Ухвала суду № 38718534, 13.05.2014, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

_____________

У Х В А Л А

13 травня 2014 р. Справа № 902/1593/13

Господарський суд Вінницької області у складі судді Стефанів Т.В.,

при секретарі судового засідання Горейко М.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №902/1593/13

за заявою боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю

"Турбівська цукрова компанія",

22513, Вінницька обл., Липовецький р-н,

смт. Турбів, вул. Миру, 80, код ЄДРПОУ 36522803

про банкрутство

за участю :

скаржник, ОСОБА_1;

представника скаржника, ОСОБА_2, згідно договору;

представник Іллінецької ОДПІ, Ошовська С. А. за довіреністю;

представник ПАТ "БМ Банк", Воронцова С. Л., за довіреністю;

кредитор, ОСОБА_6, згідно паспорту;

представник кредитора ОСОБА_6, ОСОБА_7;

Арбітражний керуючий (ліквідатор), Жураковська Л. В. за посвідченням;

Арбітражний керуючий, Шкабрій М. П., за посвідченням;

присутні, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13.

В С Т А Н О В И В :

Господарським судом Вінницької області здійснюється провадження у справі №902/1593/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія", смт. Турбів.

Провадження у справі перебуває на стадії процедури ліквідації.

21.03.2014 р. на адресу господарського суду Вінницької області надійшла скарга №б/н від 19.03.2014 р. (вх.канц.№08-46/2648/14) ОСОБА_1 на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л. В. у справі № 902/1593/13, яка мотивована неналежним виконанням ліквідатором Жураковською Л. В. своїх повноважень, визначених п. 2 ст. 41 Закону про банкрутство.

Так, зокрема, скаржник вказує на те, що ліквідатор в порушення вимог закону знехтувала строками, передбаченими чинним законодавством на проведення інвентаризації та протягом січня-лютого місяців 2014 р. здійснювала фактичний вивіз майна і лишень в березні 2014 р., вирішила підписати акти інвентаризації із спробою перекласти на інших осіб всю матеріальну відповідальність за продане нею майно. Більше того, вказує на те, що звільнивши його з посади директора за згодою сторін, продовжувала наполягати на необхідності його присутності як матеріально-відповідальної особи при здійсненні інвентаризації майна, передачі ключів та всіх матеріальних цінностей Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія". В той час як попереднім ліквідатором в досудовій ліквідації Шкабрієм М. П. своєчасно та в повному обсязі передано Жураковській Л. В. всі документи з проведення ліквідаційної процедури, в тому числі інвентаризаційні відомості, протоколи та інше.

Ухвалою суду від 24.03.2014 року вищевказана скарга призначена до розгляду в судовому засіданні на 15.04.2014 р.

14.04.2014 р. через канцелярію суду від арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л. В. надійшли письмові заперечення на скаргу на №б/н від 19.03.2014 р. ОСОБА_1 (вх.канц.№ 08-46/3456/14 від 14.04.14 р.), в яких ліквідатор проти скарги заперечує в повному обсязі, наголошує на дотриманні при виконанні повноважень ліквідатора ТзОВ "Турбівська цукрова компанія" покладених на неї обов'язків з дотриманням законодавства України та вчиненні повноти дій по виконанню повноважень, передбачених ст. 41 Закону про банкрутство, в тому числі щодо проведення інвентаризації, забезпечення збереження майна, вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а інформацію, викладену у скарзі вважає брехливою, такою, що не відповідає дійсності та спростовується документами та речовими доказами.

Ухвалою суду від 15.04.2014 р. розгляд вказаної скарги відкладено на 13.05.2014 р., в порядку ст. 30 ГПК України викликано для дачі пояснень Шкабрія М. П. (ліквідатор в досудовій ліквідації).

