Постанова № 39613097, 26.06.2014, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" червня 2014 р. Справа № 5010/1395/2012-К-23/34

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

Матущака О.І.

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2 за вих. № 09/01-14 від 09.01.2014 року

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року

у справі № 5010/1395/2012-К-23/34

за позовом: учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2, м. Івано-Франківськ

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна», с.Насташене Івано-Франківської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ТОВ «Вулкаскот Іммобілієн ГмбГ», м. Відень, Австрія

про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Вулкаскот-Україна», оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_4 - довіреність № 1629 від 19.06.2012 року;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи: не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

Учасник ТзОВ «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2 звернувся до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до ТзОВ «Вулкаскот-Україна» про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року.

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 26.11.12 залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача компанію (ТзОВ) «Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ».

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року(головуючий суддя Рочняк О.В., судді Валєєва Т.Е, Кобрин О.М.) в позові учасника ТзОВ «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2 відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням учасник ТзОВ «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу за вих. № 09/01-14 від 09.01.2014 року, в якій просить рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року скасувати, прийняти нове, яким позов задоволити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення було порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що порядок скликання позачергових загальних зборів від 12.06.2012 року не був дотриманий, учасники не звертались до директора з вимогою скликати позачергові збори, повідомлення про проведення таких зборів учасникам товариства в межах визначених законом не направлялося, порядок денний не формувався та не повідомлявся учасникам і відповідно жодне з питань, зазначених в протоколі б/н не було включено до порядку денного вищезгаданих зборів, що є безумовною підставою для визнання недійсним спірного рішення.

Відповідачем було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 04.02.2014 року, в якому просить рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року залишити без змін.

При розгляді справи судом було встановлено, що третя особа - компанія Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (м. Відень, Австрія) є юридичною особою за законодавством Австрії.

Згідно з офіційним сайтом Гаазької конференції з міжнародного приватного права, Австрія не приєдналася до Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 р., водночас Австрією 01.03.1956 р. ратифікована та 12.04.1957 р. вступила для неї в законну силу Гаазька Конвенція з питань цивільного процесу від 01.03.1954 р.

Гаазька Конвенція з питань цивільного процесу від 1954 р., яка 01.03.1954 р. підписана СРСР та 26.07.1967 р. набула для нього чинності, діє для України в порядку правонаступництва відповідно до Закону України "Про правонаступництво України".

Відповідно до Гаазької Конвенції з питань цивільного процесу від 1954 р. вручення документів з цивільних чи торгових справ особам, які знаходяться за кордоном, здійснюється в Договірних державах на прохання консула запитуючої держави, яке направляється компетентним органам, які будуть вказані запитуючою державою (стаття 1).

У зв'язку з чим третя особа - компанія Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (м. Відень, Австрія) про час та місце розгляду справи повідомлялася ухвалами Львівського апеляційного господарського суду від 20.01.14 р., 11.02.14 р., 24.03.14 р., 28.05.14р. в порядку, передбаченому Гаазькою Конвенцією з питань цивільного процесу від 1954 року.

Відповідач та третя особа явку уповноважених представників у судове засідання, яке відбулось 26.06.2014 року, не забезпечили незважаючи на те, що про час та місце розгляду апеляційної скарги були належним чином повідомлені.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Згідно статуту ТзОВ «Вулкаскот-України», в редакції 2006 року, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ «Вулкаскот-України» 30.03.06 р. засновниками товариства є: ОСОБА_9 м.Відень, Австрія та ОСОБА_2 (паспорт НОМЕР_2, АДРЕСА_1).

Відповідно до ст.3 вищевказаного статуту розмір статутного фонду товариства складає 46250 грн. Внески засновників: ОСОБА_9 м.Відень, Австрія - 32375,00 грн. (70%); ОСОБА_2 - 13875,00 грн. (30%).

12.06.12р. ТзОВ «Вулкаскот-України» проведено позачергові загальні збори учасників товариства, на яких прийнято рішення про усунення п.ОСОБА_2 від виконання обов'язків директора ТзОВ «Вулкаскот-України» (протокол від 12.06.2012 р.).

Позивач при зверненні до суду першої інстанції стверджує, що рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», оформлене протоколом б/н від 12.06.2012 року не відповідає вимогам чинного законодавства та порушує права учасника товариства - ОСОБА_2

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно ст. 116 ЦК України, ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно пп. 4,5 ст. 6 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» компаньйон має право брати участь у Загальних зборах, голосувати на них, вимагати надання інформації та пояснень, що стосуються прав товариства або осіб в підпорядкуванні товариства, які стосуються порядку денного Загальних зборів та вносити на них свої пропозиції. Компаньйони мають право звернутись до директора товариства з вимогою скликати Загальні збори, відповідно до ст.11 Статуту товариства.

Порядок скликання загальних зборів учасників товариств з обмеженою відповідальністю регулюються приписами закону та установчими документами цих товариств.

