Постанова № 39734761, 08.07.2014, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" липня 2014 р.Справа № 916/891/13Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Бєляновського В.В.,

Суддів: Мишкіної М.А.,

Будішевської Л.О.

при секретарі - Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників:

Від позивача: ОСОБА_2

Від відповідача: Базима Є.В.

Від С(Ф)Г „Ольга": не з'явився

Від СТОВ „Ольга": Базима Є.В.

Від ОСОБА_4: не з'явився

Від ОСОБА_5: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство"

на рішення господарського суду Одеської області

від 18.06.2013 року

у справі № 916/891/13

за позовом: Публічного акціонерного товариства „Райффайзен банк Аваль"

до Товариства з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „Ольга";

2. Селянського (фермерського) господарства „Ольга";

3. ОСОБА_4;

4. ОСОБА_5

про звернення стягнення на предмет іпотеки (застави)

ВСТАНОВИЛА:

У квітні 2013 року Публічне акціонерне товариство „Райффайзен банк Аваль" (далі - Банк) звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство" (далі - ТзДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство") та просило господарський суд в рахунок погашення кредитної заборгованості Товариства з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство", що є правонаступником ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" перед Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" за Генеральною кредитною угодою № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором № 010/3-2/297 від 06.08.2010 р., Кредитним договором № 010/42-0-2/10 від 19.01.12 р. та Договором овердрафту № 015/42-0-2/9 від 19.01.12 р. у загальній сумі 2 156 677, 07 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 17 238 319 грн. 82 коп., та 17 486 796 грн. 44 коп., що складається з:

- загальна заборгованість за тілом кредиту становить 2 000 000, 00 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 15 986 000 грн. та 14 641 562, 67 грн.;

- загальна заборгованість за відсотками становить 156 677, 07 дол. США що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013 р. у гривневому еквіваленті складає 1 252 319 грн. 82 коп. та 1 671 883 грн. 36 коп. ;

- загальна сума нарахованої пені становить 1 173 350 грн. 41 коп.;

звернути стягнення на майно, передане в іпотеку (заставу) відповідно до:

1. Іпотечного договору від 26.01.2009р., укладеного між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. за реєстраційним № 39, з додатковими угодами від 18.01.2010р., 06.08.2010р., 20.10.2010р., 07.02.2010р. та 17.01.2012р., за яким в іпотеку було передано:

- цілий комплекс споруд, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі свідоцтва про право власності, видане виконавчим комітетом Перехрестівської сільської ради 28.05.2002р. та зареєстроване у Фрунзівському бюро технічної інвентаризації 28.05.2002р. за реєстровим № 6, реєстрова книга № 1 стор. 26. Комплекс споруд знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, с. Перехрестове, вулиця Кооперативна, б/н та розташований на земельній ділянці площею 2,76 га., що використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД № 004767, виданого Перехрестівською сільською радою Фрунзівського району Одеської області 24.04.2002р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 8.

- цілий комплекс споруд, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі свідоцтва про право власності, видане виконавчим комітетом Затишанської селищної ради 28.05.2002р. та зареєстроване Фрунзівським бюро технічної інвентаризації 28.05.2002 р. за реєстровим № 28, реєстрова книга № 1, стор. 28. Комплекс споруд знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Елеваторна, 24 та розташований на земельній ділянці площею 6,75 га., що використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД № 004797, виданого Затишанською селищною радою Фрунзівського району Одеської області 15.02.1999р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №6.

2. Іпотечного договору від 26.01.2009р., укладеного між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. за реєстраційним № 42, з додатковими угодами від 18.01.2010р., 06.08.2010 р., 07.02.2011 р. та 17.01:2012 р., за яким в іпотеку було передано:

- нежилі офісні приміщення 2-го поверху, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" на підставі свідоцтва (бланк серії САВ №324051) про право власності на нежилі офісні приміщення, яке видано виконавчим комітетом Одеської міської ради 26 квітня 2007 року. Право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.04.2007р. в реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 62 неж-77, номер запису: 1134, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 14413598 від 28.04.2007р. Загальна площа нежилих офісних приміщень складає 161,4 кв.м., що знаходяться за адресою Одеська область, м. Одеса, вул. Преображенська, 72 та розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006 р.

- нежитлові підвальні приміщення № 601, загальною площею 48,5 кв.м., що знаходяться за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Преображенська, 72. Та належать ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі договору купівлі-продажу № 132, який посвідчений ОСОБА_8, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 29 грудня 2005 року за реєстровим № 14584. Право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.02.2006р. у реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 49 неж-160, номер запису 11-34, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 9971625 від 28.02.2006 року. Нежитлові підвальні приміщення розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006р.

3. Договору застави транспортних засобів від 06.08.2010р. нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1287) зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної і нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №169), договором про внесення змін від 18.01.2012р. посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №48), за яким в заставу Банку було передано 8 зернозбиральних комбайнів:

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087394, реєстраційний №11273 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087392, реєстраційний №11275 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087398, реєстраційний №11276 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087400, реєстраційний №11280 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087393, реєстраційний №11277 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087399, реєстраційний №11279 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087401, реєстраційний №11278 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087395, реєстраційний №11274 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

4. Договору застави транспортних засобів від 06.08.2010р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1288), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №170), договором про внесення змін від 18.01.2012р. посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №49), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно, а саме: автомобіль марки МІТSUBISHI САNТЕR, 2008 року випуску, номер шасі (кузова, рами) JL7BCE1J28R013632, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрований РЕВ №8 при УДАІ ГУМВС України в Одеській області.

