Рішення № 40232966, 18.08.2014, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-б, тел. 284-18-98 РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

№ 910/12645/14 18.08.14

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., при секретарі судового засідання Шевченко-Корженецькій К.І.,

розглянув у відкритому судовому засіданні

справу № 910/12645/14

за позовом публічного акціонерного товариства "ЕРДЕ БАНК", м. Київ,

до товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-промисловий альянс", м. Київ,

про зобов'язання вчинити дії та стягнення 106 003 600 грн.,

за участю представників сторін:

позивача - Нечая О.В. (довіреність від 15.08.2014 №1965);

Ханович К.В. (довіреність від 02.07.2014 №1463);

відповідача - не з'явився.

Публічне акціонерне товариство "ЕРДЕ БАНК" (далі - Банк) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом про зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-промисловий альянс" (далі - ТОВ "Будівельно-промисловий альянс") надати розпорядження публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" (далі - ПАТ "Національний депозитарій України") на погашення облігацій серій "А" та "В" у кількості 5 300 180 штук загальною номінальною вартістю 106 003 600 грн.; погасити дисконтні облігації серій "А" та "В" ТОВ "Будівельно-промисловий альянс" у кількості 5 300 180 штук загальною номінальною вартістю 106 003 600 грн.; перерахувати 106 003 600 грн. Банку на рахунок №32072417601 в Головному управлінні Національного банку України у м. Києві та Київській області.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 25.06.2014 порушено провадження у справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 14.07.2014 відкладено розгляд справи на 18.08.2014 у зв'язку з неявкою представника відповідача у судове засідання.

У судовому засіданні 18.08.2014 представники позивача надали пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримали у повному обсязі. Представник відповідача не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, відзиву на позовну заяву не подав.

Ухвали господарського суду міста Києва було надіслано відповідачу на адресу, зазначену у позовній заяві та у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що підтверджується відмітками канцелярії на звороті таких ухвал. До матеріалів справи долучено конверти повернення з адреси відповідача з відміткою поштового відділення «установа вибула» та «установа не розшукана і не зареєстрована».

У підпункті 3.9.2 пункту 3.9 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» зазначено, що, розпочинаючи судовий розгляд, суддя має встановити, чи повідомлені про час і місце цього розгляду особи, які беруть участь у справі, але не з'явилися у засідання. Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце її розгляду судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною у позовній заяві. У випадку нез'явлення в засідання представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи наведене та з метою запобігання безпідставному затягуванню розгляду справи, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи по суті в судовому засіданні 18.08.2014 без участі представника відповідача за наявними в ній матеріалами (стаття 75 Господарського процесуального кодексу України, далі - ГПК України).

Оцінивши наявні в матеріалах справи докази, які мають значення для розгляду справи по суті, проаналізувавши встановлені фактичні обставини справи в їх сукупності, заслухавши пояснення представників позивача, господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» (далі - ПАТ «КБ «Глобус») надано виписку про стан рахунку в цінних паперах від 18.04.2014, якою підтверджено, що Банку належать цінні папери ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» у кількості 5 300 180 штук загальною номінальною вартістю 106 003 600 грн., а саме:

облігації серії «А»: міжнародний ідентифікаційний номер - UA4000036933; номінальна вартість одного цінного паперу - 20 грн.; у кількості 366 243 штук загальною номінальною вартістю цінних паперів - 7 324 860 грн.;

облігації серії «В»: міжнародний ідентифікаційний номер - UA4000036941; номінальна вартість одного цінного паперу - 20 грн.; у кількості 4 933 937 штук загальною номінальною вартістю цінних паперів - 98 678 740 грн.

09.01.2013 постановою правління Національного банку України № 4 відкликано банківську ліцензію та розпочато ліквідацію Банку.

Рішенням Виконавчої дирекції фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 28.02.2014 № 8 призначено з 28.02.2014 уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Банка провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу супроводження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків Ткач Маріанну Юріївну на період до 08.01.2015 включено.

Згідно з пунктом 4 частини другої статті 37 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" (далі - Закон) уповноважена особа Фонду має право відмовлятися від виконання або розривати в порядку, встановленому законодавством України, будь-які договори (правочини) за участю банку, які є збитковими чи непотрібними для банку або виконання яких має негативний вплив на фінансовий стан банку.

Пунктом 5 частини першої статті 48 Закону встановлено, що уповноважена особа Фонду з дня свого призначення здійснює повноваження, зокрема, у встановленому законодавством порядку вживає заходів до повернення дебіторської заборгованості банку, заборгованості позичальників перед банком та повернення (витребування) майна банку, що перебуває у третіх осіб.

Частиною першою статті 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок в Україні" визначено, що облігація - це цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Відповідно до частини четвертої статті 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.

Відповідно до пункту 15 частини першої статті 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" проспект емісії цінних паперів - це документ, що містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів.

Пунктом «а» частини 7 проспекту емісії дисконтних облігацій ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» встановлено, що погашення облігацій здійснюється Емітентом самостійно у національній валюті України на підставі зведеного облікового реєстру, який складається відкритим акціонерним товариством «Національний депозитарій України» (далі - ВАТ «Національний депозитарій України»), на початок погашення облігацій, власнику - фізичній особі на її поточний рахунок або готівкою через касу Емітента за адресою: Україна, 04080, м. Київ, вул. Фрунзе, 24-А, кв. 15. Погашення облігацій власнику - юридичній особі здійснюється на її поточний рахунок. Дата початку погашення серії «А» - 19.04.2013; дата закінчення погашення серії «А» - 19.04.2014; дата початку погашення серії «В» - 19.04.2013; дата закінчення погашення серії «В» - 19.04.2014. Для пред'явлення облігацій до погашення власники облігацій переводять належні їм облігації з особистих рахунків у цінних паперах у Зберігачів на рахунок Емітента в Національному депозитарії України.

