Рішення № 39879326, 24.06.2014, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"24" червня 2014 р.Справа № 11/51-1559

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Клим Т.П.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: ОСОБА_1, АДРЕСА_4

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. У. Самчука, 33 кв. 21, код ЄДРПОУ 38739854

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ", АДРЕСА_5 м. Тернопіль

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 (поштова адреса м. Тернопіль вул. Качали, 5)

про зобов'язання виділити в натурі частку з майна шляхом передачі у власність нерухомого майна

За участю представників:

позивача: не прибув;

третьої особи: Осіва П.В. - представника ТзОВ "Тернопрестиж", довіреність від 01.06.2014 р.;

відповідача: Опанасенка В.Ю. - ліквідатора ТзОВ Магазин "Київ", постанова господарського суду, посвідчення № НОМЕР_1 від 19.02.2013 року;

третьої особи: Процька Я.І. представника ПАТ "Укрсоцбанк", довіреність від 17.12.2013 року; Степанюка О.І. - представника, довіреність від 05.05.2014 року;

В розпочатому судовому засіданні представникам сторін роз'яснено процесуальні права та обов'язки, встановлені статтею 22 Господарського процесуального Кодексу України.

У зв'язку з відсутністю клопотання сторін фіксація судового процесу за допомогою технічних засобів, а саме програмно - апаратного комплексу "Діловодство суду" не здійснюється.

Суть справи: ОСОБА_1, АДРЕСА_4 звернулася до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою ( вх. № 1638(н) від 13 серпня 2009 року ) до Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", АДРЕСА_5 м. Тернопіль про зобов'язання ТзОВ Магазин "Київ" виконати умови протоколу №31 загальних зборів учасників товариства від 03.07. 2009 року та передати ОСОБА_1 в рахунок належної їй частки в статутному капіталі (фонді) товариства нерухоме майно - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5.

В обґрунтування заявлених вимог позивач надала суду Протокол № 31 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" від 03 липня 2009 року; лист від 10.07.2009 року, адресованого товариству з обмеженою відповідальністю магазин "Київ"; відповідь на лист від 14.07.2009 року; Статут ТзОВ магазин "Київ", інші документи, які знаходяться в матеріалах справи.

Посилається на приписи статей 317,319,321 ЦК України, ст. 54 Закону України "Про господарські товариства", п. 2 ст. 48 ЦК України.

В судовому засіданні позивач подав господарському суду заяву про уточнення позовних вимог (вх. № 18261(н) від 14 вересня 2009 року) та просить суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю магазин „Київ" виділити позивачу в натурі належну частку в майні ТОВ магазин „Київ" шляхом передачі Товариством у власність позивачу нерухоме майно - приміщення площею 1267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5.

Справа вже розглядалася у господарському суді Тернопільської області.

Так, рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 (суддя Сидорук А.М.) позов задоволено. Зобов'язано ТОВ Магазин " Київ" виділити в натурі належну ОСОБА_1 частку з майна ТОВ "Магазин Київ" шляхом передачі у власність ОСОБА_1 нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 м2, яке розташоване за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_5.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 року рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 09 квітня 2014 року касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" та ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" задоволено частково. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 та рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 у справі № 11/51-1559 скасовано; справу передано на новий розгляд до господарського суду Тернопільської області.

Статтею 111-12 Господарського процесуального Кодексу України встановлено, що вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Зокрема, Вищий господарський суд України зазначає , що постановою господарського суду Тернопільської області від 21.08.2013 року ТОВ "Магазин "Київ" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; під час провадження справи про банкрутство ліквідатор Товариства дізнався про те, що ТзОВ Магазин "Київ" здійснив відчуження предмета іпотеки - нежитлового приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по АДРЕСА_5 ОСОБА_1, тоді як згідно Закону України "Про іпотеку" іпотекодовець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя відчужувати предмет іпотеки: передавати предмет іпотеки в спільні діяльність, лізинг, оренду, користування; ПАТ "Укрсоцбанк" такої згоди ТзОВ Магазин "Київ" не надавало.

Також в постанові зазначається, що судом не перевірено належним чином твердження ПАТ "Укрсоцбанк" та ліквідатора ТОВ Магазин "Київ" чи правомірно відбувалося відчуження оспорюваного приміщення.

