Постанова № 38822192, 13.05.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" травня 2014 р. Справа№ 5011-34/6605-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ткаченка Б.О.

суддів: Алданової С.О.

Шевченка Е.О.

за участю секретаря судового засідання Криворотько В.В.

представників сторін:

від позивача - Канюк Я.Ю., дов. № 506 від 27.08.2013 року,

Старіков Є.О., дов. № 264 від 13.05.2014 року;

від відповідача - Поліщук Ю.В., дов. № 12 від 08.05.2014 року;

від третьої особи - не з'явилися,

перевіривши матеріали

апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства акціонерного банку

«Укргазбанк»

на ухвалу Господарського суду міста Києва

від 02.04.2014 року

за заявою Публічного акціонерного товариства акціонерного банку

«Укргазбанк»

про зміну способу виконання рішення Господарського суду

міста Києва від 13.03.2013 року

у справі № 5011-34/6605-2012 (головуючий суддя Сташків Р.Б.,

судді: Бондаренко Г.П., Літвінова М.Є.)

за позовом Публічного акціонерного товариства акціонерного банку

«Укргазбанк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Українські

будівельні іновації»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічне акціонерне товариство трест «Київміськбуд-1»

ім. М.П. Загороднього

про стягнення 30 000 000 грн.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.04.2014 року по справі № 5011-34/6605-2012 заяву Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2013 року по справі № 5011-34/6605-2012 залишено без задоволення.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство акціонерний банк «Укргазбанк» звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.04.2014 року по справі № 5011-34/6605-2012 скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення суду.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2014 року апеляційну скаргу було прийнято до провадження в наступному складі колегії суддів: головуючий суддя - Ткаченко Б.О., судді: Алданова С.О., Шевченко Е.О. та призначено до розгляду на 13.05.2014 року.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення по суті спору.

Представники Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» у поясненнях, наданих у судовому засіданні, підтримали доводи, викладені в їх апеляційній скарзі, просили суд ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.04.2014 року по справі № 5011-34/6605-2012 скасувати та прийняти нове рішення, яким змінити спосіб виконання рішення Господарського суду Київської області від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012, а саме: визначити спосіб виконання рішення шляхом звернення стягнення на іменні прості акції, емітовані Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк», номінальною вартістю 1,00 грн., кількістю 30 000 000 шт., на загальну вартість 30 000 000,00 грн., що належать на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації», шляхом визнання права власності на вказані цінні папери за Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк».

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації» у поясненнях, наданих у судовому засіданні, зазначив, що достатніх коштів на рахунку у відповідача не має, підтримав апеляційну скаргу та просив змінити спосіб виконання рішення.

Представник Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» ім. М.П. Загороднього у судове засідання не з'явився, будь-яких клопотань з цього приводу суду не надходило.

Ухвала Київського апеляційного господарського суду від 25.04.2014 року про прийняття апеляційної скарги до провадження надсилалась сторонам за адресами вказаними у позовній заяві та апеляційній скарзі і була отримана представником третьої особи 05.05.2014 року

Колегія суддів вважає можливим здійснити розгляд апеляційної скарги за наявними матеріалами справи та без участі представника третьої особи.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Господарського суду міста Києва від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012 позов про стягнення 30 000 000,00 грн. заборгованості за кредитним договором № 70 від 28.08.2008 року задоволено повністю.

На виконання вказаного рішення 03.04.2013 року судом було видано відповідний наказ.

20.03.2014 року до суду першої інстанції надійшла заява Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012 шляхом звернення стягнення на прості іменні акції, емітовані Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк», що належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації», та визнання права власності на них за заявником.

Вказана заява мотивована тим, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації» не виконує належним чином вимоги рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012. Заявник зазнає, що на час розгляду справи у відповідача відсутні кошти на які може бути звернуто стягнення.

Суд першої інстанції дійшов висновку про суб'єктивність доказів відсутності коштів на рахунках відповідача та відмовив у задоволенні даної заяви.

Відповідно до ч. 1 ст. 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

Пунктом 7.1.3. постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» № 9 від 17.10.2012 року встановлено, що під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості.

Підставою ж для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у строк або встановленим господарським судом способом. При цьому слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 Господарського процесуального кодексу України, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи.

З матеріалів справи вбачається, що Публічне акціонерне товариство акціонерний банк «Укргазбанк» як стягувач листом № 11811/7812/2013 від 09.10.2013 року, повідомляв боржника про необхідність виконання свого обов'язку зі сплати заборгованості.

Листом б/н від 05.03.2014 року боржник повідомив стягувача про неможливість погашення заборгованості у сумі 30 000 000,00 грн., зазначивши, що у нього є лише прості іменні акції, які він просив прийняти в рахунок погашення заборгованості, звернувшись до суду з заявою про зміну способу виконання рішення суду.

