Постанова № 38894524, 26.05.2014, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" травня 2014 р. Справа № 922/1191/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Хачатрян В.С.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю представників сторін:

ПАТ «ОТП Банк» - Давидової Н.В. (довіреність від 28.01.2014р. б/№)

ПАТ «АККО-ІНВЕСТ» - Ямпольського Ю,О. (довіреність від 07.11.2013р. б/№)

Інноваційно-комерційної біржи - Гаврильченко О.І. (довіреність від 04.03.2014р. б/н)

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», м.Харків (вх. №1164 Х/2-6) на ухвалу господарського суду Харківської області від 22.04.2014р. по справі № 922/1191/13

за заявою Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ», м. Харків

до Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ», м. Харків

про визнання банкрутом відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р. №4212, -

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.04.2014 р. у справі №922/1191/13 (суддя Міньковський С.В.) задоволено клопотання ліквідатора, визнано учасником провадження у справі № 922/1191/13 про банкрутство ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» організатора аукціону Інноваційно-комерційну товарну біржу (адреса: 61058, м. Харків, вул. Культури, буд. 11, код ЄДРПОУ 36372688).

ПАТ "ОТП Банк" з вказаною ухвалою не погодилось, звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали, просить її скасувати, ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора, в якому він просить суд визнати Інноваційно-комерційну товарну біржу учасником провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" та визнати організатора аукціонів ТОВ "Сторгов" учасником провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ".

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06.05.2014р. апеляційну скаргу ПАТ "ОТП Банк" на ухвалу господарського суду Харківської області від 22.04.2014р. по даній справі було прийнято до провадження та призначено її до розгляду на 20.05.2014р.

Розпорядженням Виконуючого обов'язки голови Харківського апеляційного господарського суду від 06.05.2014р., для розгляду даної справи визначено колегію суддів у даному складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Хачатрян В.С.

У судовому засіданні 20.05.2014р. апелянт підтримав вимоги апеляційної скарги в повному обсязі.

Представник боржника у судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав зазначених у відзиві (вх.№3958 від 20.05.2014р.) на апеляційну скаргу, просив оскаржувану ухвалу залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник товарної біржі також зазначив про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Харківської області від 22.04.2014р., просить залишити її без змін, апеляційну скаргу банку без задоволення.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, застухавши присутніх представників учасників справи про банкрутство, дослідивши доводи апеляційної скарги, в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 15.04.2013року порушено провадження у справі № 922/1191/13 про банкрутство Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ», відповідно до статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції від 22.12.2011р. №4212.

Постановою господарського суду Харківської області від 17.04.13 року ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Колесникова О.М., зобов'язавши його виконати ліквідаційну процедуру.

21.03.2014р. ліквідатор банкрута звернувся до господарського суду Харківської області з клопотанням про визнання Інноваційно-комерційної товарної біржі учасником провадження у даній справі. В клопотанні, зокрема, вказано, що з метою продажу майна банкрута в ліквідаційній процедурі ліквідатором розміщено оголошення про конкурс на визначення організатора аукціону з продажу майна боржника. За результатами оголошення, до ліквідатора надійшли дві пропозиції - від Інноваційно-комерційної товарної біржі та Товарної біржі «РЕСУРС-ІНФОРМ» про укладення письмового договору на проведення аукціону (відкритих) торгів з продажу майна банкрута. Виходячи з запропонованих кандидатур та вимог законодавства, переможцем конкурсу ліквідатором визначено Інноваційно-комерційну товарну біржу.

Як вбачається з матеріалі справи, на виконання вимог статті 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції від 22.12.2011 р. №4212, ліквідатором розроблено Положення про умови та порядок проведення аукціону з визначення організатора відкритих торгів у формі аукціону під час здійснення процедури ліквідації юридичної особи ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» на стадії продажу майна банкрута. Вказане Положення затверджено Наказом ліквідатора банкрута №01/1101-з від 01.11.2013р.

Відповідно до пунктів 3, 4 цього Положення, застосування конкурсних процедур, передбачених цим Положенням є обов'язковим для укладення договору про проведення аукціону, відповідно до якого оплата послуг організатора аукціону ліквідатором здійснюється за рахунок коштів банкрута.