Згідно ст. 145 ЦК України черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Статтею 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно п. 1-3 ст. 9 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» загальні збори скликає директор, якщо нормативно-правовим документом або цим статутом не передбачено інше. Директор зобов'язаний скликати чергові загальні збори не рідше ніж два рази в календарний рік, термін їх проведення повинен бути призначений не пізніше, ніж визначений законом термін подачі податкової декларації у відповідному році, також у випадках, передбачених нормативно-правовим актом або цим Статутом. Загальні збори можуть скликатись відповідно до інтересів товариства. В разі, якщо про скликання загальних зборів до директора звернеться з вимогою компаньйон, який володіє контрольним пакетом акцій, директор зобов'язаний негайної скликати, повідомивши про це акціонерів у щонайкоротший термін.

Запрошення надсилається рекомендованим листом або вручається безпосередньо усім компаньйонам на адресу офісу або місця проживання, вказаного у списку компаньйонів мінімально за 30 днів до дня проведення Загальних зборів.

Запрошення на загальні збори повинно містити: комерційну назву, адресу, офісу та ІНПП товариства; місце, дату та годину проведення загальних зборів та час, виділений для реєстрації компаньйона; примітку чи проводяться чергові чи позачергові; назва органу, що складає Загальні збори або іншого ініціатора їх скликання і також у випадку, коли загальні збори скликаються на вимогу компаньйонів; порядок денний загальних зборів; вирішальний день на застосування права участі у загальних зборах, якщо товариство видало зареєстровані акції; інформацію для компаньйонів, що їм надається право вимагати копії проектів Статуту та списку осіб; інформації для компаньйонів щодо документів, які необхідно пред'явити при реєстрації на Загальних зборах; інформацію для компаньйонів про їх право уповноважити іншу особу бути присутньою на Загальних зборах.

Отже, загальні збори ТзОВ «Вулкаскот-України» скликаються директором.

Позивач ОСОБА_2 (директор ТзОВ «Вулкаскот-України») стверджує, що не скликав загальні збори товариства на 12.06.2012 року та до нього не звертався інший учасник щодо скликання загальних зборів. Факт перебування ОСОБА_2 на посаді директора ТзОВ «Вулкаскот-України» до 12.06.2012 року сторонами не заперечується.

Як вбачається із журналу вихідної кореспонденції ТзОВ «Вулкаскот-України» на 2012 рік, останнім не направлялись учасникам повідомлення щодо скликання позачергових зборів на 12.06.2012 року. А відтак, слід вважати учасники товариства не були проінформовані про проведення 12.06.2012 року загальних зборів товариства. Отже, товариством було порушено законодавство щодо скликання та проведення загальних зборів товариства.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що згідно п. 12 ст. 10 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» протоколи загальних зборів разом із повідомленнями про їх проведення або із запрошеннями на загальні збори та список присутніх компаньйонів зберігається у товаристві протягом усього періоду його діяльності.

Відповідачем не було долучено до матеріалів справи повідомлень учасників про проведення 12.06.2012 року загальних зборів.

Позивач стверджує, що загальні збори товариства 12.06.2012 року взагалі не проводились.

В ст. 10 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» зазначено, що загальні збори уповноважені приймати рішення, якщо на них присутні компаньйони, які володіють мінімально 66,6% голосів. Присутні компаньйони реєструються в журналі реєстрації, який містить назву та адресу юридичної особи або прізвище та адресу фізичної особи, яка є компаньйоном, або уповноваженого.

До матеріалів справи не долучено витягу з журналу реєстрації учасників щодо проведення загальних зборів, які відбулись 12.06.2012 року. При цьому, ухвалами Господарського суду Івано-Франківської області від 26.11.2012 року та від 18.12.2012 року від відповідача витребовувався журнал реєстрації учасників проведення загальних зборів.

В матеріалах справи міститься протокол реєстрації учасників для участі в загальних зборах товариства від 12.06.2012 року (а.с. 46, т.1), який колегією суддів оцінюється критично. Адже, згідно даного протококу вбачається, що ще в момент реєстрації учасників товариства було відомо про результати голосування. Разом з тим, протокол реєстрації учасників товариства не підписаний ОСОБА_2. Відтак, зазначений протокол не може бути належним доказом у справі, який би підтверджував, що учасники товариства були присутні при проведенні загальних зборів товариства від 12.06.2012 року.

В протоколі від 12.06.2012 року позачергових загальних зборів ТзОВ «Вулкаскот-України» зазначено, що загальні збори відбулись за присутності учасників, а саме:

- громадянки Австрії п. ОСОБА_6, уповноважений представник ОСОБА_9, м. Відень, частка в статутному фонді 70%;

- громадянина України ОСОБА_2, м. Івано-Франківськ, частка в статутному фонді 30%.

Порядок денний: обрання голови та секретаря; усунення пана ОСОБА_2 від виконання своїх обов'язків.

По-першому питанню порядку денного було вирішено обрати головою зборів ОСОБА_6, Секретарем Зборів - ОСОБА_2

По-другому питанню порядку денного було вирішено усунути пана ОСОБА_2 від виконання обов'язків директора ТзОВ «Вулкаскот-України».