В судове засідання 13.05.2014 року з'явились скаржник ОСОБА_1, який підтримав подану ним скаргу в повному обсязі, арбітражний керуючий (ліквідатор) Жураковська Л. В., яка заперечила проти скарги з підстав, зазначених у запереченнях. Представники кредиторів Іллінецької ОДПІ та ПАТ "БМ Банк" щодо скарги заперечили з підстав її необгрунтованості. Представник ОСОБА_6 зазначив, що зауважень щодо проведеної Жураковською Л. В. інвентаризації не має. Викликаний для надання пояснень по суті спору арбітражний керуючий Шкабрій М. П. (ліквідатор в досудовій ліквідації) надав пояснення по суті скарги та заперечень на скаргу. Крім того у судовому засіданні присутній ОСОБА_12 (в якості фахівця був залучений ліквідатором до проведення інвентаризації) підтвердив у судовому засіданні відсутність частини матеріальних цінностей на підприємстві під час проведення інвентаризації майна боржника, ОСОБА_13 звернув увагу суду на те, що колишнім директором ОСОБА_1 вчинялись дії по вивезенню майна з території підприємства. Присутній ОСОБА_10 зазначив, що ліквідатор Жураковська Л. В. особисто давала вказівки по порізці металу та його вивозу, за що платила гроші.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення скаржника, арбітражного керуючого (ліквідатора) боржника Жураковську Л. В., представників кредиторів Іллінецької ОДПІ ГУ Міндоходів у Вінницькій області, ПАТ "БМ Банк", ОСОБА_6, арбітражного керуючого Шкабрія М. П., дослідивши подану скаргу та заперечення на неї, суд прийшов до наступних висновків.

Частиною 1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі- Закон про банкрутство) визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

В силу положень ч. 2 ст. 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. ч. 1-2 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює ряд повноважень, серед яких приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Згідно ч. 6 ст. 41 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатор Жураковська Л. В. вживала наступні заходи, покладені на неї Законом про банкрутство.

Так, зокрема, з моменту прийняття (05 листопада 2013 року) учасниками (засновниками) рішення (протокол б/н від 05.11.2013 року) про припинення повноважень Шкабрія М. П., як голови ліквідаційної комісії ТзОВ "ТЦК" та призначення головою ліквідаційної комісії цього підприємства Жураковську Л. В., наділивши її повноваженнями керівника (директора) ТзОВ "ТЦК" відповідно до установчих документів товариства та чинного законодавства України, остання 12.11.2013 року видала наказ від 12.11.2013 року № 18 зв про звільнення директора ОСОБА_1 з роботи за умови, що він протягом п'ятнадцяти днів передасть голові ліквідаційної комісії ТзОВ "ТЦК" Жураковській Л. В. бухгалтерську та іншу документацію підприємства, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності ТзОВ "ТЦК".

Постановою суду від 24.12.2013 року визнано Товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" банкрутом, з поміж іншого призначено ліквідатором по справі Жураковську Л. В., яку зобов'язано до завершення ліквідаційної процедури забезпечити виконання дій та заходів, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

З моменту призначення на посаду ліквідатора боржника Жураковська Л. В. вчинила дії по розміщенню оголошення в газеті Голос України №3 від 10.01.2014 року.

Протягом місяця до суду та ліквідатора заявились кредитори, вимоги яких розглянуті та визнані/визнані частково ліквідатором та судом.

Так, зокрема, ухвалою суду від 12.02.2014 р. визнано забезпеченим та конкурсним кредитором АТ "БМ БАНК" із сумою вимог 24 539 206,48 грн.

Розпорядженням від 12.02.2014 року № 1/лп ТзОВ "ТЦК" було прийнято рішення створити Інвентаризаційну комісію.

17 лютого 2014 року ліквідатор Жураковська Л. В. звернулась зі скаргою вхід. № 257 до АТ "БМ БАНК", в якій просила керівництво банку негайно розірвати договір з ОСОБА_1 та договір № 10/04/2013 від 01.04.2013 року з охоронною фірмою ПП "Анклюз", переукласти договір з іншою незалежною охоронною фірмою та залучити співробітника АТ "БМ БАНК" до проведення інвентаризації активів ТзОВ "ТЦК".

17.02.2014 ліквідатором ТОВ «Турбівська цукрова компанія» Жураковською Л. В. видано наказ № 1/лп-1 про проведення інвентаризації, відповідно до якого визначено провести інвентаризацію майна підприємства в термін з 26.02.2014 по 25.03.2014 та в присутності матеріально відповідальної особи ОСОБА_1 Відповідно до наказу № 1/лп-І від 17 лютого 2014 року розпочато роботу по проведенню інвентаризації майна ТзОВ "ТЦК".

Як наголосила в письмових поясненнях ліквідатор Жураковська Л. В. Інструкцією по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, ТМЦ, грошових коштів, документів і розрахунків, затвердженою наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994 року № 69 передбачено, що Інвентаризація проводиться повним складом інвентаризаційної комісії та у присутності матеріально - відповідальної особи. Після проведення Інвентаризації матеріально-відповідальна особа дає розписку, що всі документи, які підтверджують оприбуткування і видачу матеріальних цінностей, здано до бухгалтерії.

