСОБА_3 правом участі в судовому засіданні не скористались, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

В судовому засіданні засновником ТОВ "Агро-Інгресс" ОСОБА_6 заявлено усне клопотання про припинення провадження у справі з посиланням на безпідставність її порушення, фіктивність банкрутства ТОВ "Агро-Інгресс".

Суд відхиляє усне клопотання засновника ТОВ "Агро-Інгресс" ОСОБА_6, оскільки в порушення вимог ст. 33 ГПК України, заявником не надано суду доказів на підтвердження підстав припинення провадження у справі та надано роз'яснення стосовно порядку звернення до суду з відповідним клопотанням.

Присутні в судовому засіданні представники кредиторів не заперечують проти задоволення клопотання ліквідатора Фоменко В.М. від 11.08.2014, з урахуванням уточнень викладених у клопотанні від 01.09.2014.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін та учасників провадження у справі, суд дійшов наступних висновків.

Ухвалою суду від 15.06.2012р. за заявою Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Миколаївської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль" порушено справу про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Інгресс".

Ухвалою суду від 19.07.2012р. у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Інгресс" застосовано загальні судові процедури, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Фоменко В.М.

Відповідно до змісту положень ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону, що діяла до 19.01.2013, надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі; частиною 12 вказаної статті передбачено, що відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника; оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею; частиною 14 вказаної статті встановлено, що оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Постановою суду від 02.07.2013р. ТОВ "Агро-Інгресс" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Фоменко В.М.

З 19 січня 2013 року Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" викладено у редакції згідно із Законом України від 22 грудня 2011 року N 4212-VI (надалі - Закон).

Відповідно до абз. 1, 3 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону (з наступними змінами та доповненнями), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

В пункті третьому ч. 1 ст. 98 Закону закріплено право арбітражного керуючого отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Правовідносини, пов'язані із визначенням розміру та порядку виплати винагороди, врегульовано статтею 115 Закону. Так, відповідно до ч.ч. 2, 3 зазначеної статті, грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Ухвалою суду від 30.07.2013 визначено грошову винагороду арбітражного керуючого Фоменко В.М. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання нею своїх повноважень за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута.

Станом на 01.08.2014 грошова винагорода арбітражного керуючого Фоменко В.М. як розпорядника майна та ліквідатора ТОВ "Агро-Інгресс" за період з 01.08.2012 по 01.08.2014 становить 77562,00 грн. (розрахунок доданий до клопотання №02-03/-148 від 01.09.2014).

Рішенням комітету кредиторів від 02.07.2014 схвалено звіт ліквідатора ТОВ "Агро-Інгресс" - арбітражного керуючого Фоменко В.М. по виконаній роботі, затверджено заробітну плату в розмірі 77562,00 грн. (протокол від 02.07.2014 року).

Відповідно до ч. ч. 4, 5 ст. 115 Закону, витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг. Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Доданими до клопотання ліквідатора доказами підтверджено витрати арбітражного керуючого Фоменко В.М. в процедурі розпорядження майном та ліквідаційній процедурі на загальну суму 10185,45 грн.

Таким чином, клопотання арбітражного керуючого Фоменко В.М. є обґрунтованим та підлягає задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідаційна процедура вводиться строком на дванадцять місяців без можливості його продовження.

Строк ліквідаційної процедури у справі закінчився 02.07.2014р.

Згідно ч.2 ст. 41 Закону, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 46 Закону, після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Отже, з наведеної норми Закону витікає, що ліквідатор зобов'язаний здійснювати достатні та необхідні дії для завершення ліквідаційної процедури, подання звіту та ліквідаційного балансу, якими підтверджується факт вичерпного дотримання ліквідатором вимог Закону щодо обсягу дій, належних до вчинення в ліквідаційній процедурі, здійснюється на момент завершення ліквідаційної процедури, визначено обов'язковий перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури та за участі кредиторів (комітету кредиторів).

Частиною 4 ст. 46 Закону встановлено, що у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом. Новий ліквідатор очолює ліквідаційну комісію і діє згідно з вимогами цього Закону.

Зі звіту ліквідатора про виконану роботу станом на 30.06.2014, зокрема, з доданої до звіту ліквідатора Інформації з Реєстру прав власності на нерухоме майно №23581845 від 27.06.2014 вбачається, що ліквідаційну процедуру не завершено, залишається нереалізованим нерухоме майно, розташоване за адресою: Київська область, м. Славутич, вул. Військових будівельників, 7-а, загальною площею 43,4 кв.м., що є власністю ТОВ "Агро-Інгресс" на підставі договору купівлі - продажу №2870 від 30.06.2006, який посвідчено приватним нотаріусом Славутицького міського нотаріального округу Київської області ОСОБА_8

На підставі вищевикладеного, суд дійшов висновку про наявність підстав, з якими ч. 4 ст. 46 Закону пов'язує призначення нового ліквідатора.

Ухвалами від 22.07.2014 та від 19.08.2014 судом було зобов'язано комітет кредиторів ТОВ "Агро-Інгресс" подати до господарського суду кандидатуру нового арбітражного керуючого для призначення ліквідатора ТОВ "Агро-Інгресс" .