Розпорядженням від 28 квітня 2014 року справу № 11/51-1559 передано на розгляд судді Півтораку М.Є.

Суддя, приймаючи справу № 11/51-1559 до провадження, визнав за необхідне вчинити наступні дії: призначити судове засідання по даній справі о 10 годині 16 травня 2014 року та залучити до участі у справі в якості третьої особи , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 (поштова адреса м. Тернопіль вул. Качали, 5).

У судове засідання 16.05.2014 року представники позивача, відповідача та третьої особи прибули, дали пояснення щодо заявлених позовних вимог: представник позивача (ОСОБА_1.) підтримав заявлені вимоги повністю; представник відповідача (ТзОВ Магазин "Київ") заперечив щодо задоволення позовних вимог; представник третьої особи (ПАТ "Укрсоцбанк") заперечив щодо задоволення позовних вимог).

Зокрема, ПАТ "Укрсоцбанк" вважає, що мало місце відчуження майна: нежитлового приміщення по АДРЕСА_5 в м. Тернополі, площею 1 267,1 кв. м. ОСОБА_1., яке перебувало в іпотеці згідно іпотечного договору, а банк на відчуження вказаного приміщення позивачці згоди не давав.

В судовому засіданні оголошувалася перерва до 11 год.30 хвилин 23 травня 2014 року в порядку статті 77 ГПК України.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23 травня 2014 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. У. Самчука, 33, кв. 21, код ЄДРПОУ 38739854, а розгляд справи відкладено до 14 год. 45 хв. 03 червня 2014 року з підстав, викладених в ухвалі суду.

Представник третьої особи ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль у судове засідання 03.06.2014 року прибув, звернувся до суду з клопотання про надання можливості ознайомитися з матеріалами справи.

Згідно клопотання ТзОВ "Тернопрестиж" в судовому засіданні оголошувалася перерва до 15 годин 10 червня 2014 року.

У відзиві на позов (вх. № 11210 від 10.06.2014 року) ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль визнає заявлені вимоги повністю і вважає їх обґрунтованими та такими , що підлягають до задоволення.

Вказує, що ОСОБА_1 як учасник ТзОВ магазин "Київ" вправі виходити з товариства; рішення зборів учасників ТОВ магазин "Київ" від 03.07.2009 року про вихід ОСОБА_1 не відмінене, не скасоване чи в інший спосіб не визнавалося не дійсним, як на момент подання позову до суду так і на час розгляду позову в суді в 2014 році; твердження ПАТ "Укрсоцбанк" про порушення його прав на спірне майно (нежитлове приміщення площею 1 267,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5) і яке перебувало в іпотеці не відповідає дійсності: відповідно до статті 21 Закону України "Про іпотеку" у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи право наступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою.

Посилається на рішення господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі № 3/77/5022-1020/2011 (залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30 жовтня 2012 року), яким підтверджується про погашення заборгованості ТзОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк".

В судовому засіданні оголошувалася перерва до 15 год. 15 хвилин 19.06.2014 року та 15 год. 30 хвилин 24.06.2014 року в порядку статті 77 ГПК України.

24.06.2014 року ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль надало суду письмові пояснення (вх. № 12092), у якому посилається на лист ПАТ "Укрсоцбанк" № 07-01/112 від 22.02.2010 року та вказує , що у ньому банк висловив свою згоду на передачу права власності на приміщення магазину, що знаходиться за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5, що є власністю ТзОВ магазин "Київ" на ТОВ "Орвіс".

24.06.2014 року ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль подало до суду клопотання ( вх. № 12091) та просить витребувати у Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції (46001, м. Тернопіль вул. Київська, 3а) завірену належним чином копію інформації опублікованої у Бюлетені державної реєстрації про зменшення статутного капіталу ТОВ магазин "Київ" (дата реєстрації 08.07.2009 року, номер запису 16461050009000943). Вважає, що опублікування інформації у Бюлетені державної реєстрації про зменшення статутного капіталу може підтвердити, що ПАТ "Укрсоцбанк" був повідомлений про зменшення статутного капіталу ТОВ магазин "Київ" у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників та отримання вкладу у формі нерухомого майна . Посилається на приписи статей 1,16,22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Представники ТзОВ магазин "Київ" та ПАТ "Укрсоцбанк" заперечують щодо задоволення клопотання про витребування додаткових доказів у Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, а саме: щодо опублікування у Бюлетені державної реєстрації інформації про зменшення статутного капіталу ТОВ магазин "Київ" і вважають, що інформація щодо опублікування про зменшення статутного капіталу ТзОВ магазин "Київ" не впливає на розгляд справи по суті, а клопотання Товариства спрямоване на затягування справи.