У пункті «б» частини 7 проспекту емісії дисконтних облігацій ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» зазначено, що погашення здійснюється за номінальною вартістю облігацій в національній валюті України. Інформація для складення зазначеного зведеного облікового реєстру власників облігацій формується після закінчення операційного дня, що передує дню початку погашення облігацій. Сформований зведений обліковий реєстр рахунків власників облігацій надається депозитарієм ВАТ «Національний депозитарій України», Емітенту до 10 (десятої) години дня початку погашення. На дату погашення власники облігацій повинні перерахувати облігації, що підлягають погашенню на рахунок у цінних паперах Емітента, відкритий у депозитарії ВАТ «Національний депозитарій України». Емітент з моменту зарахування облігацій на його рахунок в цінних паперах перераховує власнику облігацій на його поточний рахунок номінальну вартість облігацій. Якщо дата початку погашення припадає на неробочий (вихідний) день, встановлений чинним законодавством України, початок погашення облігацій переноситься на перший робочий день після неробочого (вихідного) дня. При відсутності в зведеному обліковому реєстрі власників облігацій даних про поточний рахунок власника облігацій або при неможливості останнього отримати належні йому кошти за погашення через касу Емітента, належні суми до погашення депонуються на рахунок Емітента і виплачуються при особистому зверненні власника до Емітента з відповідною заявою.

18.04.2014 Банк надав розпорядження (наказ) депозитарній установі ПАТ «КБ «Глобус» на виконання облікових операцій № 14041803 та № 14041804 для перерахування цінних паперів на погашення емітентом згідно з проспектом емісії цінних паперів.

ПАТ «КБ «Глобус» подано Банку лист від 23.04.2014 № 1054, в якому зазначено, що станом на 23.04.2014 операції списання цінних паперів на рахунок емітента було відхилено депозитарієм ВАТ «Національний депозитарій України» у зв'язку з відсутністю розпоряджень від емітента ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» на погашення облігацій.

В свою чергу, Банком на адресу Департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) було надіслано лист від 25.04.2014 № 954, в якому зазначено, що метою запровадження процедури ліквідації є забезпечення ефективної процедури виведення неплатоспроможних банків з ринку та ліквідація банків, у тому числі шляхом реалізації активів та задоволення вимог кредиторів у зв'язку з чим, Банк просив Компанію перевірити правомірність виконання своїх обов'язків ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» та застосувати до останнього заходи впливу відповідно до чинного законодавства України.

11.06.2014 Банком було отримано лист від 04.06.2014 № 12/02/10293/ИК Комісії, в якому зазначено, що станом на 20.05.2014 документи на скасування реєстрації випуску облігацій ТОВ «Будівельно-промисловий альянс» до Комісії не подавало.

Разом з тим, не виконуючи взяті на себе зобов'язання за проспектом емісії дисконтних облігацій ТОВ «Будівельно-промисловий альянс», відповідач, зокрема, створює перешкоди щодо дотримання процедури ліквідації Банку відповідно до Закону пов'язаної, насамперед, із задоволенням вимог вкладників та кредиторів.

Відповідно до частини першої статті 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно зі статтею 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами статті 525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За таких обставин позовні вимоги Банку є обґрунтованими і тому підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 49 ГПК України витрати зі сплати позивачем судового збору в даній справі слід покласти на відповідача.

Керуючись статтями 43, 49, 82 - 85 ГПК України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельно-промисловий альянс» (01001, м. Київ, провулок Тараса Шевченка, 7/1; ідентифікаційний код 33602257) надати розпорядження депозитарію публічному акціонерному товариству «Національний депозитарій України» (01001, м. Київ, вул. Б. Грінченка, буд. 3; ідентифікаційний код 30370711) на погашення облігації серії А та В у кількості 5 300 180 штук загальною номінальною вартістю 106 003 600 (сто шість мільйонів три тисячі шістсот) грн.

3. Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельно-промисловий альянс» (01001, м. Київ, провулок Тараса Шевченка, 7/1; ідентифікаційний код 33602257) погасити дисконтні облігації серії А та В товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельно-промисловий альянс» в кількості 5 300 180 штук загальною номінальною вартістю 106 003 600 (сто шість мільйонів три тисячі шістсот) грн.

4. Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельно-промисловий альянс» (01001, м. Київ, провулок Тараса Шевченка, 7/1; ідентифікаційний код 33602257) перерахувати 106 003 600 (сто шість мільйонів три тисячі шістсот) публічному акціонерному товариству «ЕРДЕ БАНК» (місцезнаходження: 04070, м. Київ, вул. Сагайдачного/Ігорівська, 10/5а; адреса для поштової кореспонденції: 04071, м. Київ, вул. Гончарна, 20; ідентифікаційний код 34817907) на рахунок № 32072417601 в Головному управлінні Національного банку України по місту Києву і Київській області (код банку 321024) .

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельно-промисловий альянс» (01001, м. Київ, провулок Тараса Шевченка, 7/1; ідентифікаційний код 33602257) в доход державного бюджету України 73 080 (сімдесят три тисячі вісімсот) грн. судового збору.

Після набрання рішенням законної сили видати відповідний накази.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 22.08.2014.

Суддя О. Марченко