Метою проведення ліквідатором конкурсу є реалізація майна Банкрута шляхом проведення торгів у формі аукціону, для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів банкрута в порядку, передбаченому Законом про банкрутство.

В Інформаційному бюлетені «Всеукраїнський тижневик товарів, робіт та послуг» №43(51) від 11.11.2013р. ліквідатором здійснено оголошення про конкурс №12283 на визначення організатора аукціону з продажу майна боржника-банкрута ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ». За результатами оголошення, до ліквідатора звернулось два претендента - Інноваційно-комерційна товарна біржа та Товарна біржа «РЕСУРС-ІНФОРМ».

Керуючись вимогами Положення про умови та порядок проведення аукціону з визначення організатора відкритих торгів у формі аукціону, розробленого ліквідатором банкрута, а також згідно Протоколу №1 засідання конкурсної комісії з визнання претендентів учасниками конкурсу, розгляду, вивчення і оцінки конкурсних пропозицій претендентів та визначення переможця конкурсу (організатора аукціону у процедурі ліквідації ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ») №1, переможцем конкурсу визначено Інноваційно-комерційну товарну біржу, а також акцептовано її конкурсну пропозицію за найбільш економічно вигідною ціною винагороди за організацію та проведення аукціону з продажу майна банкрута у співставленні з іншою конкурсною пропозицією.

19.11.2013р. між ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» (Замовник) та Інноваційно-комерційною товарною біржею (Виконавець) укладено договір про проведення аукціону№12/11/13 від 19.11.2013р., предметом якого є проведення Виконавцем (організатором аукціону) за власний рахунок аукціону з продажу майна банкрута, відповідно до норм Цивільного кодексу України, положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» про продаж майна в провадженні у справі про банкрутство та Правил біржової торгівлі Інноваційно-комерційної товарної біржі, а Замовник сплатити Виконавцеві обумовлену цим Договором суму винагороди.

Після звернення ліквідатора до господарського суду з клопотанням про визнання Інноваційно-комерційної біржі учасником провадження у справі про банкрутство ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ», ПАТ «ОТП Банк» звернувся до суду першої інстанції з заявою про відмову у задоволенні вказаного клопотання ліквідатора, в зв'язку з порушенням останнім умов та порядку проведення конкурсу з визначення організатора відкритих торгів у формі аукціону.

Задовольняючи клопотання ліквідатора та визнаючи учасником провадження у справі про банкрутство Інноваційно-комерційну товарну біржу, господарський суд Харківської області визнав доводи ліквідатора обґрунтованими, а клопотання таким, що підлягає задоволенню.

З таким висновком погоджується колегія суддів, з огляду на наступне.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) суб'єкта підприємницької діяльності - боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Відповідно до статті 49 зазначеного Закону, продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом в порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

У п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (із змінами 07.08.2013 р. та 26.12.2013 р.) зазначено, що з числа положень Закону, в яких ідеться про продаж майна у провадженні справи про банкрутство, господарським судам слід виходити насамперед з тих приписів, які визначають відповідну судову процедуру і вміщені в розділі III "Ліквідаційна процедура" (оцінка майна банкрута; продаж майна банкрута; передання активів боржника, які залишаються не проданими на час закінчення ліквідаційної процедури тощо) та в статтях, що визначають процедуру санації (продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу; відчуження майна боржника шляхом заміщення активів; продаж частини майна боржника тощо). Що ж до норм розділу IV Закону "Продаж майна у провадженні у справі про банкрутство", то вони застосовуються господарськими судами, якщо відповідне питання не врегульовано зазначеними приписами.

Для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, порядок організації проведення аукціонів встановлюється органом, уповноваженим управляти державним майном.

З метою запобігання порушенню прав кредиторів господарський суд відповідно до частини десятої статті 41 Закону може зобов'язати ліквідатора надавати інформацію щодо продажу майна боржника (умов, порядку та черговості продажу).

Організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. Господарський суд має перевіряти порядок визначення організатора аукціону. Організатор аукціону діє на підставі ухвали господарського суду про визнання його учасником провадження у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство він має право на оскарження тільки тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Отже, по своїй природі ухвала господарського суду про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство є тільки правовою підставою для участі у справі про банкрутство організатора аукціону - товарної біржі з метою продажу майна банкрута в межах справи про банкрутство, з певним колом прав та обов'язків, які стосуються тільки проведення аукціону та продажу майна.