Суд зазначає, що згідно частини 3 статті 22 ГПК України сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Справа № 11/51-1559 знаходиться на розгляді в суді з 29.04.2014 року; двохмісячний строк, встановлений статтею 69 ГПК України закінчується 29 червня 2014 року; у сторін було достатньо часу для зібрання та надання суду доказів в підтвердження та заперечення позовних вимог; предметом позову у справі № 11/51-1559 є зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ" виділити ОСОБА_1 як учаснику товариства в натурі належну частку в майні ТОВ магазин „Київ" шляхом передачі Товариством у власність позивачу нерухоме майно - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_5; яке заперечується ТзОВ магазин "Київ", опублікування інформації у Бюлетені державної реєстрації про зменшення статутного капіталу ТзОВ магазин "Київ" у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників та отримання вкладу у формі нерухомого майна, не може спростовувати заперечення ТзОВ магазин "Київ" про перебування вказаного приміщення під забороною згідно іпотечного договору та відсутністю у Товариства згоди (на час прийняття рішення загальними зборами учасників) на його відчуження.

Клопотання ТзОВ "Тернопрестиж" про витребування у Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції (46001, м. Тернопіль вул. Київська, 3а) завірену належним чином копію інформації у Бюлетені державної реєстрації інформацію про зменшення статутного капіталу ТОВ магазин "Київ" (дата реєстрації 08.07.2009 року, номер запису 16461050009000943) не підлягає до задоволення та відхиляється судом.

В судовому засіданні 24.06.2014 року було оголошено вступну та резолютивну частині рішення в порядку статті 85 ч. 2 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, третіх осіб судом встановлено наступне:

Згідно статті 1 ГПК України Підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Стаття 16 Цивільного Кодексу України визначає, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу та визначає способи захисту цивільних прав та інтересів.

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом (частина друга п. 1 ст. 16 ЦК України).

Учасниками господарського процесу може бути визначене статтею 1 Господарського процесуального кодексу України коло осіб, зокрема, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності мають право звернутись до господарського суду лише у випадках, передбачених законодавчими актами України.

Можливість вирішення спорів за участю фізичних осіб, що не виступають у спірних правовідносинах, як суб'єкти підприємницької діяльності, чинним господарським процесуальним законодавством України передбачено, зокрема, в пункті 4 статті 12 Господарського процесуального кодексу України, згідно якого, господарським судам підвідомчі справи, що виникають виключно з корпоративних відносин.

У відповідності до визначеним ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Позивач по справі ОСОБА_1, жителька АДРЕСА_4 станом на час подання позову до суду (13.08.2009 року) була учасником Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", що підтверджується Статутом ТзОВ магазин "Київ" і наділена правом на звернення до суду з позовом за захистом свої прав і охоронюваних законом інтересів.

Відповідно до статті 54 Господарського процесуального кодексу України, звертаючись з позовом до господарського суду, позивач самостійно визначає в позові предмет позову та його підстави, тобто, ті обставини, якими він обґрунтовує поданий позов; розглядаючи справу, господарський суд не може вийти за межі зазначених у позові предмету та підстав, за винятком випадків, прямо передбачених процесуальним законодавством.

Предметом позову ОСОБА_1 визначила зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", м. Тернопіль, АДРЕСА_5 (код ЄДРПОУ 14046046) виділити їй в натурі належну частку майна ТзОВ Магазин "Київ", шляхом передачі Товариством з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ" (м. Тернопіль, АДРЕСА_5) ОСОБА_1 у власність нерухоме майно - приміщення площею 1 267,1 кв. м. , яке розташоване за адресо: м. Тернопіль, АДРЕСА_5.

Вказавши відповідачем у справі Товариство з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ", місцезнаходження якого м. Тернопіль АДРЕСА_5 ОСОБА_1 вважає, що вказана особа порушила її права.

