Ухвала суду № 38746052, 28.04.2014, Господарський суд Рівненської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

33013 , м. Рівне, вул. Набережна, 26А

УХВАЛА

"28" квітня 2014 р. Справа № 918/1465/13

Господарський суд Рівненської області у складі головуючого судді Трускавецького В.П.

при секретарі судового засідання Фаєвській Л.Ю.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліоніс": 33028, вул. Соборна, 11б, м. Рівне, Рівненська область, код ЄДРПОУ 23305216.

про банкрутство

Учасники у справі про банкрутство:

Ліквідатор боржника Мельниченко О.М.: 33028, АДРЕСА_1;

Боржник - ТОВ "Ліоніс": 33028, АДРЕСА_1;

Кредитор 1 - ПАТ "Креді Агріколь Банк": 01004, м. Київ, вул. Пушкінська 42/4;

Кредитор 2 - ОСОБА_4: 33000, АДРЕСА_2;

Кредитор 3 - ОСОБА_5: 35409, АДРЕСА_3;

Кредитор 4 - ПАТ "УкрСиббанк": 33000, м. Рівне, вул. П. Полтави 1;

Кредитор 5- ОСОБА_6: 33000, АДРЕСА_4;

УТБ "Україна-Захід" - 33000, м. Рівне, вул. Гетьмана Мазепи, 4а/6а, оф. 202.

Представники:

від кредитора ПАТ "Креді Агріколь Банк": Марков С.М. - представник;

ліквідатор: Мельниченко О.А.;

від ліквідатора: Чепелюк О.О. - представник;

від кредитора ОСОБА_5: ОСОБА_5

Про розгляд клопотання щодо призначення оцінки майна боржника.

Постановою від 11.10.2013 року визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Ліоніс" (33028, вул. Соборна, 11б, м. Рівне, Рівненська область, ІК 23305216) (далі - ТОВ "Ліоніс"), відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії ТОВ „Ліоніс" Мельниченко Олену Андріївну.

Ухвалою господарського суду від 28.01.2014 року у справі № 918/1465/13 визнано грошові вимоги ПАТ "УкрСиббанк" та затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Ліоніс": 33028, вул. Соборна, 11б, м. Рівне, Рівненська область, ІК 23305216.

04 березня 2014 року через канцелярію суду представником ПАТ "Креді Агріколь Банк" подано клопотання про призначення незалежної оцінки майна боржника, що є предметом іпотеки, а саме: будівлі ресторану "Ліон", що розташована за адресою: м. Рівне, вул. соборна 11-б, за рахунок зацікавленого кредитора та вирішити питання щодо усунення ліквідатора Мельниченко О.А. та призначення іншого ліквідатора з числа арбітражних керуючих в порядку визначеному чинним законодавством України. Зазначене клопотання обґрунтоване тим, що рішенням господарського суду Рівненської області від 26.11.2012 року у справі № 5019/1471/12 про звернення стягнення на предмет іпотеки було визначено початкову ціну предмета іпотеки для реалізації в сумі 4 444 000 грн. 00 коп. При цьому, в поданій на зазначене рішення апеляційній скарзі директором боржника було зазначено, що вартість предмета іпотеки значно збільшилась, оскільки були проведені суттєві ремонтні роботи. Про можливе збільшення вартості у зв'язку із поліпшенням предмету іпотеки зазначалося і самою Мельниченко О.А. в касаційній скарзі на зазначене рішення про стягнення іпотеки, представляючи інтереси ТОВ "Ліоніс" вже як ліквідатор по даній справі. Вищевикладене ставить під сумнів об'єктивність визначеної ліквідатором початкової вартості в розмірі 1 927 400 грн. 00 коп., оскільки ця ціна є більш ніж у два рази меншою від тої, яку боржник та ліквідатор оскаржували як замалу. Крім того, представником ПАТ "Креді Агріколь Банк" зазначено, що неоднозначна позиція ліквідатора Мельниченко О.А. щодо визначення вартості предмета іпотеки також ставить під сумнів її особисту неупередженість у розгляді даної справи про банкрутство.