Згідно п. 8 ст. 10 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» зазначено, що по підсумках загальних зборів складається протокол, який повинен містити, зокрема комерційну назву та адресу товариства, місце та час проведення загальних зборів, прізвище та ім'я голови загальних зборів, секретаря, удостовірителя протоколу та скрутаторів.

Однак, як вбачається з протоколу загальних зборів товариства від 12.06.2012 року останній не містить адреси товариства час та місце проведення загальних зборів, прізвище та ім'я удостовірителя протоколу та скрутаторів. На протоколі міститься лише відмітка - «м.Івано-Франківськ».

Протокол від 12.06.2012 року позачергових загальних зборів «Вулкаскот-України» не містить підпису секретаря зборів ОСОБА_2. При цьому на протоколі не міститься відмітка, що секретар зборів відмовляється від підписання останнього.

В матеріалах справи міститься Акт від 12.06.2012 року про відмову від підписання протоколу. В даному акті зазначено, що ОСОБА_2 відмовився підписувати протокол позачергових загальних зборів ТзОВ «Вулкаскот-України» від 12.06.2012 року. Зазначений акт підписаний ОСОБА_6 - уповноваженим представником ОСОБА_9 та ОСОБА_7, ОСОБА_8 Зазначений акт колегією суддів оцінюється критично, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 3 ст. 10 Статуту ТзОВ «Вулкаскот-України» право бути присутніми на загальних зборах мають усі члени ревізійної комісії та особи, затверджені загальними зборами. Загальні збори недоступні для широкої громадськості.

Згідно протоколу загальних зборів від 12.06.2012 року не вбачається, що ОСОБА_7 та ОСОБА_8 були присутні на відповідних зборах товариства.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази того, що ОСОБА_7, ОСОБА_8, як не учасникам товариства, було надано право бути присутніми на загальних зборах.

Матеріалами справи підтверджено, що ТзОВ «Вулкаскот-України» не було повідомлено про проведення 12.06.2012 року зборів учасників товариства в межах визначених законом, порядок денний не формувався та не повідомлявся учасникам і відповідно жодне з питань, зазначених в протоколі б/н не було включено до порядку денного вищезгаданих зборів. У зв'язку з неповідомленням учасників про проведення загальних зборів учасник товариства ОСОБА_2 не брав участі у зборах. Факт неприсутності ОСОБА_2 на загальних зборах 12.06.2012 року підтверджується не підписанням ним протоколу про реєстрацію учасників та протоколу про проведення загальних зборів.

Твердження відповідача про те, що громадянка Австрії п. ОСОБА_6 брала участь у загальних зборах товариства 12.06.2012 року є необґрунтованими, з огляду на наступне.

Як вбачається з протоколу загальних зборів від 12.06.2012 року останній містить підпис лише громадянки Австрії п. ОСОБА_6 та відмітку «м. Івано-Франківськ». Отже, громадянка Австрії п. ОСОБА_6 мала би підписувати зазначений протокол 12.06.2012 року в м. Івано-Франківську.

При цьому, як вбачається із довідки б/н від 14.05.2014 року Державної прикордонної служби України громадянка Австрії ОСОБА_6 прибула 12.06.2012 року о 12.30 год. у місто Львів і цього ж самого числа о 15.07 год. вибула з міста Львова до Відня.

Відстань від міста Львова до м. Івано-Франківська 135 км.

Отже, громадянка Австрії ОСОБА_6 не була присутня на загальних зборах товариства 12.06.2012 року, оскільки остання не могла за 2 год. 37 хв. приїхати з міста Львова до міста Івано-Франківська, взяти участь у зборах і повернутись з міста Івано-Франківська до міста Львова.

Вищезазначене підтверджує те, що загальні збори товариства від 12.06.2012 року щодо вирішення питання про усунення пана ОСОБА_2 від виконання обов'язків директора ТзОВ «Вулкаскот-України» не проводились.

Отже, рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», оформлене протоколом б/н від 12.06.2012 року є недійсним.

Відтак позовні вимоги учасника ТзОВ «Вулкаскот-Україна» ОСОБА_2 до ТзОВ «Вулкаскот-Україна» про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року підлягають до задоволення.

Враховуючи вищенаведене колегія суддів прийшла до висновку, що рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року слід скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1.Апеляційну скаргу задоволити.

2.Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року скасувати. Прийняти нове рішення, яким позов задоволити. Визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Вулкаскот-Україна», оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року.

3.Стягнути з ТзОВ «Вулкаскот-Україна» (77110, Івано-Франківська область, Галицький район, село Насташине, вул. Ярослава Осмомисла, 13, ідентифікаційний код 30106841) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) 1073,00 грн. судового збору за розгляд справи у суді першої інстанції та 536,50 грн. судового збору за перегляд рішення в апеляційному порядку.

4.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Справу направити в Господарський суд Івано-Франківської області.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Матущак О.І.