У судовому засіданні встановлено, що 03 липня 2009 року відбулися загальні збори Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ" /протокол № 31 від 03.07.2009р./, на яких було прийнято рішення про вихід з числа Учасників Товариства ОСОБА_1 з поверненням належної їй частки в статутному капіталі (фонді) Товариства у вигляді майна Товариства, що складається із нерухомого майна - приміщення площею 1267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5, право власності на яке належить Товариству на підставі Свідоцтва про право власності від 09.01.2001р. Вартість нерухомого майна, яке запропоновано передати ОСОБА_1 становить 488 172 грн. 65 коп. та виплатою 448 277 грн. 35 коп., виплату яких провести протягом року з дня виходу з числа Учасників Товариства. Крім того, загальними зборами учасників ТОВ магазин „Київ" вирішено зменшити розмір статутного капіталу (фонду) Товариства до розміру 138 500 грн. 00 коп. та перерозподілити частки Учасників у статутному капіталі (фонді) Товариства таким чином: ОСОБА_11, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 100 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

10.07.2009 року ОСОБА_1 звернулася із заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" про виконання умов протоколу № 31 загальних зборів учасників ТОВ магазин "Київ" від 03.07.2009 року та повернути належну їй частку у статутному капіталі (фонді) Товариства шляхом передачі нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5.

Листом від 14.07.2009 року Товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", м. Тернопіль повідомило ОСОБА_1 про відмову у передачі у власність нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване по АДРЕСА_5 в м. Тернополі.

ОСОБА_1 вважає , що відмова Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" у передачі їй у власність нерухомого майна як належної частки у статутному капіталі (фонді) товариства є протиправною і суперечить вимогам Конституції України , Закону України "Про господарські товариства" нормам Цивільного кодексу України та вимогам статуту ТОВ магазин "Київ".

Відповідно до статей 317,319,321 Цивільного кодексу України власникові належать права володіння, користування та розпорядження своїм майном. Власник володіє, користується та розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

З матеріалів справи вбачається , що 09 січня 2001 року виконавчий комітет Тернопільської міської ради видав Свідоцтво про право власності на приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5 і яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" на праві колективної власності. Свідоцтво видане на підставі рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради № 1313 від 27.12.2000 року.

09 січня 2001 року Товариство з обмежено відповідальністю "Міське бюро технічної інвентаризації" м. Тернопіль вчинило реєстровий напис на документі про право власності "Зазначене в цьому документів приміщення площею 1 267,1 кв. м. зареєстроване в Тернопільському бюро технічної інвентаризації за Товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" на праві колективної власності та записане в реєстрову книгу за № 462 (належним чином засвідчена копія Свідоцтва знаходиться в матеріалах справи).

Відповідач у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" є господарським товариством, створеним у відповідності до законодавства України та статуту товариства, затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства № 29 від 12 травня 2005 року; державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 29.06.2005 року, номер запису 16461050001000943; державну реєстрацію проведено 03.03.2008 року, номер запису 16461050005000943; державну реєстрацію проведено 08.07.2009 року, номер запису 16461050009000943, про що свідчать відмітки Державного реєстратора на Статуті Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" (копія знаходиться в матеріалах справи).

Відповідно до Статуту Товариство з обмеженою відповідальністю магазин „Київ" створено на базі приватизованого майна державно - комунального підприємства сфери послуг магазину № 62 „Київ" для здійснення підприємницької діяльності, з метою отримання прибутку від господарської діяльності.

Відповідно до п.1.2. Статуту, учасниками Товариства є: громадянка України ОСОБА_1, громадянин Литовської Республіки ОСОБА_11 та громадянка Литовської Республіки ОСОБА_12.

Згідно п.5.1. Статуту ТОВ магазин „Київ" /із внесеними змінами від 03.03.2008р., додаток № 1 до статуту ТОВ магазин „Київ"/ для забезпечення господарської та фінансової діяльності Товариства, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) учасників створюється статутний капітал (фонд) Товариства у розмірі 1 213 450 грн. 00 коп., з яких внески Учасників розподіляються наступним чином:

- ОСОБА_1, володіє часткою в розмірі 936 450 грн. 00 коп., що складає 77,2 % статутного капіталу (фонду) Товариства;

- ОСОБА_11, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 11,4 % статутного капіталу (фонду) Товариства;

- ОСОБА_12, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 11,4 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

У відповідності до ст.ст.58,59 Закону України „Про господарські товариства", р.8 Статуту ТОВ "Магазин „Київ" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, виключення учасника з товариства.