Беручи до уваги вказану інструкцію, 09.03.2014, 14.03.2014, 25.03.2014 арбітражний керуючий Жураковська Л. В. в телеграмах до колишнього директора ОСОБА_1 просила його, як матеріально відповідальну особу за майно та цінності підприємства ТОВ «Турбівська цукрова компанія» з'явитись 12.03.2014, 17.03.2014, 27.03.2014 за адресою: вул. Миру, 80, смт. Турбів, Липовецького району. Вінницької області для здійснення інвентаризації майна, передачі ключів від приміщень та всіх матеріальних цінностей підприємства ТОВ «Турбівська цукрова компанія».

Разом з тим ОСОБА_1, на звернення арбітражного керуючого ліквідатора Жураковської Л. В. щодо здійснення приймання - передачі товарно-матеріальних цінностей, майна, ключів від складських, допоміжних і виробничих приміщень не відреагував, не з'являвся і не надавав підтвердження щодо його присутності при проведенні Інвентаризації, чим затягував та ускладнював проведення Інвентаризації на підприємстві, а відтак, Інвентаризаційною комісією було прийнято рішення про проведення інвентаризації у відсутності ОСОБА_1, але у присутності правоохоронних органів та інших запрошених осіб.

Зокрема, у зв'язку з неявкою ОСОБА_1 у визначений час для проведення інвентаризації майна ТОВ «Турбівська цукрова компанія» арбітражний керуючий Жураковська Л. В. листами від 12.03.2014, 17.03.2014, 25.03.2014 зверталась до правоохоронних органів з проханням забезпечити явку їх представника при комісійному відчиненні всіх приміщень, які знаходяться на території ТОВ «Турбівська цукрова компанія» для встановлення (виявлення) фактичної наявності основних фондів, нематеріальних активів, товарно - матеріальних цінностей, устаткування, залишку або нестачі цінностей шляхом зіставлення фактичної наявності з даними бухгалтерського обліку, а також здійснення перевірки наявності та стану заставного майна, що оформлено в якості забезпечення по кредиту з АТ «БМ Банк» згідно договору від 22.11.2010 № 24-201 О/ОС-1.

Інвентаризаційною комісією за участю дільничного інспектора Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області, слідчого Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області, заступника селищного голови смт. Турбів, першого заступника голови Липовецької РДА, начальника управління агропромислового розвитку Липовецької РДА, представників служби безпеки АТ «БМ БАНК» під час проведення інвентаризації 26-27.02.2014 складено акт про виявлені нестачі цінностей при проведенні візуального обстеження фактичної наявності та стану рухомого, нерухомого та іншого майна, що знаходиться на території та належить ТОВ «Турбівська цукрова компанія», в тому числі і заставного майна, яке оформлено в якості забезпечення по кредиту з АТ «БМ Банк» згідно договору № 24-201 О/ОС-1 від 22.11.2010.

За результатами роботи Інвентаризаційної комісії ТзОВ «ТЦК» встановлено та зафіксовано в Акті про виявлені нестачі та відсутність матеріальних цінностей при проведенні інвентаризації від 26 лютого 2014 року, від 17 березня 2014 року.

27 березня 2014 року завершено проведення інвентаризації ТзОВ «ТЦК». За результатами роботи Інвентаризаційної комісії, яка працювала на ТзОВ «ТЦК» із 26 лютого 2014 року по 27 березня 2014 року було виявлено нестачу матеріальних цінностей на суму 656 869,66 грн, без урахування розкомплектованого, порізаного та пошкодженого майна ТзОВ «ТЦК» щодо якого буде проведено експертизу для встановлення вартості нанесених збитків.

На підтвердження проведення детальної інвентаризації ТзОВ «ТЦК» ліквідатором Жураковською Л. В. надано до матеріалів справи фото та відеоматеріали на електронному носії DVD-диску.

31 березня 2014 року ліквідатор звернулась із заявою в порядку ст. 214 КПК України до Липовецького РВ УМВС України у Вінницькій області про вчинення кримінального правопорушення громадянином (колишнім директором ТзОВ «ТЦК») ОСОБА_1, який, зловживаючи службовим становищем, допустив розтрату ввірених йому матеріальних цінностей ТзОВ «ТЦК» (ч. 1 ст. 191 КК України), а також допустив службове підроблення документів (ч. 1 ст. 366 КК України) та інше.

В судовому засіданні ліквідатор Жураковська Л. В. звернула увагу суду на те, що скаржник ОСОБА_1 до призначення директором ТзОВ «Турбівська цукрова компанія» очолював охоронну фірму ПП "Анклюз", яка повинна була здійснювати охорону майна боржника, однак, як свідчить проведена інвентаризація не робила цього в передбаченому законом порядку, що в результаті призвело до знищення - втрати майна боржника, в тому числі заставного майна банку. Виявивши вказані факти, ліквідатор звернулась до банку про про розірвання договору про надання охоронних послуг від 01.04.2013 № 01/04/2013 (платник - АТ «БМ Банк»).