5. Договору застави транспортних засобів від 10.02.2009р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 173), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №21) договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1285), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №167), договором про внесення змін від 18.01.2012р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №47), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді вантажних транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2, додатком №3 до наявного договору.

6. Договору застави основних засобів від 26.01.2009р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 45), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1286), договором про внесення змін від 18.01.2010р. посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №22), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №168), договором про внесення змін від 17.01.2012 р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №45), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді основних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1 до наявного договору.

7. Договору застави товарів в обігу № 12/3-0-1/353 від 29.12.2008р., зі змінами, внесеними додатковими угодами №12/3-0-1/353/1 від 05.02.2009 р., №12/3-0-1/353/2 від 14.01.2010 р., №12/3-0-1/353/3 від 04.06.2010 р., №12/3-0-1/353/4 від 06.08.2010 р., №12/3-0-1/353/5 від 08.02.2011 р., №12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012 р., за яким в заставу Банку було передано товари в обігу у вигляді зерна пшениці. Відповідно до змін, внесених додатковою угодою №12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012р. предметом застави є зерно пшениці 3 класу врожаю 2009р. у кількості 10 500 тон та зерно пшениці З класу врожаю 2010р. у кількості 20 000 тон, а також складський документ - подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ №044709 від 12.05.2010р. та подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ №044710 від 09.07.2010р. Предмет застави (зерно) знаходяться за адресою: Одеська обл., Фрунзівський р-н, смт. Затишня, вул.Елеваторна, буд. 24.

Позивач просив відповідно до ст. 39 Закону України «Про іпотеку», ст. 25 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» в резолютивній частині рішення суду: - визначити спосіб реалізації предмету іпотеки (застави) - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження та визначити, що початкова ціна встановлюється на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій. Позовні вимоги обґрунтовувалися набуттям Банком права звернення стягнення на передане йому в іпотеку (заставу) майно внаслідок невиконання з боку ТзДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство" своїх зобов'язань щодо повернення отриманих в кредит грошових коштів та сплати відсотків за користування ними.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 04.04.2013р. та 13.06.2013р. залучено до участі у справі у якості третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга" та Селянське (фермерське) господарство "Ольга", ОСОБА_4 та ОСОБА_5. Рішенням господарського суду Одеської області від 18.06.2013 року у справі (суддя - Рога Н.В.) позовну заяву ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" задоволено повністю. Звернуто стягнення на предмет іпотеки (застави) відповідно до:

1. Іпотечного договору від 26.01.2009р., укладеного між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. за реєстраційним № 39, з додатковими угодами від 18.01.2010р., 06.08.2010р., 20.10.2010р., 07.02.2010р. та 17.01.2012р. за яким в іпотеку було передано:

- цілий комплекс споруд, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі свідоцтва про право власності, видане виконавчим комітетом Перехрестівської сільської ради 28.05.2002р. та зареєстроване у Фрунзівському бюро технічної інвентаризації 28.05.2002р. за реєстровим № 6, реєстрова книга № 1 стор. 26. Комплекс споруд знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, с. Перехрестове, вулиця Кооперативна, б/н та розташований на земельній ділянці площею 2,76 га., що використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД № 004767, виданого Перехрестівською сільською радою Фрунзівського району Одеської області 24.04.2002р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 8.

- цілий комплекс споруд, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі свідоцтва про право власності, видане виконавчим комітетом Затишанської селищної ради 28.05.2002р. та зареєстроване Фрунзівським бюро технічної інвентаризації 28.05.2002 р. за реєстровим № 28, реєстрова книга № 1, стор. 28. Комплекс споруд знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Елеваторна, 24 та розташований на земельній ділянці площею 6,75 га., що використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД № 004797, виданого Затишанською селищною радою Фрунзівського району Одеської області 15.02.1999р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №6.

2. Іпотечного договору від 26.01.2009р., укладеного між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. за реєстраційним № 42, з додатковими угодами від 18.01.2010р., 06.08.2010 р., 07.02.2011 р. та 17.01:2012 р., за яким в іпотеку було передано:

- нежилі офісні приміщення 2-го поверху, що належить ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" на підставі свідоцтва (бланк серії САВ №324051) про право власності на нежилі офісні приміщення, яке видано виконавчим комітетом Одеської міської ради 26 квітня 2007 року. Право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.04.2007р. в реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 62 неж-77, номер запису: 1134, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 14413598 від 28.04.2007р. Загальна площа нежилих офісних приміщень складає 161,4 кв.м., що знаходяться за адресою Одеська область, м. Одеса, вул. Преображенська, 72 та розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006 р.

- нежитлові підвальні приміщення № 601, загальною площею 48,5 кв.м., що знаходяться за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Преображенська, 72. Та належать ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого за всіма правами та обов'язками є ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на підставі договору купівлі-продажу № 132, який посвідчений ОСОБА_8, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 29 грудня 2005 року за реєстровим № 14584. Право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.02.2006р. у реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 49 неж-160, номер запису 11-34, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 9971625 від 28.02.2006 року. Нежитлові підвальні приміщення розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006р.