У судовому засіданні 04.03.2014 року представник ПАТ "Креді Агріколь Банк" зазначив, що питання щодо усунення ліквідатора Мельниченко О.А. і призначення нового з числа арбітражних керуючих кредитор просить вирішити після проведення незалежної оцінки , і, в залежності від того чи буде відрізнятись нова оцінка майна боржника від тієї, яку подав ліквідатор.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 04.03.2014 року прийнято до відома звіт ліквідатора Мельниченко О.А. у справі № 918/1465/13 про банкрутство ТОВ "Ліоніс" та відкладено розгляд справи на 18.03.2014 року.

13 березня 2014 року від ліквідатора ТОВ "Ліоніс" надійшло клопотання про надання згоди на реалізацію майна та зняття обтяжень з майна боржника у справі № 918/1465/13.

14 березня 2014 року через канцелярію суду ліквідатором ТОВ "Ліоніс" подано супровідний лист з додатками (Вх. № 6460/14). Додатками до поданого супровідного листа додано: копію договору про проведення незалежної оцінки № 15/1-14 від 15.01.2014 року; копію звіту про оцінку майна; копії документів, що підтверджують повноваження експерта; висновок ліквідатора, щодо початкової вартості майна банкрута; копію рецензії Регіонального відділення ФДМ України по Рівненській області від 07.03.2014 року на звіт про незалежну оцінку майна банкрута ТОВ "Ліоніс", здійснену ТОВ "Оціночна - компанія" Україна - Захід".

17 березня 2014 року представником ПАТ "Креді Агріколь Банк" подано додаткові пояснення до клопотання про призначення оцінки, в яких зазначено, що управлінням моніторингу ПАТ "Креді Агріколь Банк" було проведено визначення вартості вищевказаного об'єкту за принципами та методиками, які застосовуються оцінювачами, а також проведено консультації з незалежним оцінювачем відповідного регіону, в результаті чого було зроблено висновок, що вартість аналогічної нерухомості в м. Рівне має становити в еквіваленті близько 1 500 доларів США за квадратний метр, відповідно вартість предмета іпотеки має становити близько 446 700 доларів США, що в перерахунку по курсу національної валюти становитиме близько 4 194 513 грн. 00 коп.

Ухвалою господарського суду від 17.03.2014 року призначено розгляд клопотання про надання згоди на реалізацію майна та зняття обтяжень з майна боржника у справі № 918/1465/13 на 26.03.2014 року.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 18.03.2014 року розгляд справи № 918/1465/13 відкладено на 26.03.2014 року.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 21.03.2014 року виправлено описку в ухвалі господарського суду Рівненської області від 18.03.2014 року, вказавши дату та час слухання справи: 08.04.2014 року.

08 квітня 2014 року через канцелярію господарського суду рівненської області від представника ПАТ "Креді Агріколь Банк" надійшли додаткові пояснення (обґрунтування) до клопотання про призначення незалежної оцінки з додатками, в обґрунтування клопотання зазначено, що ПАТ "Креді Агріколь Банк" було проведено незалежну оцінку в ТОВ "Експертінвест" та отримано звіт з оцінки майна, проведеної оцінювачем ОСОБА_10 (кваліфікаційне свідоцтво оцінювача ФДМ України та МІБ МФ № НОМЕР_2 від 13.05.2006 року, свідоцтво про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювачів ФДМ України № НОМЕР_3 від 18.01.2010 року) від 04.04.2014 року, згідно якого ринкова вартість предмету іпотеки - ресторану "Ліон" становить 4 525 004 грн. 00 коп. з ПДВ, та 3 770 836 грн. 00 коп. без ПДВ.

Також, 08.04.2014 року через канцелярію господарського суду Рівненської області від представника ПАТ "Креді Агріколь Банк" надійшла скарга на дії ліквідатора.

В судовому засіданні 08.04.2014 року ліквідатор та представник ліквідатора заявили усне клопотання про відкладення розгляду справи з метою ознайомлення з поданими представником ПАТ "Креді Агріколь Банк" поясненнями (обґрунтуваннями) до клопотання про призначення незалежної оцінки з додатками та скаргою на дії ліквідатора, оскільки вони мають великий обсяг.

