Постанова № 38917841, 22.05.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" травня 2014 р. Справа№ 911/4838/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Зубець Л.П.

Новікова М.М.

при секретарі Євдокимові В.О.

за участю представників

від позивача: Кулинич В.П., дов. № 2 від 10.01.2014р.

від відповідача-1: не з'явились

від відповідача-2: Кабалюк М.Б., дов. б/н від 01.02.2013р.

від відповідача-3: Бойко О.С., дов. № 44-03/44/435 від 24.04.2014р.

від третьої особи: Умен І.М., дов. б/н від 17.03.2014р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну Товариства з обмеженою відповідальністю "Арістей

Компані"

на рішення Господарського суду м. Києва

від 24.03.2014 р.

у справі № 911/4838/13 (суддя: Літвінова М.Є.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Арістей

Компані"

до 1.Приватного підприємства "Нива -В.Ш."

2.Приватного підприємства "Балкан-Проект"

3.Державної виконавчої служби України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

Публічне акціонерне товариство "Банк Форум"

про визнання прилюдних торгів недійсними

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4898/13 в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Арістей Компані" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4898/13 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Розпорядженням голови Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2014р. сформовано для розгляду апеляційної скарги склад колегії суддів для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2014р. у справі № 911/4838/13 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Арістей Компані" прийнято до провадження та розгляд справи призначено на 22.05.2014р.

Представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги та просив апеляційну скаргу задовольнити, а рішення Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4898/13 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача-2,3 та третьої особи проти доводів апеляційної скарги заперечували, просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4898/13 без змін.

Представники відповідача-1 у судове засідання не з'явились. Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників відповідача-1.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Судом встановлено, що старшим державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 10.07.2011 ВП № 27859531 було відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду міста Києва від 08.04.2011 у справі №4/530 про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Арістей Компані" (03680, м. Київ, вул. Якутська, 10, код ЄДРПОУ 25402024) на користь Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" (02100, м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573) заборгованість за кредитним договором № 323/06/00 - KL від 28.12.2006 р. в розмірі 41 867 090 (сорок один мільйон вісімсот шістдесят сім тисяч дев'яносто гривень) 09 коп. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме: нежитлову будівлю (будинок механізатора), загальною площею 325,9 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/3; нежитлову будівлю (їдальня), загальною площею 148,6 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/4; нежиле приміщення (приміщення для заправки), загальною площею 31,9 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/5; нежитлову будівлю (кузня), загальною площею 65,2 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/5; нежитлову будівлю (майстерня), загальною площею 460,2 кв.м, що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/6; площадку для машин, загальною площею 2964,0 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/7; навіс для машин, загальною площею 1537,2 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/8; нежитлову будівлю (будка сторожа), загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 35; земельну ділянку, площею 4,2974 га, кадастровий земельний номер земельної ділянки 3223180500:08:003:0009, розташована за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня.

16.02.2012. державним виконавцем складено акт опису і арешту вищенаведеного майна боржника, що знаходиться за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня.

Постановою від 03.03.2012 державний виконавець призначив ТОВ "Українська експертна група" в особі ОСОБА_6 експертом, суб'єктом оціночної діяльності - суб'єктом господарювання у виконавчому провадженні з примусового виконання наказу від 08.04.2011 №4/530.

31.01.2013 Державна виконавча служба України направила повідомлення до ТОВ "Арістей Компані" та ПАТ "Банк Форум" про вартість арештованого майна згідно висновку з незалежної оцінки майна, яка станом на 25.12.2012 становить 2 741 445,00 грн.

15.02.2013 Державна виконавча служба України направила заявку №13-0-34539/5/4, згідно Генерального договору №4 від 23.01.2012 до ПП "Нива - В.Ш." та документи щодо проведення реалізації майна, що належить боржнику - ТОВ "Арістей Компані".

15.02.2013 між Державною виконавчою службою України та Приватним підприємством "Нива-В.Ш." (надалі - організатор прилюдних торгів) було укладено договір №13/1 про надання послуг по організації і проведенню прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна (предмета іпотеки) (надалі - "Договір").

Відповідно до п. 1.2 Договору за цим Договором ДВС передає організатору прилюдних торгів нерухоме майно, арештоване державним виконавцем, а організатор прилюдних торгів надає послуги з організації і проведенню прилюдних торгів з реалізації нерухомого майна у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження", Законом України "Про іпотеку", іншими законами України, Тимчасовим положенням про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 27.10.1999 №68/5 і зареєстрованим за №745/4038.