3. Договору застави транспортних засобів від 06.08.2010р. нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1287) зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної і нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №169), договором про внесення змін від 18.01.2012р. посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №48), за яким в заставу Банку було передано 8 зернозбиральних комбайнів:

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087394, реєстраційний №11273 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087392, реєстраційний №11275 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087398, реєстраційний №11276 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087400, реєстраційний №11280 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087393, реєстраційний №11277 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087399, реєстраційний №11279 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087401, реєстраційний №11278 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087395, реєстраційний №11274 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

4. Договору застави транспортних засобів від 06.08.2010р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1288), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №170), договором про внесення змін від 18.01.2012р. посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №49), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно, а саме: автомобіль марки МІТSUBISHI САNТЕR, 2008 року випуску, номер шасі (кузова, рами) JL7BCE1J28R013632, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрований РЕВ №8 при УДАІ ГУМВС України в Одеській області.

5. Договору застави транспортних засобів від 10.02.2009р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 173), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №21), договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1285), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №167), договором про внесення змін від 18.01.2012р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №47), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді вантажних транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2, додатком №3 до наявного договору.

6. Договору застави основних засобів від 26.01.2009р., нотаріально посвідченого державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 45), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1286), договором про внесення змін від 18.01.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №22), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №168), договором про внесення змін від 17.01.2012 р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №45), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді основних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1 до наявного договору.

7. Договору застави товарів в обігу № 12/3-0-1/353 від 29.12.2008 р., зі змінами, внесеними додатковими угодами №12/3-0-1/353/1 від 05.02.2009 р., №12/3-0-1/353/2 від 14.01.2010 р., №12/3-0-1/353/3 від 04.06.2010 р., №12/3-0-1/353/4 від 06.08.2010 р., №12/3-0-1/353/5 від 08.02.2011 р., №12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012 р., за яким в заставу Банку було передано товари в обігу у вигляді зерна пшениці. Відповідно до змін, внесених додатковою угодою №12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012р. предметом застави є зерно пшениці 3 класу врожаю 2009р. у кількості 10 500 тон та зерно пшениці З класу врожаю 2010р. у кількості 20 000 тон, а також складський документ - подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ №044709 від 12.05.2010р. та подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ №044710 від 09.07.2010 р. Предмет застави (зерно) знаходяться за адресою: Одеська обл., Фрунзівський р-н, смт. Затишня, вул.Елеваторна, буд. 24, в рахунок погашення кредитної заборгованості Товариства з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство", що є правонаступником ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (66740, Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул.. Елеваторна, 24, п/р 26006163934 в Одеський обласній дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", МФО 328351, код ЄДРПОУ 00955354) перед Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" (01011, м. Київ, вул.. Лєскова, 9, кор./рах. 32004100701 в ОПЕРУ НБУ, МФО 30000, рахунок в АТ "Райффайзен Банк Аваль" за № 29091240, МФО 300335, код ЄДРПОУ 14305909) за Генеральною кредитною угодою № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором № 010/3-2/297 від 06.08.2010 р., Кредитним договором № 010/42-0-2/10 від 19.01.12 р. та Договором овердрафту № 015/42-0-2/9 від 19.01.2012 р. у загальній сумі 2 156 677, 07 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 17 238 319 грн. 82 коп., та 17 486 796 грн. 44 коп., що складається з:

- загальна заборгованість за тілом кредиту становить 2 000 000, 00 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 15 986 000 грн. та 14 641 562, 67 грн.;

- загальна заборгованість за відсотками становить 156 677, 07 дол. США що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013 р. у гривневому еквіваленті складає 1 252 319 грн. 82 коп. та 1 671 883 грн. 36 коп. ;

- загальна сума нарахованої пені становить 1 173 350 грн. 41 коп.

Визначено спосіб реалізації предмету іпотеки (застави) - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження;

Визначено початкову ціну предметів іпотеки (застави) на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Стягнуто з Товариства з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство" на користь Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" витрати по сплаті судового збору у сумі 68 820 грн.

Рішення суду мотивовано посиланнями на порушення відповідачем умов Генеральної кредитної угоди, кредитних договорів та договору овердрафту в частині повернення кредитних коштів та процентів за користування кредитом, що є підставою для покладення на нього обов'язку по сплаті боргу, процентів за користування кредитом та пені шляхом звернення стягнення на іпотечне (заставне) майно в порядку реалізації предметів іпотеки (застави).

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції Товариство з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство" подало до Одеського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та припинити провадження у справі. Апеляційна скарга з урахуванням її змісту обґрунтована порушенням норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.11.2013 року апеляційну скаргу ТзДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" було прийнято до провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2014 року за клопотанням відповідача у справі було призначено судову будівельно - технічну, автотоварознавчу та товарознавчу експертизу для визначення ринкової вартості спірного майна, проведення експертизи доручено Одеському науково - дослідному інституту судових експертиз, матеріали справи № 916/891/13 надано в розпорядження експертів, оплату вартості судової експертизи покладено на ТзДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", на період проведення експертизи апеляційне провадження у справі зупинено.

29.04.2014 року та 26.05.2014 року до Одеського апеляційного господарського суду надійшли повідомлення від судових експертів про неможливість проведення експертизи та надання висновку по господарській справі № 916/891/13 у зв'язку з неподанням відповідачем додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, ненаданням для огляду майна та нездійсненням оплати витрат за проведення експертизи.

У зв'язку з цим, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 19.06.2014 року апеляційне провадження у справі було поновлено.