Згідно наданих ліквідатором протоколів засідань комітету кредиторів ТОВ "Агро-Інгресс" від 13.08.2014 та від 29.08.2014 комітетом кредиторів не схвалено кандидатури нового арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "Агро-Інгресс", тобто комітетом кредиторів належним чином не виконано вимоги ухвал суду.

Положеннями абз.5 ч. 1 ст. 114 Закону, встановлено, що за відсутності клопотання комітету кредиторів щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора, остання визначається за ініціативою суду.

18.08.2014 арбітражним керуючим Капінус А.А. подано суду заяву №01-21/261 від 14.08.2014 про надання згоди на призначення ліквідатором у даній справі.

Кандидатура арбітражного керуючого Капінус А.А. (свідоцтво НОМЕР_2 від 10.07.2013) відповідає вимогам ст. 115 Закону, присутні в судовому засіданні представники кредиторів не заперечують проти названої кандидатури, а тому суд вважає за необхідне припинити повноваження арбітражного керуючого Фоменко В.М. як ліквідатора у даній справі, призначити ліквідатором у справі арбітражного керуючого Капінуса А.А.

Кандидатура арбітражного керуючого Кияновської Л.В. судом відхиляється з огляду на такі міркування.

Законом визначено критерії участі арбітражного керуючого у справі про банкрутство. Так, у відповідності до положень ч. 2 ст. 114 Закону, розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом; 4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого).

Принципи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство визначено п. 1.5 Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство (затв. Постановою пленуму Вищого господарського суду України 16.01.2013 N 1), відповідно до якого, відбір кандидатів арбітражних керуючих для їх призначення господарським судом у справах про банкрутство здійснюється автоматизованою системою з додержанням принципів черговості, вірогідності, рівної кількості справ про банкрутство, з урахуванням навантаження кожного арбітражного керуючого та коефіцієнту складності справ, спеціалізації, територіальності, особливостей провадження у справах про банкрутство окремих категорій суб'єктів підприємницької діяльності, у тому числі державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, а також вимог законодавства про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Як витікає з матеріалів справи, кандидатури арбітражних керуючих Капінуса А.А. та Кияновської Л.В. є ідентичними в розумінні зазначених вище положень Закону, тому господарський суд вважає за необхідне застосувати принципи, передбачені Положенням про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, визначити які господарський суд може на підставі поданих кандидатами документів та які не залежать від суб'єктивної оцінки характеристик арбітражних керуючих, а саме: принцип черговості, та призначити ліквідатором ТОВ «Агро-Інгресс» арбітражного керуючого, яким відповідну заяву подано раніше.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону, що діяла до 19.01.2013, ст. ст. 37, 40, 41, 46, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22 грудня 2011 року N 4212-VI. , ст. 86 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання арбітражного керуючого Фоменко В.М. №02-03/-137 від 11.08.2014 з урахуванням уточнень, викладених у клопотанні №02-03/-148 від 01.09.2014.

2. Затвердити грошову винагороду арбітражного керуючого Фоменко В.М. за виконання обов'язків розпорядника майна, ліквідатора у справі №5016/1014/2012 (15/26) про банкрутство ТОВ "Агро-Інгресс" в сумі 77562,00 грн.

3. Затвердити витрати арбітражного керуючого Фоменко В.М., пов'язані з виконанням повноважень розпорядника майна, ліквідатора у справі №5016/1014/2012 (15/26) про банкрутство ТОВ "Агро-Інгресс" в сумі 10185,45 грн. за рахунок майна боржника.

4. Припинити повноваження арбітражного керуючого Фоменко В.М. як ліквідатора ТОВ "Агро-Інгресс".

5. Призначити ліквідатором ТОВ "Агро-Інгресс" арбітражного керуючого Капінус Андрія Анатолійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) НОМЕР_2 видане Міністерством юстиції України 16.07.2013, ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

6. Зобов'язати ліквідатора Фоменко В.М. затверджену судом суму грошової винагороди арбітражного керуючого в розмірі 77562,00 грн. та витрат в розмірі 10185,45 грн. внести до першої черги реєстру вимог кредиторів ТОВ "Агро-Інгресс".

7. Зобов'язати арбітражного керуючого Фоменко В.М. в 15-ти денний термін з дня винесення ухвали передати арбітражному керуючому Капінус А.А. фінансову та іншу документацію, що стосується банкрутства ТОВ "Агро-Інгресс ".

8. Зобов'язати арбітражного керуючого Капінус А.А. невідкладно вжити всіх можливих та необхідних заходів до завершення ліквідаційної процедури ТОВ "Агро-Інгресс ".

9. Дану ухвалу надіслати кредиторам, банкруту, арбітражному керуючому Фоменко В.М. (54020, АДРЕСА_2), арбітражному керуючому Капінусу А.А. (54017, АДРЕСА_3), засновнику ТОВ "Агро-Інгресс" ОСОБА_6 (АДРЕСА_4), Головному управлінню юстиції в Миколаївській області (м. Миколаїв, вул. 8-го Березня 107), державному реєстратору - відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Миколаївського міського управління юстиції (вул. Адміральська, 20, м. Миколаїв).

Суддя В.О.Ржепецький