ОСОБА_1 жителька м. Тернопіль, як учасник товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", реалізувала своє право визначене нормами Закону України "Про господарські товариства" (п. в) ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" та нормами Цивільного кодексу України, подавши заяву про вихід із числа учасників; її заява була розглянута.

У відповідності до ч. 1 ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Згідно п.3.4. р.3 Статуту ТОВ магазину „Київ" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у Статутному фонді. На вимогу учасника та за згодою Товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Отже, ОСОБА_1 як учасниця Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", м. Тернопіль згідно приписів ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" та р.3 Статуту Товариства вправі була отримати вклад повністю або частково в натуральній формі.

Згідно рішення зборів учасників ТзОВ магазин "Київ" від 03 липня 2009 року вклад учасниці Товариства ОСОБА_1 повертається шляхом передачі їй у власність нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по АДРЕСА_5.

Відповідно до ст. 346 ЦК право власності припиняється у разі:

1) відчуження власником свого майна; 2) відмови власника від права власності; 3) припинення права власності на майно, яке за законом не може належати цій особі; 4) знищення майна; 5) викупу пам'яток історії та культури; 6) викупу земельної ділянки у зв'язку із суспільною необхідністю; 7) викупу нерухомого майна у зв'язку з суспільною необхідністю в земельній ділянці, на якій воно розміщене; 8) звернення стягнення на майно за зобов'язаннями власника; 9) реквізиції; 10) конфіскації; 11) припинення юридичної особи чи смерті власника.

Слід звернути увагу на те, що наведений перелік не є вичерпним: згідно з ч. 2 ст. 346 ЦК право власності може бути припинене також в інших випадках, встановлених законом.

Підставами припинення права власності є юридичні факти (певні обставини), з якими закон пов'язує ліквідацію права власності взагалі або перехід його до іншої особи. При цьому одні й ті ж самі юридичні факти можуть одночасно бути підставами припинення права власності у однієї особи й підставами виникнення права власності у іншої. Зокрема , договір купівлі-продажу є підставою припинення права власності у продавця і підставою виникнення права власності у покупця.

Таким чином, внаслідок прийняття рішення щодо задоволення заяви ОСОБА_1 про її вихід з числа учасників ТзОВ магазин "Київ" та виділення частки з статутного капіталу (фонду) у ОСОБА_1 виникла підстава для набуття права власності на нежитлове приміщення по АДРЕСА_5 в м. Тернополі, відповідно у ТзОВ магазин "Київ" підстава для припинення права власності на вказане приміщення.

Разом з тим суд відзначає, що з поданих сторонами документів вбачається, що 15 липня 2008 року між АКБСР "Укрсоцбанк" (кредитор), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "Орвіс" (позичальник) було укладено Генеральний договір про надання кредитних послуг №770/9-698, за умовами якого кредитор зобов'язується надати позичальнику грошові кошти в доларах США (кредит) в межах загального ліміту 2 200 000,00 дол. США.

В забезпечення виконання позичальником своїх кредитних зобов'язань між АКБСР "Укрсоцбанк" (іпотекодержатель), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Магазин "Київ" (іпотекодавець) було укладено іпотечний договір від 17.07.2008 року (з наступними змінами та доповненнями), згідно умов якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі, по АДРЕСА_5, яке належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на приміщення, виданого виконавчим комітетом Тернопільської міської ради 09.01.2001 року та зареєстрованого Тернопільським МБТІ 09.01.2001 року за № 462 (предмет іпотеки).

17 липня 2008 року Іпотечний договір посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10; зареєстровано в реєстрі за № 5578.

У зв'язку з посвідченням іпотечного договору № 5578 від 17.07.2008 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 накладено заборону відчуження зазначеного в договорі нежитлового приміщення до припинення дії іпотечного договору.

17.07.2008 року приватний нотаріус ОСОБА_10 внесла до Державного реєстру іпотек реєстраційний запис, параметрами якого є:

Підстава обтяження: іпотечний договір: 5578 від 17.07.2008 року приватний нотаріус ОСОБА_10;

Об'єкт обтяження: нежиле приміщення, Тернопільська область, м. Тернопіль, АДРЕСА_5 номер за РПВН 23710186;

Іпотекодержатель: Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку "Укрсоцбанк", код: 00039019, м. Київ, вул. Ковпака, 29;

Іпотедавець: Товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", код 14046046, Тернопільська область м. Тернопіль, АДРЕСА_5.

