Постанова № 39681559, 02.07.2014, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" липня 2014 р. Справа №902/1593/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Огороднік К.М. ,

судді Бригинець Л.М.

при секретарі Головченко Д.М.

Учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу громадянина ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду Вінницької області від 13.05.2014 року у справі №902/1593/13

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 13.05.2014 року (суддя Стефанів Т.В.) відмовлено в задоволенні скарги №б/н від 19.03.2014 року ОСОБА_1 на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л.В..

Ухвала мотивована тим, що викладені у скарзі ОСОБА_1 обставини з приводу невиконання ліквідатором Жураковською Л.В. покладених на останнього обов'язків ліквідатора не знайшли свого підтвердження.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, гр. ОСОБА_1 оскаржив її в апеляційному порядку. У своїй апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить суд скасувати оскаржувану ухвалу та прийняти міри на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л.В.. Апелянт посилається на те, що ліквідатор, в порушення вимог закону, знехтувала строками, передбаченими чинним законодавством на проведення інвентаризації та протягом січня-лютого місяців 2014 року здійснювала фактичний вивіз майна і лише в березні 2014 року, вирішила підписати акти інвентаризації із спробою перекласти на інших осіб всю матеріальну відповідальність за продане нею майно. Більше того, вказує на те, що звільнивши його з посади директора за згодою сторін, продовжувала наполягати на необхідності його присутності як матеріально-відповідальної особи при здійсненні інвентаризації майна, передачі ключів та всіх матеріальних цінностей Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія". В той час як попереднім ліквідатором в досудовій ліквідації Шкабрієм М.П. своєчасно та в повному обсязі передано Жураковській Л.В. всі документи з проведення ліквідаційної процедури, в тому числі інвентаризаційні відомості, протоколи та інше.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №902/1593/13 від 13.06.2014 року поновлено строк апеляційного оскарження та прийнято до розгляду апеляційну скаргу громадянина ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду Вінницької області від 13.05.2014 року у справі №902/1593/13.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №902/1593/13 від 23.06.2014 року розгляд апеляційної скарги судовою колегією відкладався.

Арбітражним керуючим Жураковською Л.В. подано суду відзив на апеляційну скаргу, в якому ліквідатор просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Представники учасників провадження у справі в судове засідання не з'явились, причини своєї неявки суду не повідомили. Відзивів на апеляційну скаргу не надходило. Явка представників сторін в судове засідання не вимагалась. Всі учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про місце, дату та час судового засідання. Судова колегія вважає, що неявка представників та неподання відзивів не перешкоджатиме перегляду ухвали господарського суду Вінницької області від 13.05.2014 року у справі №902/1593/13.

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, заслухала апелянта та його представника (в судовому засіданні 26.06.2014 року), вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційної скарги та додані до неї документи, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Вінницької області без змін, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 29.11.2013 року прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" про визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 11.12.2013 року порушено провадження у справі про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія".

Постановою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 24.12.2013 року визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Жураковську Людмилу Валеріївну.

21.03.2014 року на адресу господарського суду Вінницької області надійшла скарга №б/н від 19.03.2014 року (вх.канц.№08-46/2648/14) ОСОБА_1 на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л.В. у справі №902/1593/13, яка мотивована неналежним виконанням ліквідатором Жураковською Л.В. своїх повноважень, визначених п.2 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою від 13.05.2014 року в задоволенні скарги №б/н від 19.03.2014 року ОСОБА_1 на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л.В. судом відмовлено.

До такого ж висновку прийшла судова колегія апеляційного господарського суду з огляду на таке.

Частиною 1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

В силу положень ч. 2 ст. 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.4 ст.40 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч.ч. 1-2 ст.41 Закону про банкрутство ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює ряд повноважень, серед яких приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Згідно ч.6 ст.41 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України

Як встановлено господарським судом першої інстанції та підтверджується наявними в справі доказами, ліквідатором Жураковською Л.В. було здійснено наступні заходи, покладені на неї Законом про банкрутство.

З моменту прийняття (05 листопада 2013 року) учасниками (засновниками) рішення (протокол б/н від 05.11.2013 року) про припинення повноважень Шкабрія М.П., як голови ліквідаційної комісії ТОВ "ТЦК" та призначення головою ліквідаційної комісії цього підприємства Жураковську Л. В., наділивши її повноваженнями керівника (директора) ТОВ "ТЦК" відповідно до установчих документів товариства та чинного законодавства України, остання 12.11.2013 року видала наказ від 12.11.2013 року №18 зв про звільнення директора ОСОБА_1 з роботи за умови, що він протягом п'ятнадцяти днів передасть голові ліквідаційної комісії ТОВ "ТЦК" Жураковській Л.В. бухгалтерську та іншу документацію підприємства, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності ТОВ "ТЦК".