Представник ПАТ "Креді Агріколь Банк" не заперечив проти відкладення розгляду справи.

Ухвалами господарського суду Рівненської області від 08.04.2014 року розгляд скарги на дії ліквідатора призначено на 28.04.2014 року та розгляд справи відкладено на 28.04.2014 року.

18 квітня 2014 року через канцелярію господарського суду рівненської області від представника ПАТ "Креді Агріколь Банк" надійшло клопотання про призначення судової експертизи якщо призначення судом незалежної оцінки майна буде недоцільним.

Ліквідатором ТОВ "Ліоніс" неодноразово подавалися пояснення про те, що з метою визначення початкової вартості майна ТОВ "Ліоніс" - будівлі ресторану "Ліон", яка знаходиться за адресою (м. Рівне, вул. Соборна (Ленінська), будинок 11б) між ліквідатором ТОВ "Ліоніс" та ТОВ "Оціночна компанія "Україна-Захід" 15 січня 2014 укладено договір на проведення незалежної оцінки № 15/1-14. На підставі отриманого звіту про незалежну оцінку майна банкрута - ліквідатором ТОВ "Ліоніс" складено висновок про початкову вартість майна банкрута, а саме майна ТОВ "Ліоніс" - будівлі ресторану "Ліон", яка знаходиться за адресою (м. Рівне, вул. Соборна (Ленінська), будинок 11б) для подальшого продажу майна на аукціоні. Таким чином початкова вартість майна банкрута для продажу на аукціоні становить 1 927 400 грн. 00 коп. Окрім того, початкова вартість будівлі ресторану "Ліон", яка знаходиться за адресою (м. Рівне, вул. Соборна (Ленінська), будинок 11б) є такою, що дає можливість реалізувати дане майно на аукціоні за реальною вартістю, через забезпечення змагальності покупців. Крім того, 05.03.2014 року керуючись нормами ст. 13 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", ТОВ "Оціночна компанія "Україна-Захід" направлено письмовий запит начальнику ФДМУ в Рівненській області, щодо проведення рецензування звіту про оцінку майна, а саме будівлі ресторану "Ліон", що належить ТОВ "Ліоніс" на праві приватної власності, з метою визначення ринкової (початкової) вартості майна. Регіональним відділенням ФДМ України по Рівненській області листом від 07.03.2014 року за № 11-0600671 повідомлено, що РВ ФДМ України по Рівненській області проведено рецензію звіту про оцінку майна - будівлі ресторану "Ліон" загальною площею 297,8 кв. м за адресою: м. Рівне вул. Соборна, 11б, що знаходиться на балансі ТзОВ "Ліоніс" і згідно класифікації звітів у відповідності з пунктом 67 Національного стандарту № 1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав" даний звіт класифікується за ознакою звіт в цілому відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, але має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки".

Також, в судовому засіданні 28.04.2014 року від кредитора ОСОБА_5 подано клопотання про проведення незалежної оцінки майна банкрута, а саме будівлі ресторану "Ліон", за рахунок зацікавленого кредитора ОСОБА_5 та оцінювачем вищезазначеного майна банкрута призначити ТОВ "НИВА - ЕКСПЕРТ" (вул. Драгоманова 27, м. Рівне).

Представник ПАТ "Креді Агріколь Банк" заперечив проти призначення оцінювачем майна банкрута ТОВ "НИВА - ЕКСПЕРТ".

Представник ПАТ "Креді Агріколь Банк" та кредитор ОСОБА_5 подані клопотання про призначення оцінки майна підтримали у повному обсязі. Окрім того зазначили, що готові взяти на себе витрати по оцінці майна.

Ліквідатор ТОВ "Ліоніс" щодо поданих клопотань про призначення оцінки майна заперечив.