17.07.2008 року приватний нотаріус ОСОБА_10 внесла до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна реєстраційний запис, параметрами якого є:

Тип обтяження: заборона на нерухоме майно;

Підстава обтяження: іпотечний договір: 5578 від 17.07.2008, приватний нотаріус ОСОБА_10;

Об'єкт обтяження: нежиле приміщення, Тернопільська область, м. Тернопіль, АДРЕСА_5, номер РПВН: 23710186;

Власник: товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", код: 14046046, Тернопільська область м. Тернопіль, АДРЕСА_5.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, при триманням, завдатком.

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

Оскільки, іпотечний договір є одним із видів застави, до спірних правовідносин суд застосовує відповідні норми Цивільного кодексу України та спеціальні норми Закону України "Про іпотеку".

Статтею 9 Закону України "Про іпотеку" встановлено, Іпотекодавець має право володіти та користуватись предметом іпотеки відповідно до його цільового призначення, якщо інше не встановлено цим Законом. При користуванні предметом іпотеки і потекодавець повинен не припускати погіршення стану предмета іпотеки та зменшення його вартості понад норми його звичайної амортизації (зносу).

Іпотекодавець має право одержувати від предмета іпотеки продукцію, плоди і доходи, якщо інше не встановлено іпотечним договором.

Іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя: зводити, знищувати або проводити капітальний ремонт будівлі (споруди), розташованої на земельній ділянці, що є предметом іпотеки, чи здійснювати істотні поліпшення цієї земельної ділянки; передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку; відчужувати предмет іпотеки; передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг,

оренду, користування. (Частина третя статті 9 із змінами, внесеними згідно із Законом

N vr838295-05 (vr837295-05) від 22.12.2005).

Однак, не зважаючи на умови іпотечного договору від 17 липня 2009 року та існуючу заборону відчуження нежитлового приміщення загальною площею 1285,1 кв. м. по АДРЕСА_5 в м. Тернополі вчиненого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 (про що відомо ТзОВ магазин "Київ", оскільки на той час ОСОБА_1 була і учасником Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" та директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", про що свідчить її підпис на листі № 74 від 11.06.2009 року адресованого АКБ Укрсоцбанк) Товариство приймає рішення про виділення (передачу) вказаного приміщення її учаснику ОСОБА_1

ПАТ "Укрсоцбанк" стверджує, що не давав згоди Товариству з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" на відчуження предмету іпотеки, а саме: нежитлового приміщення по АДРЕСА_5.

В матеріалах справи знаходиться лист № 74 від 11.06.2009 року Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", м. Тернопіль (директор ОСОБА_1.), адресованого керуючому Тернопільським відділенням ХОФ АКБ Укрсоцбанк.

У листі ОСОБА_1 вказує, що співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальність "Магазин "Київ" та товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" являються одні і ті ж особи; 05 січня 2009 року співзасновниками (ТзОВ "Орвіс") було прийнято рішення про продаж мережі супермаркетів, чотири з яких знаходяться на балансі ТзОВ "Орвіс", один на балансі ТзОВ "Магазин "Київ". Далі зазначає, що умовою продажі мережі є зосередження всієї сітки в ТзОВ "Орвіс", а тому Товариство звертається з проханням дати дозвіл на переоформлення документів по продажу ТзОВ "Магазин "Київ" на ТзОВ "Орвіс".

Для переоформлення документів ТзОВ "Орвіс" просило період з 20.06.2009 року по 20.08.2009 року.

Сторони не надали суду доказів, які б свідчили, що між Товариством з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс" та ПАТ "Укрсоцбанк" у вказаний в листі період з 20.06.2009 року по 20.08.2009 року ними вчинялися дії направлені на переоформлення документів по продажу нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м. по АДРЕСА_5 в м. Тернополі з ТзОВ магазин "Київ" на ТзОВ "Орвіс".