Судом апеляційної інстанції визнано необґрунтованим та відхилено заявлене в судовому засіданні представником відповідача клопотання про залучення до матеріалів справи в якості додаткових доказів банківських документів в 10-ти томах, оскільки згідно з вимогами ст. 101 ГПК України заявник ніяким чином не зміг обґрунтувати неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Окрім того, вказані документи ніким не підписані та не засвідчені, що взагалі унеможливлює їх оцінку.

Також, апеляційним судом відхилено заявлене представником відповідача клопотання викликати в судове засідання експерта Одеського науково - дослідного інституту судових експертиз для визначення вичерпного переліку документів, необхідних для проведення призначеної судом будівельно - технічної, автотоварознавчої, товарознавчої експертизи та визначення порядку передачі цих документів до експертної установи, а також вирішення інших питань пов'язаних із проведенням експертизи та надання експертам відповідних пояснень і відкладення у зв'язку з цим розгляду справи, оскільки вичерпний перелік документів необхідних для проведення експертизи було визначено експертами у своїх клопотаннях, які є у заявника, а порядок передачі цих документів до експертної установи був визначений у судових ухвалах, які заявник не виконав без поважних причин.

Обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 29.12.2008 року між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та Відкритим акціонерним товариством "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство", Сільськогосподарським товариством з обмеженою відповідальністю "Ольга" (позичальники), було укладено Генеральну кредитну угоду № 01/3-0-1/297, зі змінами та доповненнями внесеними додатковими угодами: № 01/3-0-1/297/1 від 29.10.2009 р., №01/3-0-1/297/2 від 14.01.2010 р., № 01/3-0-1/297/3 від 07.07.2010 р., № 01/3-0-1/297/4 від 06.08.2010 р., № 01/3-0-1/297/5 від 23.11.2010 р., № 01/3-0-1/297/6 від 07.02.2011 р., №01/3-0-1/297/7 від 24.06.2011 р., № 01/3-0-1/297/8 від 13.01.2012 р., № 01/3-0-1/297/9 від 16.03.2012р., згідно якою кредитор на підставі цієї угоди зобов'язався надавати позичальникам кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених в додаткових кредитних договорах, що укладаються в рамках даної Угоди і які після їх підписання стають її невід'ємними частинами.

07.02.2011 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник), СФГ "Ольга" та СТОВ "Ольга" (сторони) була укладена Додаткова угода № 01/3-0-1/297/6 до Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої Сторони дійшли згоди включити до складу Позичальників по Генеральній кредитній угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. Селянське (фермерське) господарство "Ольга", Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга".

Відповідно до ч. 2 додаткової угоди № 01/3-0-1/297/6 від 07.02.2011р. до Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. Сторони змінили умови п.1.2, п. 1.3, п. 10.2, п. 10., та виклали їх у наступній редакції: п.1.2. "Ліміт активних операцій за договорами, укладеними в рамках цього Генерального договору становить та у будь який день протягом дії цього Генерального договору не може перевищувати суму еквівалентну 41 000 000 грн. станом на дату надання активних операцій за офіційним курсом НБУ, при цьому: - протягом дії цього Генерального договору співвідношення суми зваженої вартості Предмету застави, зазначеної у ст.. 5 цього Генерального договору, до суми загальної заборгованості Позичальника за договорами, укладеними в межах цього Генерального договору, не може бути меншим за 65%.

13.01.2012 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник), СФГ "Олга" та СТОВ "Ольга" (далі - Сторони) була укладена Додаткова угода № 01/3-0-1/297/8 до Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої сторони змінили п.1.4. Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. та виклали його у наступній редакції: "Останній день Строку дії Ліміту - 01 лютого 2016р. або інша дата, визначена відповідно до умов ст.. 11 цього Генерального договору".

06.08.2010 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник) була укладена Додаткова угода № 01/3-0-1/297/4 до Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої Сторони виклали п. 11.1. Генеральної кредитної угоди № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. у наступній редакції: " У разі настання обставин Дефолту, Кредитор має право припинити надання активних операцій за цим Генеральним кредитним договором та укладеними у його рамках договорами, у т.ч. шляхом скасування або зменшення ліміту та/або відмовитися від укладення договорів в межах ліміту та/або вимагати дострокового повного/часткового виконання Позичальником зобов'язань за цим Генеральним кредитним договором та/або окремими договорами, включаючи погашення кредиту, процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів відповідно до умов цього договору та укладених у його рамках договорів.". Пункт 11.2. виклали у наступній редакції: "Кредитор вправі скористатись правами, визначеними в п. 11.1 Генерального договору та пред'явити Позичальнику відповідні вимоги при настанні будь-якої з обставин дефолту, зокрема: 11.2.7 порушення Позичальником строків виконання грошових зобов'язань, передбачених цим Гененральним договором та укладеними у його рамках договорами.". Пункт 15.1. виклали у наступній редакції: "У разі невиконання або неналежного виконання зобов'язань, встановлених цим Генеральним договором, Сторони несуть відповідальність згідно чинного законодавства України та положень цього Генерального договору". Пункт 17.1. виклали у наступній редакції: "Цей договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і скріплення печатками і діє до повного виконання ними прийнятих відповідно до Генерального договору та укладених в його рамках договорів зобов'язань."

06.08.2010 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник), було укладено Кредитний договір № 010/3-2/297 зі змінами та доповненнями внесеними додатковими угодами № 010/3-2/297/1 від 23.11.2010р., № 010/3-2/297/2 від 24.06.2011р., № 010/3-2/297/3 від 19.01.2012р., №010/3-2/297/4 від 16.03.12 р., № 010/3-2/297/5 від 29.03.2012р. (далі - "Кредитний договір - 1").