Та 26.02.2014 між ліквідатором ТзОВ «Турбівська цукрова компанія» Жураковською Л.В. (замовник), ПП «Безпека Захід» (виконавець) та ПАТ «БМ Банк» (платник) укладено договір про надання охоронних послуг № 902/15930/13, відповідно до якого виконавець бере під охорону майно ТОВ «Турбівська цукрова компанія» (Акт приймання об'єкта під охорону від 26.02.2014).

27.02.2014 між ліквідатором ТзОВ «Турбівська цукрова компанія» Жураковською Л.В. та ПП «Анклюз» складено акт про припинення здійснення цілодобової охорони ПП «Анклюз» на об'єкті - ТОВ «Турбівська цукрова компанія».

09.03.2014 арбітражним керуючим (ліквідатором) ТзОВ «Турбівська цукрова компанія» Жураковською Л. В. направлено на адресу ПП «Анклюз» претензію від 27.02.2014 № 902/15930/13 щодо відсутності на підприємстві частини майна, яка виявлена в ході проведення інвентаризації. Також, відповідно до претензії повідомлено про відмову від прийняття результатів наданих послуг та зняття охорони ПП «Анклюз» на період з'ясування обставин викладених в претензії та встановленні винних осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, надалі арбітражний керуючий (ліквідатор) боржника продовжує виявляти та вживати заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб (виявлено відсутність автопогрузчика - за інформацією ліквідатора останній знаходиться у селі Брильце у Зозулі Володимира (тесть ОСОБА_1), здійснено запити до Державної інспекції сільського господарства України щодо реєстрації машин за боржником, подано оголошення про конкурс на визначення організатора аукціону, готується до продажу майно боржника та ін.

Окрім того, судом встановлено, що наведені вище обставини були предметом перевірки Головного управління юстиції у Вінницькій області на підставі доручення Міністерства юстиції України від 14.04.2014 р. та скарги гр. ОСОБА_1 від 19.03.2014 р. під час виконання арбітражним керуючим Жураковською Л. В. повноважень ліквідатора ТзОВ "Турбівська цукрова компанія", за результатами якої порушень законодавства не виявлено.

Письмові пояснення громадян, які вказують на розкрадання товарно-матеріальних цінностей ліквідатором Жураковською Л. В., які надав на підтвердження викладених у скарзі обставин скаржник ОСОБА_1, суд оцінює критично з врахуванням положень статей 32, 33, 34, 36, 43 Господарського процесуального кодексу України.

Таким чином, викладені у скарзі ОСОБА_1 обставини з приводу невиконання ліквідатором Жураковською Л. В. покладених на останнього обов'язків ліквідатора не знайшли свого підтвердження, з огляду на що суд відмовляє в задоволенні вказаної скарги.

Більше того, суд вважає до доцільне звернути увагу скаржника на наступне.

Відповідно до ст.1 Закону про банкрутство учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) суб'єкта підприємницької діяльності - боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Пунктом 11 ст.41 Закону про банкрутство дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Керуючись ст. ст. 38, 40, 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 33, 34, 36, 43, 86, 115 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. В задоволенні скарги №б/н від 19.03.2014 р. (вх.канц.№08-46/2648/14) ОСОБА_1 на дії арбітражного керуючого (ліквідатора) Жураковської Л. В. у справі № 902/1593/13 відмовити.

2. Ухвалу надіслати рекомендованим листом згідно переліку.

Суддя Стефанів Т.В.

віддрук. прим.:

1 - до справи;

2 - боржнику - ТОВ "Турбівська цукрова компанія" - 22513, Вінницька обл., Липовецький р-н, смт. Турбів, вул. Миру, 80;

3 - ліквідатору Жураковській Л. В. - АДРЕСА_2;

4 - ОСОБА_1 - АДРЕСА_3

5 - ПАТ "БМ БАНК", бул. Т.Шевченка, буд. 37/122, м. Київ, 01032.

6 - ТзОВ "Агросем" - 04205, м. Київ, вул. М. Тимошенка, 29-Б, літера "А", 3 поверх.

7 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Турбів-агро" (вул. Леніна, 2, с. Кіровка, Калинівський р-н, Вінницька обл.

8,9 - ФОП ОСОБА_17- АДРЕСА_1, та АДРЕСА_4.