Господарський суд Рівненської області, заслухавши в судовому засіданні 28.04.2014 року представника кредитора ПАТ "Креді Агріколь Банк", кредитора ОСОБА_5, ліквідатора та представника ліквідатора, дійшов висновку про необхідність призначення незалежної оцінки майна боржника, що є предметом іпотеки, а саме: будівлі ресторану "Ліон", що розташовано за адресою: м. Рівне, вул. Соборна 11-б, за рахунок зацікавлених кредиторів ПАТ "Креді Агріколь Банк" та ОСОБА_5 пропорційно рівними частинами по 50% відсотків від вартості незалежної оцінки з огляду на те, що на даний час суду надано два звіти про оцінку майна, один виготовлений на замовлення ліквідатора ТОВ "Ліоніс" за результатами якого вартість майна становить 1 927 400 грн. 00 коп., а інший - на замовлення ПАТ "Креді Агріколь Банк" за результатами якого вартість майна становить 4 525 004 грн. 00 коп. з ПДВ, та 3 770 836 грн. 00 коп. без ПДВ. Вартість майна, що є предметом забезпечення, у наданих звітах суттєво відрізняється, що в свою чергу породжує спір щодо вартості будівлі ресторану "Ліон". Вищевказані факти та різниця у вартості висвітленої оціночними компаніями ставлять під сумнів визначену ліквідатором ТОВ "Ліоніс" та кредитором ПАТ "Креді Агріколь Банк" початкову вартість майна, забезпеченого заставою та дає підстави для призначення судом незалежної оцінки майна боржника, що є предметом забезпечення.

Відповідно до п. 3 ст. 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні".

З огляду на викладене, суд прийшов до висновку про призначення незалежної оцінки майна боржника, забезпеченого заставою.

Проведення незалежної оцінки суд доручає суб'єкту оціночної діяльності з числа внесених до Державного реєстру суб'єктів оціночної діяльності - суб'єктів господарювання - Приватному підприємству "Експертно-консалтингова - фірма "Приватна Справа" (м. Рівне, вул. Гур'єва 13).

Щодо поданої ПАТ "Креді Агріколь Банк" скарги на дії ліквідатора від 08.04.2014 року щодо усунення ліквідатора Мельниченко О.А. та призначення іншого ліквідатора з числа арбітражних керуючих в порядку визначеному чинним законодавством України, то така скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Постановою господарського суду Рівненської області від 11.10.2013 року суд визнав банкрутом ТОВ "Ліоніс" та відкрив ліквідаційну процедуру по банкруту. Ліквідатором по справі було призначено голову ліквідаційної комісії Мельниченко О.А.

Після винесення постанови про визнання боржника, що ліквідується власником, призначений судом ліквідатор забезпечує проведення ліквідаційної процедури у порядку ст.ст. 37 - 48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням особливостей проведення ліквідаційної процедури відносно боржника, що ліквідується власником, що передбачено ст. 95 цього Закону.

Відповідно до ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо

Згідно з ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника юридичної особи-банкрута. Ліквідатор приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження.

Судом встановлено, що майно боржника, що є предметом забезпечення (предметом іпотеки), яким є будівля ресторану "Ліон" за адресою: м. Рівне, вул. Соборна 11-б, продовжує використовуватись для надання послуг третім особам. Даний факт підтверджується фіскальним чеком, отриманим представником банку при оплаті замовлення. Також, скаржником зазначено, що при відвідуванні представником банку ресторану "Ліон", в іпотечному приміщенні були присутні треті особи-відвідувачі, яким надавались послуги по приготуванню харчових страв з наданням місць для їх вживання. Після визнання ТОВ "Ліоніс" банкрутом, використання предмета іпотеки для здійснення господарської діяльності не тільки порушує вимоги законодавства про банкрутство, але і суттєво порушує інтереси забезпеченого кредитора - ПАТ "Креді Агріколь Банк", як іпотекодержателя, оскільки такими діями створюється загроза пошкодження або знищення такого майна.

Ліквідатором ТОВ "Ліоніс" у судовому засіданні подано суду письмові пояснення щодо майна божника, що є предметом забезпечення (предмету іпотеки) будівлі ресторану "Ліон" та заперечення на скаргу на дії ліквідатора. Відповідно до цих пояснень 01.09.2012 року між ТОВ "Ліоніс" в особі директора Цибульської Н.М. та ФОН ОСОБА_16 укладено договір оренди нежитлового приміщення Б/Н. Термін дії даного договору оренди, за яким Орендодавцем передано Орендарю в строкове платне користування частину приміщення до 31.12.2014 року. 15 травня 2013 року між ТОВ "Ліоніс" в особі директора Цибульської Н.М. та ТОВ "Фірма Ліоніс" укладено договір оренди нежитлового приміщення № 1-04/2013. Згідно умов даного договору Орендодавець передає у платне строкове користування частину будівлі ресторану "Ліон" строком до 31.12.2014 року.