До заяви було додано також довідку Публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» № 5-70-22/597 від 07.03.2014 року про залишок коштів на рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації», який станом на 05.03.2014 року складав 1661,34 грн. Крім того, представником позивача було надано лист Товариства з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації» б/н від 05.03.2014 року, яким підтверджується вказаний залишок.

Колегією суддів враховано, що між сторонами є згода щодо порядку припинення зобов'язання відповідача перед позивачем, крім того враховуючи переписку між сторонами та надані пояснення у судовому засіданні, останніми погоджено розмір, строки і порядок такого припинення, а саме звернення стягнення на прості іменні акції, емітовані Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк», номінальною вартістю 1 грн., кількістю 30 000 000 штук, на загальну номінальну вартість 30 000 000,00 грн. в рахунок погашення заборгованості замість стягнення боргу, вказані дії фактично відповідають приписам статті 600 ЦК України та свідчать про намір сторін припинити зобов'язання переданням відступного.

Відповідно до довідки Фондової біржі ПФТС № 1224 від 19.09.2013 року біржовий курс простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» складає 1,00 грн. за 1 ЦП. Вказана вартість підтверджується обмеженою випискою про стан рахунку в цінних паперах станом на 14.03.2014 року. При цьому, доказів зміни біржового курсу станом на дату розгляду даної заяви сторонами суду представлено не було.

Таким чином, оцінивши доводи позивача та відомості, наявні в матеріалах справи, колегія судді дійшла висновку про наявність обставин, що роблять неможливим виконання судового рішення по справі №5011-34/6605-2012 встановленим способом, а саме шляхом стягнення з відповідача грошових коштів з огляду на їх відсутність у боржника. При цьому, виконання вказаного рішення суду можливе шляхом звернення стягнення на майно відповідача, а саме цінні папери у кількості 30 000 000 штук, вартість яких відповідає сумі заборгованості за рішенням суду.

Відповідно до ст. 64 Закону України «Про виконавче провадження» у разі відсутності у боржника - юридичної особи коштів, достатніх для покриття заборгованості, стягнення звертається на інше майно, належне боржникові - юридичній особі на праві власності або закріплене за ним, у тому числі на майно, яке обліковується на окремому балансі філії, представництва та іншого відокремленого підрозділу боржника - юридичної особи (за винятком майна, виключеного з обороту або обмежуваного в обороті) незалежно від того, хто фактично використовує це майно.

Відповідно до п. 7.5 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» № 9 від 17.10.2012 року, якщо у відповідача відсутні кошти на рахунку в банку або коли їх не вистачає для покриття заборгованості, господарський суд може змінити спосіб виконання рішення і видати наказ про звернення стягнення на його майно.

За таких обставин, враховуючи встановлення судом факту неможливості виконання судового рішення по справі №5011-34/6605-2012 іншим способом, ніж звернення стягнення на майно боржника шляхом його передачі у власність стягувачу, приймаючи до уваги відсутність доказів порушення прав інших кредиторів обраним способом виконання рішення суду та гарантування ефективного виконання судового рішення, враховуючи наявність згоди відповідача щодо припинення наявного зобов'язання саме шляхом звернення стягнення на акції, колегія суддів дійшла висновку щодо можливості зміни способу виконання рішення суду по справі №5011-34/6605-2012, внаслідок чого заява Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення підлягає задоволенню.

Обставини, викладені в апеляційній скарзі, знайшли своє підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на наведене вище, колегія суддів дійшла висновку про те, що ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.04.2014 року по справі № 5011-34/6605-2012 прийнято з порушенням норм процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала скасуванню, з прийняттям нового рішення про задоволення заяви Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення суду.

Керуючись ст.ст. 33-34, 43, 99, 101-106, 121 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» задовольнити.

2. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.04.2014 року по справі № 5011-34/6605-2012 скасувати.

3. Винести нове рішення, яким заяву Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012 задовольнити.

4. Змінити спосіб виконання рішення Господарського суду Київської області від 13.03.2013 року у справі № 5011-34/6605-2012 шляхом звернення стягнення на іменні прості акції, емітовані Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк» (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, код ЄДРПОУ 23697280), номінальною вартістю 1,00 грн., кількістю 30 000 000 шт., на загальну вартість 30 000 000,00 грн., що належать на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Українські будівельні іновації» (02218, м. Київ, вул. Райдужна, 6, код ЄДРПОУ 32592175), шляхом визнання права власності на вказані цінні папери за Публічним акціонерним товариством акціонерний банк «Укргазбанк».

5. Матеріали справи № 5011-34/6605-2012 повернути до Господарського суду міста Києва.

6. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Б.О. Ткаченко

Судді С.О. Алданова

Е.О. Шевченко

Повний текст рішення складено 16.05.2014 року.