Прийняттю господарським судом вказаної ухвали передує певний спектр дій ліквідатора в межах ліквідаційної процедури та з метою продажу майна банкрута та погашення вимог кредиторів. Вказані дії полягають у розробці Положення про проведення конкурсу на визначення переможцем організатора аукціону, здійсненні оголошення, проведення аукціону та визначення переможцем організатора аукціону, оформлення результатів аукціону, укладення договору з переможцем на проведення аукціону, тощо.

Апелянт, заперечуючи проти правомірності визначення Інноваційно-комерційної товарної біржі учасником провадження, наголошує на порушеннях при проведенні ліквідатором конкурсу на визначення переможцем організатора аукціону. Проте, звертаючись до апеляційного суду зі скаргою на ухвалу господарського суду про визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство, апелянт, як кредитор у даній справі, не скористався правом оскаржити в судовому порядку результати конкурсу з визначення переможцем організатора аукціону - Інноваційно-комерційної товарної біржі, який відбувся 12.11.2013р., та оформлений Протоколом №1 засідання конкурсної комісії з визнання претендентів учасниками конкурсу, розгляду, вивчення і оцінки конкурсних пропозицій претендентів та визначення переможця конкурсу (організатора аукціону у процедурі ліквідації ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ»), а також оскаржити правомірність укладення договору №12/11/13 від 19.11.2013р. про проведення аукціону.

Крім того, апелянт не позбавлений права оскаржити в судовому порядку дії ліквідатора щодо проведення ліквідаційної процедури, зокрема щодо проведення конкурсу на визначення переможцем організатора аукціону.

Що ж до посилань апелянта на порушення ліквідатором строку визначеного для проведення аукціону, то слід зазначити, що ПАТ «ОТП Банк» не доведено які саме його права та інтереси, як кредитора у справі, порушені такими діями та до яких неправомірних наслідків це призвело.

Крім того, в ході судового розгляду, представник апелянта звернув увагу суду на те, що порушення його прав, як кредитора у справі, полягає у визначенні розміру оплати за проведення організатором аукціону відкритих торгів, яка здійснюється за рахунок коштів кредиторів. Дані твердження спростовані матеріалами справи, зокрема, додатковою угодою від 19.03.2014р. (а.с. 47 т.16)., відповідно умов якої, у Додаток №1 до Договору про проведення аукціону №12/11/13 від 19.11.2013р. внесено зміни, згідно яких початкова вартість цілісного майнового комплексу банкрута ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» Лоту №1 визначена ліквідатором на підставі висновків суб'єкта оціночної діяльності про вартість майна від 19.03.2014р. становить 6271200,00 грн. Також, цією додатковою угодою внесено зміни до п. 5.1 Договору про проведення аукціону №12/11/13 від 19.11.2013р., згідно яких винагорода Виконавця (організатора аукціону) визначається у відсотковому відношенні до початкової вартості об'єкту аукціону, яка визначається сторонами відповідно до Протоколу договірної ціни на виконання послуг, що є Додатком №1 до цієї Додаткової угоди до Договору про проведення аукціону №12/11/13 від 19.11.2013р.

Посилання апелянта на порушення його прав в майбутньому є припущенням і не можу бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Представником ПАТ «ОТП Банк» також не доведено, що у строк визначений вищезазначеним Положенням й звертались інші конкурсанти. Посилання на звернення з пропозицією участі в аукціоні ТОВ «Сторгов» є недоречним, оскільки пропозиція товариства надійшла лише у квітні 2014 року. (т. 16 а.с. 81).

До того ж, вимоги апеляційної скарги не узгоджуються, ані з Господарським процесуальним кодексом України, ані з приписами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для скасування ухвали господарського суду Харківської області від 22.04.2014р. про визнання учасником провадження у справі про банкрутство ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» Інноваційно-комерційної біржі, як організатора аукціону з продажу майна банкрута.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1, ст. 103, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, одностайно, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», м. Харків залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 22.04.2014 року по справі №922/1191/13 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 26.05.2014 року.

Головуючий суддя В.О. Фоміна

Суддя О.О. Крестьянінов

Суддя В.С. Хачатрян