Відповідно до умов Кредитного договору-1 позичальнику було надано кредит для фінансування витрат поточної діяльності у формі невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 2 000 000, 00 дол. США з кінцевим терміном погашення - 01.06.2013 року.

Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 10,5% річних (в дол. США).

Відповідно до вимог п. 2.2. Кредитного договору-1, проценти за користування кредитом Позичальник сплачує щомісяця не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту.

Додатком № 1 від 19.01.12р. до Кредитного договору-1 встановлено Графік погашення кредиту.

Пункт 8.1 Кредитного договору-1 зазначає, що у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником своїх зобов'язань за цим договором кредитор має право в тому числі вимагати дострокового повного погашення заборгованості позичальника за кредитом разом зі сплатою всіх сум, належних до сплати на дату пред'явлення вимоги, включаючи проценти за кредитом (в тому числі прострочені проценти), пеню, штрафи та інші платежі відповідно до цього договору. Зокрема, кредитор вправі пред'явити позичальнику вимогу про дострокове погашення кредиту та виконання інших зобов'язань за цим договором у випадку порушення позичальником строків виконання грошових зобов'язань, передбачених цим договором, більше ніж на 30 календарних днів (п. 8.2.7 Договору).

Пунктом 14.4 визначено, що за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, Позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

Крім того, п. 8.3 передбачає, що Позичальник зобов'язаний виконати вимогу Кредитора про дострокове погашення грошових зобов'язань за цим договором протягом не більше ніж 30 календарних днів з моменту її пред'явлення.

19.01.2012 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник) було укладено Кредитний договір № 010/42-0-2/10. зі змінами та доповненнями внесеними додатковою угодою № 015/42-0-2/9/1 від 16.03.2012р. (далі "Кредитний договір- 2").

Відповідно до умов кредитного договору-2 позичальнику був наданий кредит для фінансування витрат поточної діяльності у формі відновлювальної кредитної лінії з лімітом 17 360 000 грн. з кінцевим терміном погашення - 01.11.2012р. Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 23% річних (в грн.).

Відповідно до вимог п. 2.2 Кредитного договору-2, проценти за користування: Кредитом Позичальник сплачує щомісяця не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту.

Додатком №1 від 19.01.2012 р. до Кредитного договору-2 встановлено Графік погашення кредиту.

Пункт 10.1 Кредитного договору-2 зазначає, що Позичальник зобов'язується забезпечити повернення одержаного кредиту та сплату нарахованих процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів, на умовах, передбачених Договором.

Пунктом 14.4 визначено, що за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, Позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

Крім того, п. 7.1 Генеральної кредитної угоди передбачає, що Позичальник зобов'язаний виконати зобов'язання за ГКУ та укладеними в його рамках договорами (в т.ч. здійснити погашення кредиту, відшкодувати оплачені Кредитором кошти за наданими гарантіями, сплатити проценти та комісії за користування активними операціями, пеню, штрафи та інші платежі в порядку та строки, визначені ГКУ та укладеними в його рамках договорами.

19.01.2012 року між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" (кредитор) та ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство" (позичальник) було укладено договір овердрафту № 015/42-0-2/9 зі змінами та доповненнями, внесеними додатковою угодою № 015/42-0-2/9/1 від 16.03.2012р. (далі - "Договір овердрафту").

Відповідно до умов вищезазначеного договору Відповідачу був відкритий ліміт овердрафту, що складає 1 500 000 грн. Строк дії ліміту овердрафту встановлювався по 11.01.2013 р. включно. Цільовим призначенням коштів по договору овердрафту було фінансування витрат поточної діяльності Позичальника.

Процентна ставка за користування овердрафтом становила:

- за користування овердрафтом до моменту досягнення максимального строку безперервного дебетового сальдо - 22 % річних;

- за весь строк безперервного дебетового сальдо у випадку перевищення Позичальником максимального строку безперервного дебетового сальдо, або у випадках та з дати, передбаченої п. 5.5. та п. 6.10 Договору овердрафту - 45 % річних.

Відповідно до вимог Договору овердрафту, проценти за користування кредитом сплачуються щомісяця, не пізніше останнього банківського дня кожного місяця та остаточно при погашенні овердрафту.

Пункт 2.4 договору овердрафту передбачає, що проценти за користування овердрафтом нараховуються за процентною ставкою, визначеною в залежності від фактичного строку безперервного дебетового сальдо за овердрафтом станом на кожну дату нарахування процентів. В дату нарахування процентів, кредитор здійснює донарахування процентів за користування Овердрафтом за попередній період, відповідно до фактичних строків безперервного дебетового сальдо.

Пунктом 10.1 договору овердрафту Позичальник зобов'язується забезпечити повернення одержаного Овердрафту та сплату нарахованих процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів, на умовах, передбачених Договором.

Пунктом 14.3 договору овердрафту визначено, що за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, Позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

Відповідно до п. 16.1 договір овердрафту вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання ними прийнятих відповідно до цього договору зобов'язань. Розірвання та зміна договору в односторонньому порядку не допускається.

Крім того, п. 7.1 Генеральної кредитної угоди передбачає, що позичальник зобов'язаний виконати зобов'язання за ГКУ та укладеними в його рамках договорами (в т.ч. здійснити погашення кредиту, відшкодувати оплачені Кредитором кошти за наданими гарантіями, сплатити проценти та комісії за користування активними операціями, пеню, штрафи та інші платежі) в порядку та строки, визначені ГКУ та укладеними в його рамках договорами.