З моменту призначення на посаду ліквідатора боржника Жураковська Л.В. вчинила дії по розміщенню оголошення в газеті Голос України №3 від 10.01.2014 року.

Протягом місяця до суду та ліквідатора заявились кредитори, вимоги яких розглянуті та визнані/визнані частково ліквідатором та судом.

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 12.02.2014 року визнано забезпеченим та конкурсним кредитором АТ "БМ БАНК" із сумою вимог 24 539 206,48 грн..

Розпорядженням від 12.02.2014 року №1/лп ТОВ "ТЦК" було прийнято рішення створити Інвентаризаційну комісію.

17 лютого 2014 року ліквідатор Жураковська Л.В. звернулась зі скаргою вхід.№257 до АТ "БМ БАНК", в якій просила керівництво банку негайно розірвати договір з ОСОБА_1 та договір №10/04/2013 від 01.04.2013 року з охоронною фірмою ПП "Анклюз", переукласти договір з іншою незалежною охоронною фірмою та залучити співробітника АТ "БМ БАНК" до проведення інвентаризації активів ТОВ "ТЦК".

17.02.2014 ліквідатором ТОВ "Турбівська цукрова компанія" Жураковською Л.В. видано наказ №1/лп-1 про проведення інвентаризації, відповідно до якого визначено провести інвентаризацію майна підприємства в термін з 26.02.2014 по 25.03.2014 та в присутності матеріально відповідальної особи ОСОБА_1. Відповідно до наказу №1/лп-І від 17 лютого 2014 року розпочато роботу по проведенню інвентаризації майна ТОВ "ТЦК".

Інструкцією по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, ТМЦ, грошових коштів, документів і розрахунків, затвердженою наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994 року №69 передбачено, що Інвентаризація проводиться повним складом інвентаризаційної комісії та у присутності матеріально - відповідальної особи. Після проведення Інвентаризації матеріально-відповідальна особа дає розписку, що всі документи, які підтверджують оприбуткування і видачу матеріальних цінностей, здано до бухгалтерії.

Беручи до уваги вказану інструкцію, 09.03.2014, 14.03.2014, 25.03.2014 арбітражний керуючий Жураковська Л.В. в телеграмах до колишнього директора ОСОБА_1 просила його, як матеріально відповідальну особу за майно та цінності підприємства ТОВ "Турбівська цукрова компанія" з'явитись 12.03.2014, 17.03.2014, 27.03.2014 за адресою: вул.Миру, 80, смт.Турбів, Липовецького району. Вінницької області для здійснення інвентаризації майна, передачі ключів від приміщень та всіх матеріальних цінностей підприємства ТОВ "Турбівська цукрова компанія".

Разом з тим ОСОБА_1, на звернення арбітражного керуючого ліквідатора Жураковської Л. В. щодо здійснення приймання-передачі товарно-матеріальних цінностей, майна, ключів від складських, допоміжних і виробничих приміщень не відреагував, не з'являвся і не надавав підтвердження щодо його присутності при проведенні Інвентаризації, чим затягував та ускладнював проведення Інвентаризації на підприємстві, а відтак, Інвентаризаційною комісією було прийнято рішення про проведення інвентаризації у відсутності ОСОБА_1, але у присутності правоохоронних органів та інших запрошених осіб.

Зокрема, у зв'язку з неявкою ОСОБА_1 у визначений час для проведення інвентаризації майна ТОВ "Турбівська цукрова компанія" арбітражний керуючий Жураковська Л.В. листами від 12.03.2014, 17.03.2014, 25.03.2014 зверталась до правоохоронних органів з проханням забезпечити явку їх представника при комісійному відчиненні всіх приміщень, які знаходяться на території ТОВ "Турбівська цукрова компанія" для встановлення (виявлення) фактичної наявності основних фондів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, устаткування, залишку або нестачі цінностей шляхом зіставлення фактичної наявності з даними бухгалтерського обліку, а також здійснення перевірки наявності та стану заставного майна, що оформлено в якості забезпечення по кредиту з АТ "БМ Банк" згідно договору від 22.11.2010 №24-201 О/ОС-1.

Інвентаризаційною комісією за участю дільничного інспектора Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області, слідчого Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області, заступника селищного голови смт.Турбів, першого заступника голови Липовецької РДА, начальника управління агропромислового розвитку Липовецької РДА, представників служби безпеки АТ "БМ БАНК" під час проведення інвентаризації 26-27.02.2014 складено акт про виявлені нестачі цінностей при проведенні візуального обстеження фактичної наявності та стану рухомого, нерухомого та іншого майна, що знаходиться на території та належить ТОВ "Турбівська цукрова компанія", в тому числі і заставного майна, яке оформлено в якості забезпечення по кредиту з АТ "БМ Банк" згідно договору № 24-201 О/ОС-1 від 22.11.2010.