Тільки у лютому 2010 року Листом № 07-01/112, адресованому директору ТОВ "Орвіс" ОСОБА_1 "Укрсоцбанк" вказує, що ним надано дозвіл на передачу права власності на приміщення магазину, який знаходиться за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_5, власником якого є ТОВ "Магазин "Київ" на ТОВ "Орвіс" (а не ОСОБА_1 як учаснику ТзОВ магазин "Київ" ) за умови:

- попереднього надання у банк договору купівлі-продажу;

- визначення банком умов розрахунків за цією операцією;

- підтвердження факту оплати 100% вартості об'єкту.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль вважає, що вказаним листом № 07-01/112 від 22.02.2010 року ПАТ "Укрсоцбанк" надав згоду Товариству з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" на відчуження (передачу) нежитлового приміщення, яке знаходиться по АДРЕСА_5 в м. Тернополі на ТОВ "Орвіс".

З наданого господарському суду листа № 07-01/112 від 22.02.2010 року випливає, що ПАТ "Укрсоцбанк" дозволяє на передачу права власності на приміщення магазину, власником якого є ТОВ магазин "Київ" Товариству з обмеженою відповідальністю "Орвіс" на умовах договору купівлі-продажу (попереднього надання у банк договору купівлі-продажу); банк брав на себе повноваження щодо визначення умов розрахунків за цією операцією, а також ПАТ "Укрсоцбанк" вказував на необхідність підтвердження Товариством з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" факту оплати 100% вартості об'єкту.

Однак, у зазначеному вище листі не говорилося про те, що ПАТ "Укрсоцбанк" дає згоду на передачу нежитлового приміщення по АДРЕСА_5 у м. Тернополі у будь-який спосіб саме ОСОБА_1 як учаснику ТзОВ магазин "Київ".

Лист № 07-01/112 був підписаний 22 лютого 2010 року, тобто через 8 місяців після прийняття рішення загальними зборами учасників ТзОВ магазин "Київ" про виділення ОСОБА_1 нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5 (вказане рішення було прийняте 03.07.2009 року).

Дослідивши лист № 07-01/112 від 22.02.2010 року ПАТ "Укрсоцбанк" суд відзначає, що твердження ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" про отримання згоди (дозволу) від ПАТ "Укрсоцбанк" (іпотекодержателя) на відчуження нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5 не знайшло свого підтвердження у судовому засіданні та відхиляється судом.

Третя особа у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" надало суду рішення Тернопільського міськрайонного суду від 09 квітня 2013 року у справі № 2-9577/11, яким позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено частково : визнано іпотечний договір від 17 липня 2008 року, який укладений між акціонерно-комерційний банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" предметом якого є приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по АДРЕСА_5 який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований в реєстрі за № 5578 таким, що припинив свою дію (вказане рішення залишене без змін ухвалою Апеляційного суду Тернопільської області від 18.06.2013 року), а тому Товариство вважає , що іпотечний договір від 17 липня 2008 року, що укладений між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Магазин "Київ" за реєстровим номером 5578 є таким, що припинив свою дію.

Отже, тільки у квітні 2013 року рішенням Тернопільського міськрайонного суду у справі № 2-9577/11 було визнано іпотечний договір від 17 липня 2008 року, який укладений між акціонерно-комерційний банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" предметом якого є приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по АДРЕСА_5, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований в реєстрі за № 5578 таким, що припинив свою дію.

А згідно ухвали Тернопільського міськрайонного суду від 09.01.2014 року у справі № 607/23589/13-ц позов ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк", приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 за участю третьої особи: товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ" про визнання іпотечного договору від 17 липня 2008 року, посвідченого приватним нотаріусом в реєстрі за № 5578 припиненим, зобов'язання внести до державного реєстру дані про припинення дії іпотечного договору та зняти всі накладені іпотечні обтяження - залишене без розгляду на підставі п.6 ст. 207 ЦПК України.

Відповідно до додатку № 2 до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ", зареєстрованого 08.07.2009 р., внесено зміни до п.п. 1.2., 5.1. Статуту ТОВ магазин „Київ", виклавши їх у такій редакції:

1.2. Учасниками Товариства є громадянин Литовської Республіки ОСОБА_11, проживає: АДРЕСА_6.