З матеріалів справи вбачається, що укладення даних договорів оренди порушує права іпотекодержателя ПАТ "Креді Агріколь Банк", оскільки такий договір не може бути укладений без згоди іпотекодержателя, що прямо визначено п.п. 3 п. 4.2. Договору іпотеки. Крім того, відповідно до ч. 3 ст. 9 Закону України "Про іпотеку" передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг, оренду, користування іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя. Діяльність ліквідатора Мельниченко О.А. щодо незаконного використання або надання в використання предмета іпотеки, з метою здійснення господарської діяльності після відкриття ліквідаційної процедури як і її дії щодо визначення сумнівної вартості предмета іпотеки з ознаками суттєвого її заниження, дає підстави вважати, що ліквідатор Мельниченко О.А. не належним чином виконує свої обов'язки.

Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, визначеному Законом.

Відповідно до абз.абз.5, 6 ч.1 ст.114 вищезгаданого Закону кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

З огляду на вищевикладене, ліквідатором у справі слід призначити арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) - Прокопчука Олега Михаловича (свідоцтво № НОМЕР_4 від 25.07.2013 року).

Щодо клопотання про надання згоди на реалізацію майна та зняття обтяжень з майна боржника у справі № 918/1465/13, то таке клопотання необхідно розглянути після проведення незалежної оцінки майна боржника.

За таких обставин розгляд справи слід відкласти.

Відповідно до ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Враховуючи необхідність з'ясування всіх обставин справи, забезпечення принципів рівності перед законом і судом та змагальності судового процесу та керуючись ст. ст. 38, 41, 57, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Призначити незалежну оцінку майна боржника, а саме: будівлі ресторану "Ліон", що розташовано за адресою: м. Рівне, вул. Соборна 11-б, за рахунок зацікавлених кредиторів ПАТ "Креді Агріколь Банк" та ОСОБА_5 пропорційно рівними частинами по 50% відсотків від вартості незалежної оцінки.

2. Проведення незалежної оцінки доручити Приватному підприємству "Експертно-консалтингова - фірма "Приватна Справа" (м. Рівне, вул. Гур'єва 13).

3. Скаргу на дії ліквідатора задоволити.

4. Припинити повноваження ліквідатора боржника Мельниченко О.А.

5. Призначити ліквідатором боржника ТОВ "Ліоніс" арбітражного керуючого Прокопчука Олега Михайловича (ліцензія серія НОМЕР_5 від 06.12.2011 року), ІН НОМЕР_1, місце проживання: 34400, АДРЕСА_5.

6. Зобов'язати ліквідатора Мельниченко О.А. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою, арбітражному керуючому Прокопчуку О. М. (ліцензія серія НОМЕР_5 від 06.12.2011 року) по акту прийому-передачі.

7. Зобов'язати арбітражного керуючого Прокопчука Олега Михайловича, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, ліцензія № НОМЕР_6 від 06.12.2011 р., кандидатура якого визначена судом з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України у строк до дня проведення підготовчого засідання суду надати: заяву на участь у даній справі; договір страхування професійних ризиків арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів).

8. Відкласти розгляд клопотання про надання згоди на реалізацію майна та зняття обтяжень з майна боржника у справі № 918/1465/13 на "17" червня 2014 р. на 14:15 год., яке відбудеться в приміщенні господарського суду Рівненської області в каб. № 9.

Ухвалу направити всім учасникам провадження у справі, Приватному підприємству "Експертно - консалтингова - фірма "Приватна Справа" (м. Рівне, вул. Гур'єва 13), арбітражному керуючому Прокопчуку Олегу Михайловичу (34400, АДРЕСА_5) та державному реєстратору Реєстраційної служби Рівненського міського управління юстиції .

Суддя Трускавецький В.П.