В забезпечення виконання зобов'язань за Генеральною кредитною угодою № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. та кредитних договорів, що укладені чи можуть бути укладені в її межах, між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та Відкритим акціонерним товариством "Затишанське хлібоприймальне підприємство", правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство" були укладені наступні договори забезпечення:

1. Договір іпотеки від 26.01.2009р. за реєстраційним № 39, а також додаткові угоди до нього: від 18.01.2010р., 06.08.2010р., 20.10.2010р., 07.02.2010р., 17.01.2012р. Відповідно до умов договору відповідач передав в іпотеку Банку наступні об'єкти нерухомості:

- Об'єкт нерухомості №1: цілий комплекс споруд ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", що знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, с.Перехрестове, вулиця Кооперативна, б/н. Розташований на земельній ділянці площею 2,76 га. і використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД №004767, виданого Перехрестівською сільською радою Фрунзівського району Одеської області 24.04.2002 р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 8. Право власності на об'єкт нерухомості підтверджується свідоцтвом про право власності на комплекс споруд ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", видане виконавчим комітетом Перехрестівської сільської ради 28 травня 2002р., право власності на нерухоме майно зареєстровано у Фрунзівському бюро технічної інвентаризації 28 травня 2002р. за реєстровим № 6, реєстрова книга № 1 стор. 26.

- Об'єкт нерухомості №2: цілий комплекс споруд ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", що знаходиться за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Елеваторна, 24. Розташований на земельній ділянці площею 6,75 га і використовується Іпотекодавцем на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ОД № 004797, виданого Затишанською селищною радою Фрунзівського району Одеської області 15.02.1999р., що зареєстровано в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №6. Право власності на об'єкт нерухомості підтверджується свідоцтвом про право власності на комплекс споруд ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", видане виконавчим комітетом Затишанської сільської ради 28 травня 2002р., право власності на нерухоме майно зареєстровано Фрунзівським бюро технічної інвентаризації 28 травня 2002р. за реєстровим № 28, реєстрова книга № 1 стор. 28.

2. Договір іпотеки від 26.01.2009р. за реєстраційним № 42, а також додаткові угоди до нього: від 18.01.2010р., 06.08.2010р., 07.02.2011р., 17.01.2012р. Відповідно до умов договору відповідач передав в іпотеку Банку наступні об'єкти нерухомості:

- Об'єкт нерухомості №1: нежилі офісні приміщення 2-го поверху загальною площею 161,4 кв.м., що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Преображенська, 72. Розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006р. Право власності підтверджується свідоцтвом (серії САВ № 324051) про право власності на нежилі офісні приміщення, видане виконавчим комітетом Одеської міської ради 26 квітня 2007р., право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.04.2007р. в реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 62 неж-77, номер запису: 1134, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 14413598 від 28.04.2007р.

- Об'єкт нерухомості № 2: нежитлові підвальні приміщення № 601 загальною площею 48,5 кв.м., що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Преображенська, 72. Розташовані на земельній ділянці, що використовується Іпотекодавцем на підставі договору № 3866 про дольову участь у землекористуванні від 27.07.2006 р. Право власності підтверджується договором купівлі-продажу № 132, посвідчений ОСОБА_8, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 29 грудня 2005р. за реєстровим № 14584, право власності на нерухоме майно зареєстроване 28.02.2006р. в реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації" в реєстровій книзі № 49 неж-160, номер запису 11-34, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим Бюро технічної інвентаризації за № 9971625 від 28.02.2006р.

Відповідно до п. 2.1 договорів іпотеки - іпотека за договорами іпотеки забезпечує повне виконання грошових зобов'язань Відповідача, що випливають та/або виникнуть у майбутньому з Генерально кредитної угоди, а також з будь-яких додаткових угод та змін до неї, та всіх укладених в її рамках договорів, та які можуть бути укладені в майбутньому.

3. Договір застави транспортних засобів від 06.08.2010р., укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1287) зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №169), договором про внесення змін 18.01.2012р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №48), за яким в заставу Банку було передано 8 зернозбиральних комбайнів:

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087394, реєстраційний №11273 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087392, реєстраційний №11275 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087398, реєстраційний №11276 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087400, реєстраційний №11280 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087393, реєстраційний №11277 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087399, реєстраційний №11279 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087401, реєстраційний №11278 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

- Зернозбиральний комбайн ДОН-1500 Б, 2004 року випуску, заводський №087395, реєстраційний №11274 ОК, зареєстрований інспекцією ДТН по Фрунзівському району Одеської обласної державної адміністрації 14.06.2004р.

4. Договір застави транспортних засобів від 06.08.2010р., укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 1288), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №170), договором про внесення змін від 18.01.2012р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №49), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно, а саме: автомобіль марки МІTSUBISHI BCECАNTER, 2008 року випуску, номер шасі (кузова, рами) JL7BCE1J28K013632, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрований РЕВ №8 при УДАІ ГУМВС України в Одеській області.

5. Договір застави транспортних засобів від 10.02.2009р., укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 173), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №21), договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1285), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №167), договором про внесення змін від 18.01.2012р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №47), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді вантажних транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2, додатком №3 до наявного договору.