Пунктом 1.3 Договору встановлено, що на прилюдні торги передається арештоване нерухоме майно, предмет іпотеки за наступною характеристикою: нерухоме майно (предмет іпотеки) арештоване при примусовому виконанні виконавчого документа - наказу господарського суду міста Києва №4/530 від 08.04.2011. Загальна сума стягнення 41 867 090,09 грн. шляхом звернення на предмет іпотеки. Акт опису й арешту майна від 16.02.2012 Найменування майна, яке підлягає реалізації на прилюдних торгах - нерухоме майно (предмет іпотеки) - нежитлову будівлю (будинок механізатора), загальною площею 325,9 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/3; нежитлову будівлю (їдальня), загальною площею 148,6 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/4; нежиле приміщення (приміщення для заправки), загальною площею 31,9 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/5; нежитлову будівлю (кузня), загальною площею 65,2 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/5; нежитлову будівлю (майстерня), загальною площею 460,2 кв.м, що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/6; площадку для машин, загальною площею 2964,0 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. 34/7; навіс для машин, загальною площею 1537,2 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня, буд. 34/8; нежитлову будівлю (будка сторожа), загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. 35; земельну ділянку, площею 4,2974 га, кадастровий земельний номер земельної ділянки 3223180500:08:003:0009, розташована за адресою: Київська область, Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50- річчя Жовтня. Ціна майна визначена ТОВ "Оціночна компанія "Вега" оцінювачем ОСОБА_7 згідно з висновком про незалежну оцінку майна від 26.04.2013 р. та становить 4 406 530,00 грн. без урахування ПДВ.

Правовстановлюючі документи: договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (будинок механізатора) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2082, договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (їдальня) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2088, договір купівлі-продажу нежитлового приміщення (приміщення для заправки) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2094, договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (кузня) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за № 2103, договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (майстерня) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за № 2097, договір купівлі-продажу площадки для машин посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2091, договір купівлі-продажу навісу для машин посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2085, договір купівлі-продажу нежитлової будівлі (будка сторожка) посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за №2100, договір купівлі-продажу земельної ділянки посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 17.07.2008 за № 2079.

Ціна майна визначена ТОВ "Українська експертна група" оцінювачем ОСОБА_6 згідно з висновком про незалежну оцінку майна від 25.12.2012 №9068: стартова ціна, зокрема, нежитлової будівлі (будка сторожка) загальною площею 8,2 кв.м. - 7 584,00 грн.,

Як вбачається з матеріалів справи, листом від 05.09.2013 вих. №1400/13 ПП "Нива-В.Ш." повідомило Державну виконавчу службу України, ТОВ "Арістей Компані" та ПАТ "Банк Форум", що прилюдні торги по реалізації арештованого нерухомого майна (предмета іпотеки) за Договором №13/1 від 15.02.2013, яке належить ТОВ "Арістей Компані", а саме: лот №15. Нежитлова будівля (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., стартова ціна: 7 584,00 грн., без врахування ПДВ, що розташована за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35, призначені на 23.09.2013 о 16 год. 00 хв. за адресою: Київська обл., м. Обухів, вул. Київська, 5.

23.09.2013 відбулись прилюдні торги з реалізації арештованого нерухомого майна - нежитлова будівля (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., що знаходяться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35. Торги оформлені протоколом №13/1/15 від 23.09.2013 проведення прилюдних торгів по реалізації майна, яке належить ТОВ "Арістей Компані", переможцем яких став відповідач-1 (ПП "Балкан-Проект").

Під час проведення прилюдних торгів продавець та учасники торгів у встановленому законом порядку певними діями (ціновими пропозиціями) визначають переможця торгів та ціну продажу майна, в результаті чого переможець торгів набуває право на придбання об'єкту. Результатом проведення прилюдних торгів є визначення покупця - переможця аукціону та завершення процедури торгів шляхом підписання протоколу ліцитатором та покупцем, який одержав право на придбання об'єкта. Факт затвердження протоколу торгів має юридичне значення в аспекті виникнення підстав для подальшої сплати коштів за придбане майно, оформлення органом виконавчої служби відповідного акта та видачі покупцеві свідоцтва про придбання майна. При цьому оформлення окремого договору купівлі-продажу майна законом не передбачено.

Тобто, аукціон (прилюдні торги) за своєю правовою природою є багатостороннім правочином, оскільки в ньому мають місце всі елементи, притаманні правочину, та може бути визнаний недійсним на підставі норм цивільного законодавства про недійсність правочинів.

Аналогічний висновок міститься в постанові Верховного Суду України від 24.10.2012 р. №6-116цс12.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3, 5 та 6 ст. 203 цього кодексу.

Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Частинами 1-3, 5 та 6 ст. 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що Державною виконавчою службою України для проведення торгів не надавалось документів, що підтверджують право власності на нежитлову будівлю (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35, тому прилюдні торги є недійсними, оскільки було реалізоване майно, яке не належить боржнику на праві власності.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про іпотеку" реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону.

Згідно з ч. 1 ст. 62 Закону України "Про виконавче провадження" реалізація арештованого майна, крім майна, вилученого з обігу згідно із законом, та майна, зазначеного в частині восьмій статті 57 цього Закону, здійснюється шляхом його продажу на прилюдних торгах, аукціонах або на комісійних умовах.

Пунктом 3.1 Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 27.10.1999 р. № 68/5 (надалі - "Тимчасове положення"), орган державної виконавчої служби укладає із спеціалізованою організацією договір, яким доручає реалізацію майна спеціалізованій організації за визначену винагороду за надані послуги з реалізації арештованого майна, яка встановлюється у відсотковому відношенні до продажної ціни лота.

Відповідно до ч. 3 ст. 43 Закону України "Про іпотеку" організатор прилюдних торгів не пізніше ніж за 15 днів до дня початку прилюдних торгів публікує за місцезнаходженням предмета іпотеки принаймні в двох місцевих друкованих засобах масової інформації повідомлення про проведення прилюдних торгів. У повідомленні зазначається інформація про день, час, місце проведення прилюдних торгів, опис предмета іпотеки, що підлягає продажу, місце, де можна отримати додаткову інформацію про умови проведення прилюдних торгів та іншу необхідну інформацію.

Відповідно до п. 3.5 Тимчасового положення спеціалізована організація, яка проводить публічні торги, не пізніше як за 15 днів до дня проведення публічних торгів публікує в порядку, визначеному Положенням про Єдиний державний реєстр виконавчих проваджень, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 20.05.2003 р. № 43/5, зареєстрованим у Мін'юсті 21.05.2003 р. за № 388/7709 (зі змінами), на відповідному веб-сайті інформацію про нерухоме майно, що реалізується. Оголошення про проведення прилюдних торгів має бути розміщене не пізніше семи днів з моменту укладення договору про реалізацію майна, а у випадку проведення повторних торгів - не пізніше семи днів з моменту переоцінки майна.

На виконання п. 3.5 Тимчасового положення та вимог ч. 3 ст. 43 Закону України "Про іпотеку" організатором прилюдних торгів було опубліковано оголошення про проведення торгів, зокрема з реалізації нежитлової будівлі (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35, на сайті ДП "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України http://trade.informjust.ua/ під №491 848, в газетах "Експрес об'ява" №58 (4788) від 02.04.2013 та "Газета по-Українські" №33 (1575) від 02.04.2013. Копії відповідних друкованих видань долучені до матеріалів справи.

З матеріалів справи вбачається, що для участі у прилюдних торгах з реалізації арештованого нерухомого майна, яке належить ТОВ "Арістей Компані" (лот №15 - нерухоме майно - нежитлова будівля (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35) було зареєстровано два учасники: ПП "Балкан Проект", ТОВ Київський Бізнес-Центр" та був присутній представник ТОВ "Арістей Компані".

Слід зазначити, що нежитлову будівлю (будка сторожка) загальною площею 8,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Великі Дмитровичі, вул. 50-річчя Жовтня, буд. №35, ТОВ "Арісте Компані" придбало у ТОВ "Алес Буд", на підставі договору купівлі-продажу нежитлової будівлі (будка сторожка) від 17.07.2008, який посвідчений приватним нотаріусом Обухівського районного нотаріального округу ОСОБА_8 за № 2100.

Крім того, представник ТОВ "Арістей Компані" був присутнім під час проведення спірних прилюдних торгів, що були проведені 23.09.2013 та жодних претензій та зауважень щодо проведення прилюдних торгів не мав, що підтверджується протоколом присутності, який наявний в матеріалах справи.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Як вбачається з матеріалів справи відсутнє судове рішення, яким би спростовувався факт набуття позивачем спірного майна.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правомірного висновку щодо відмови в задоволенні позовних вимог повністю.

Згідно ст. 32 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України) доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Приписами статей 33, 34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Обставини, викладені скаржником в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4838/13 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 32-34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Арістей Компані" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 24.03.2014р. у справі № 911/4838/13 - без змін.

2. Матеріали справи № 911/4838/13 повернути до Господарського суду м. Києва.

3. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду протягом двадцяти днів у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді Л.П. Зубець

М.М. Новіков