За результатами роботи Інвентаризаційної комісії ТОВ "ТЦК" встановлено та зафіксовано в Акті про виявлені нестачі та відсутність матеріальних цінностей при проведенні інвентаризації від 26 лютого 2014 року, від 17 березня 2014 року.

27 березня 2014 року завершено проведення інвентаризації ТОВ "ТЦК". За результатами роботи Інвентаризаційної комісії, яка працювала на ТОВ "ТЦК" із 26 лютого 2014 року по 27 березня 2014 року було виявлено нестачу матеріальних цінностей на суму 656 869,66 грн., без урахування розкомплектованого, порізаного та пошкодженого майна ТОВ "ТЦК" щодо якого буде проведено експертизу для встановлення вартості нанесених збитків.

На підтвердження проведення детальної інвентаризації ТОВ "ТЦК" ліквідатором Жураковською Л.В. надано до матеріалів справи фото та відеоматеріали на електронному носії DVD-диску.

31 березня 2014 року ліквідатор звернулась із заявою в порядку ст.214 КПК України до Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області про вчинення кримінального правопорушення громадянином (колишнім директором ТОВ "ТЦК") ОСОБА_1, який, зловживаючи службовим становищем, допустив розтрату ввірених йому матеріальних цінностей ТОВ "ТЦК" (ч.1 ст.191 КК України), а також допустив службове підроблення документів (ч.1 ст.366 КК України) та інше.

Скаржник ОСОБА_1 до призначення директором ТОВ "Турбівська цукрова компанія" очолював охоронну фірму ПП "Анклюз", яка повинна була здійснювати охорону майна боржника, однак, як свідчить проведена інвентаризація не робила цього в передбаченому законом порядку, що в результаті призвело до знищення - втрати майна боржника, в тому числі заставного майна банку. Виявивши вказані факти, ліквідатор звернулась до банку про розірвання договору про надання охоронних послуг від 01.04.2013 № 01/04/2013 (платник - АТ "БМ Банк").

Та 26.02.2014 між ліквідатором ТОВ "Турбівська цукрова компанія" Жураковською Л.В. (замовник), ПП "Безпека Захід" (виконавець) та ПАТ "БМ Банк" (платник) укладено договір про надання охоронних послуг №902/15930/13, відповідно до якого виконавець бере під охорону майно ТОВ "Турбівська цукрова компанія" (Акт приймання об'єкта під охорону від 26.02.2014).

27.02.2014 між ліквідатором ТОВ "Турбівська цукрова компанія" Жураковською Л.В. та ПП "Анклюз" складено акт про припинення здійснення цілодобової охорони ПП "Анклюз" на об'єкті - ТОВ "Турбівська цукрова компанія".

09.03.2014 арбітражним керуючим (ліквідатором) ТОВ "Турбівська цукрова компанія" Жураковською Л.В. направлено на адресу ПП "Анклюз" претензію від 27.02.2014 №902/15930/13 щодо відсутності на підприємстві частини майна, яка виявлена в ході проведення інвентаризації. Також, відповідно до претензії повідомлено про відмову від прийняття результатів наданих послуг та зняття охорони ПП "Анклюз" на період з'ясування обставин викладених в претензії та встановленні винних осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, надалі арбітражний керуючий (ліквідатор) боржника продовжує виявляти та вживати заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб, здійснено запити до Державної інспекції сільського господарства України щодо реєстрації машин за боржником, подано оголошення про конкурс на визначення організатора аукціону, готується до продажу майно боржника та ін.

Окрім того, як свідчать матеріали справи, предметом перевірки Головного управління юстиції у Вінницькій області на підставі доручення Міністерства юстиції України від 14.04.2014 року була аналогічна скарга громадянина ОСОБА_1 від 19.03.2014 року. За результатами цієї перевірки порушень з боку ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія" Жураковської Л.В. не виявлено.

Судова колегія вважає, що посилання скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, документально не підтвердженими, такими, що не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак, скаржник, в порушення вимог ст.33 ГПК України, не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку, дійшов правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та допустимих доказах, й виніс ухвалу з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційної скарги.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст.49 ГПК України покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду Вінницької області від 13.05.2014 року у справі №902/1593/13 - залишити без змін, а апеляційну скаргу громадянина ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

2. Справу №902/1593/13 повернути до господарського суду Вінницької області.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Огороднік К.М.

Суддя Бригинець Л.М.