6. Договір застави основних засобів від 26.01.2009р., укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 45), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 06.08.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1286), договором про внесення змін від 18.01.2010р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №22), договором про внесення змін від 07.02.2011р., посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. реєстраційний номер №168), договором про внесення змін від 17.01.2012 р. посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №45), за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді основних засобів, зазначених в описі, що є додатком № 1 до даного договору.

7. Договір застави товарів в обігу № 12/3-0-1/353 від 29.12.2008р., укладений між АТ "Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", зі змінами, внесеними додатковими угодами №12/3-0-1/353/1 від 05.02.2009 р., №12/3-0-1/353/2 від 14.01.2010р., №12/3-0-1/353/3 від 04.06.2010р., №12/3-0-1/353/4 від 06.08.2010р., №12/3-0-1/353/5 від 08.02.2011 р., №12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012р., за яким в заставу Банку було передано товар в обігу у вигляді зерна пшениці. Відповідно до змін, внесених додатковою угодою № 12/3-0-1/353/6 від 19.01.2012р., предметом застави є зерно пшениці 3 класу врожаю 2009р. у кількості 10 500 тон та зерно пшениці 3 класу врожаю 2010 року у кількості 20 000 тон, а також складський документ - подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ № 044709 від 12.05.2010 р. та подвійне складське свідоцтво на зерно серія АБ №044710 від 09.07.2010 р. Предмет застави (зерно) знаходяться за адресою: Одеська область, Фрунзівський р-н, смт. Затишня, вул.Елеваторна, буд. 24.

Господарським судом першої інстанції встановлено, і це підтверджується матеріалами справи, що ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" виконав взяті на себе зобов'язання за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р., надавши позичальникам кредитні кошти, однак, в порушення умов Генеральної кредитної угоди №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитного договору №010/3-2/297 від 06.08.2010р., Кредитного договору №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договору овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. відповідач не виконав прийняті на себе зобов'язання щодо повернення кредитних коштів та процентів за користування ними.

Для позасудового врегулювання спору, дотримання вимог чинного законодавства та умов Генеральної кредитної угоди, Кредитного договору-1, Кредитного договору-2, Договору Овердрафту, Банком 26.11.2012 року була направлена на адресу позичальника претензія № 140-0-0-00/8/1068 від 23.11.2012 року з вимогою погашення заборгованості.

Але, відповідачем вимога Банку не була виконана в результаті чого станом на 25.01.2013 року в нього виникла наступна заборгованість перед позивачем:

- за кредитним договором № 010/3-2/297 від 06.08.2010р. загальна заборгованість за кредитом становить 2 156 677,07 дол. США та 403 194 грн. 10 коп., з яких: заборгованість за кредитом - 2 000 000,00 дол. США, що в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ становить 15 986 000 грн., заборгованість за відсотками - 156 677, 07 дол. США, що в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ становить 1 252 319 грн. 82 коп., нарахована пеня - 403 194 грн. 10 коп.; загальна заборгованість в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ на 24.01.2013 року становить -17 641 513 грн. 92 коп.;

- за кредитним договором № 010/42-0-2/10 від 19.01.2012р. загальна заборгованість за кредитом становить 17 074 438 грн. 52 коп., з яких: заборгованість за кредитом - 14 641 562 грн. 67 коп., заборгованість за відсотками - 1 664 662 грн. 59 коп., нарахована пеня - 768 213 грн. 26 коп.;

- за договором овердрафту № 015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. загальна заборгованість становить 9 163 грн. 82 коп., з яких: заборгованість за кредитом - 0,00 грн., заборгованість за відсотками 7 220 грн. 77 коп., нарахована пеня - 1 943 грн. 05 коп.

Отже, судом установлено, а відповідачем не спростовано, що станом на 25.01.2013р. загальна сума заборгованості за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. становить 34 725 116 грн. 26 коп.

Зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку (ч. 1 ст. 509 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 173 ГК України господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Згідно з ч. 1 ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з ч. 2 ст. 193 ГК України кожна сторона повинна прийняти всі міри, необхідні для належного виконання зобов'язань, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених Господарським кодексом України, іншими законами або договором.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України зобов'язання повинні виконуватись належним чином згідно умов договору та вимог діючого законодавства, одностороння відмова від виконання зобов'язання або зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором чи законом.

Відповідно до ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно з ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Спірні правовідносини між сторонами у справі виникли з приводу неналежного виконання позичальником умов кредитних договорів в частині сплати кредиту та процентів за користування ним, у зв'язку з чим при вирішенні спору підлягають застосуванню положенням глави 71 ЦК України.

За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти (ч. 1 ст. 1054 ЦК України).

Згідно з ч. 1 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Згідно з положеннями ч. 3 ст. 346 ГК України кредити надаються банком під відсоток. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків, передбачених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Відповідно до ч. 1 ст. 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду (ч.1 ст.574 ЦК України).

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом. Реалізація предмета застави, на який звернуто стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом (ч.ч.1, 2 ст.590, ч.1 ст.591 ЦК України).

Положеннями ч.ч. 1, 3 ст. 575 ЦК України передбачено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Правила про іпотеку землі та інші окремі види застав встановлюються законом.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 1 Закону України „Про іпотеку", іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Згідно ч. 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Пунктом 6 ч. 1 ст. 39 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається, зокрема, початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

При цьому, суд може зазначити у рішенні, що початкова ціна встановлюється на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Відповідно до ч. 6 ст. 38 Закону України "Про іпотеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна. У разі невиконання цієї умови іпотекодержатель несе відповідальність перед іншими особами згідно з пріоритетом та розміром їх зареєстрованих прав чи вимог та перед іпотекодавцем в останню чергу за відшкодування різниці між ціною продажу предмета іпотеки та звичайною ціною на нього.