5.1. Для забезпечення господарської та фінансової діяльності Товариства, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) учасників створюється статутний капітал (фонд) Товариства у розмірі 138 500 грн. 00 коп., з яких внески Учасників розподіляються наступним чином:

- ОСОБА_11, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 100 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

Після набрання рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року у справі № 11/51-1559 законної сили, у листопаді 2009 року ОСОБА_1 здійснила внесок до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", м. Тернопіль у вигляді нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м., що розташоване за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5, а в листопаді 2010 року загальними зборами учасників ТОВ "Орвіс" зазначене нерухоме майно знову було передано у власність ОСОБА_1, у зв'язку з її виходом зі складу учасників цього Товариства.

10.08.2011 року виконавчим комітетом Тернопільської міської ради було прийнято рішення про оформлення за ОСОБА_1 права власності на приміщення загальною площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_5, а 01.09.2011 року ОСОБА_1 отримала свідоцтво про право власності на приміщення, загальною площею 1 285,1 кв. м. по АДРЕСА_5 в м. Тернополі.

Згідно розпорядження начальника управління з питань містобудування та архітектури Тернопільської міської ради № 132 від 13.10.2001 року (по клопотанню ОСОБА_1.) приміщенню по АДРЕСА_5 в м. Тернополі загальною площею 1 285,1 кв. м. було присвоєно адресний номер "Київська,10 "Д" замість АДРЕСА_5".

03.07.2013 року ОСОБА_1 здійснила внесок до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль у вигляді нежитлового приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_5 .

Товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" надало суду копію Свідоцтва про право власності, виданого 04.07.2013 року, у якому зазначається, що нежитлове приміщення, яке знаходиться за адресою м. Тернопіль АДРЕСА_5 площею 1285,1 кв. м. належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", код ЄДРПОУ 38739854 (місце реєстрації м. Тернопіль вулиця У.Самчука, буд. 33 кв. 21.

Власність зареєстрована Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про іпотеку" іпотека припиняється у разі припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її; з інших підстав, передбачених цим Законом.

Згідно з ч. 1 ст. 598 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Так, рішенням господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі № 3/77/5022-1020/2011 (залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30 жовтня 2012 року), підтверджується про погашення заборгованості ТзОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк".

Вказане рішення прийняте у грудні 2011 року.

З досліджених у судових засіданнях документів вбачається, що власником нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м. по АДРЕСА_5 в м. Тернополі до 15.09.2009 року (дати прийняття рішення господарським судом Тернопільської області у справі № 11/51-1559) було Товариство з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ"; вказане нежитлове приміщення знаходилося в іпотеці згідно іпотечного договору від 17.07.2008 року та приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_10 17.07.2008 року було накладено заборону на відчуження приміщення; 17.07.2008 року приватним нотаріусом було внесено до Державного реєстру іпотек реєстраційний запис про обтяження нежитлового приміщення по АДРЕСА_5 в м. Тернополі та запис до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна про заборону відчуження вказаного приміщення; дозволу на відчуження нежитлового приміщення по АДРЕСА_5 в м. Тернополі ПАТ "Укрсоцбанк" Товариству не давав.

Однак, в період дії заборони на відчуження нежитлового приміщення, 03 липня 2009 року загальні збори учасників ТзОВ магазин "Київ" (учасником якого є ОСОБА_1 з часткою, що складає 77,2% статутного капіталу) приймають рішення про вихід з числа учасників товариства ОСОБА_1 з поверненням їй належної частки в статутному капіталі, що складається із нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м. по АДРЕСА_5 в м. Тернополі.

Відповідно до ст. 33,43 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

З огляду на наведене суд відхиляє позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ".

Витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно вимог статей 44,49 ГПК України та Декрету Кабінету Міністрів України № 7/93 "Про державне мито" покладаються на позивача.

На підставі наведеного, керуючись статтею 129 Конституції України, ст. 167 ГК України. статтями 15, 16, 317,319,321,346,546 Цивільного кодексу України, статтями 54 Закону України "Про господарські товариства", ст. 9,Закону України "Про іпотеку", статтями 1, 2,12, 22, 29, 33, 44, 54, 82, 84-85,111-12 Господарського процесуального кодексу України господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

1.В позові відмовити.

2.Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття (підписання рішення).

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили сторонами може бути подано апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня його прийняття (підписання 01.07.2014 року) через господарський суд Тернопільської області.

3.Повне рішення складене та підписане 01 липня 2014 року.

Суддя М.Є. Півторак