Згідно ст. 19 Закону України "Про заставу" за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Частиною 1 ст. 20 Закону України "Про заставу" передбачено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Разом з тим, факт неналежного виконання умов кредитних договорів в частині погашення кредиту та сплати процентів за користування кредитом підтверджується матеріалами справи та не заперечується відповідачем.

Також, позивачем заявлені вимоги про стягнення з відповідача пені за несвоєчасне повернення суми кредиту та несвоєчасну сплату відсотків за користування кредитом.

Стаття 611 ЦК України передбачає, що одним із правових наслідків порушення зобов'язання є сплата неустойки.

Статтями 216, 217 ГК України встановлено господарсько-правову відповідальність учасників господарських відносин за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором у вигляді відшкодування збитків, штрафних санкцій та оперативно - господарських санкцій.

Згідно статей 230, 231 ГК України у разі порушення правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня). Штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Частиною 1 ст. 1050 ЦК України передбачено, що якщо позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Зважаючи на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що порушення позичальником умов кредитних договорів щодо своєчасної сплати суми кредиту, а також процентів за користування кредитними коштами у встановлені строки тягне за собою обов'язок відповідача сплатити позивачеві пеню, передбачену умовами даних договорів.

З урахуванням наведених правових положень та встановлених обставин даної справи суд першої інстанції дійшов до підставного висновку щодо правомірності заявлених вимог про звернення стягнення на передане відповідачем в іпотеку/заставу майно в рахунок погашення кредитної заборгованості Товариства з додатковою відповідальністю "Затишанське хлібоприймальне підприємство", що є правонаступником ВАТ "Затишанське хлібоприймальне підприємство", перед Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" за Генеральною кредитною угодою № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором № 010/3-2/297 від 06.08.2010р., Кредитним договором № 010/42-0-2/10 від 19.01.12р. та Договором овердрафту № 015/42-0-2/9 від 19.01.12р. у загальній сумі 2 156 677, 07 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 17 238 319 грн. 82 коп., та 17 486 796 грн. 44 коп.

Викладені в апеляційній скарзі доводи відповідача щодо необхідності залучення до участі у справі в якості відповідача ОСОБА_4, оскільки він виступав поручителем по Генеральній кредитній угоді № 01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. та фінансовим поручителем по кредитному договору № 010/3-2/297 від 06.08.2010р., та припинення у зв'язку з цим провадження у даній справі у зв'язку з тим, що справи за участю фізичних осіб мають розглядатися судами загальної юрисдикції, колегією суддів визнаються помилковими.

Із положень ст. 554 ЦК України випливає, що хоча поручитель і пов'язаний із боржником певними зобов'язальними відносинами, він є самостійним суб'єктом у відносинах із кредитором. Це підтверджується його правом висувати заперечення проти кредитора і в тому разі, коли боржник від них відмовився або визнав свій борг (ч. 2 ст. 555 ЦК України).

Відповідно до ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі. Солідарний боржник не має права висувати проти вимоги кредитора заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах решти солідарних боржників з кредитором, у яких цей боржник не бере участі. Виконання солідарного обов'язку у повному обсязі одним із боржників припиняє обов'язок решти солідарних боржників перед кредитором.

Таким чином, при солідарному обов'язку кредиторові надається право на свій розсуд вимагати виконання зобов'язання в повному обсязі або частково від усіх боржників разом або від кожного окремо. Пред'явивши вимогу до одного із солідарних боржників, якій не задовольнив цю вимогу, кредитор має право пред'явити вимогу до іншого солідарного боржника.

Разом з тим, оскільки пред'явлення позову до солідарних боржників є правом, а не обов'язком банку (ч. 1 ст. 543 ЦК України), у разі пред'явлення позову до кожного з них окремо суди мають враховувати визначену процесуальним законом компетенцію суддів щодо розгляду цивільних справ. Зокрема, позов банку до юридичної особи - позичальника із залученням фізичної особі - поручителя як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, підлягає розгляду в порядку господарського судочинства.

ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» в даній господарській справі скористався своїм правом вимагати виконання зобов'язання за договорами застави (іпотеки) від ТзДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство" шляхом звернення стягнення на індивідуально визначене майно, власником якого є саме відповідач.

Враховуючи, що ОСОБА_4 не є стороною у зазначених договорах застави (іпотеки), а також не є власником майна, яке є предметом застави/іпотеки, а між банком та ОСОБА_4 укладено договори поруки, які є окремим видом забезпечення зобов'язання боржника, то у господарського суду Одеської області були відсутні підстави для залучення поручителя ОСОБА_4 в якості відповідача у даній справі про звернення стягнення на предмети застави (іпотеки).

З урахуванням наведених правових положень та встановлених обставин даної справи, колегія суддів вважає доводи викладені скаржником в апеляційній скарзі необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами та не відповідають вимогам закону, що регулює спірні правовідносини. За таких обставин колегія суддів не знаходить законних підстав для повного чи часткового задоволення вимог апеляційної скарги.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, надано їм належну правову оцінку та прийнято рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим передбачені законом підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105 ГПК України, колегія суддів -,

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 18 червня 2013 року у справі № 916/891/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повна постанова складена 11.07.2014р.

Головуючий суддя: Бєляновський В.В.

Судді: Мишкіна М.А.

Будішевська Л.О.