Постанова № 38564334, 06.05.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.05.2014 року Справа № 904/8111/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Вечірка І.О. (доповідач)

суддів: Джихур О.В., Лисенко О.М.

секретар: Ситникова М.Ю.

за участю :

від скаржника: Никитенко Є.В., представник, довіреність № 15455/10/10-019 від 17.07.13;

від ліквідатора: Калініна О.Б. представник, довіреність б/н від 03.03.14;

Ліфлянчик Л.В. представник, довіреність б/н від 08.04.13;

інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року

у справі № 904/8111/13

за заявою Голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року у справі № 904/8111/13 (суддя Владимиренко І.В.) клопотання Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області щодо зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності залишено без задоволення. Кредиторські вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська визнано частково на суму 31 906,27 грн. (основний борг) та зобов'язано ліквідатора внести суму у розмірі 31 906,27 грн. (шоста черга) до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Зодіак". Кредиторські вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська у розмірі 43 988,00 грн. відхилено. Затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак". Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ. Провадження у справі припинено.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, кредитор - Державна податкова інспекція у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду від 09.04.2014 року у справі № 904/8111/13 про затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора, припинити провадження у справі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- господарським судом при винесенні оскаржуваної ухвали не було досліджено всіх обставин справи та не надано належної оцінки наявним в матеріалах справи доказам;

- відповідно до бази даних автоматизованого співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів встановлено, що у боржника наявні розбіжності по формуванню податкових зобов'язань з ПДВ, що фактично виражається в їх заниженні та не сплаті коштів до бюджету;

- характер господарських операцій боржника свідчить про мінімізацію податкових зобов'язань та вказує на ознаки здійснення фіктивної господарської діяльності боржника;

- ДПІ зверталось до суду першої інстанції з клопотанням про не затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу до проведення ДПІ позапланової перевірки;

- до ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська не були надані первинні документи фінансово-господарської діяльності боржника, що позбавило можливості провести позапланову перевірку боржника. На адресу ліквідатора 10.12.2013 року ДПІ направляло лист про необхідність надання документів фінансово-господарської діяльності боржника за останні три роки для проведення перевірки;

- боржник не надавав до ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська проміжний ліквідаційний баланс;

- станом на 14.04.2014 року ТОВ "Зодіак" має відкриті розрахункові рахунки.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.04.2014 року апеляційну скаргу прийнято до розгляду, розгляд справи призначено у судовому засіданні на 06.05.2014 року.

Представник скаржника - ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська в засіданні суду надав пояснення в обґрунтування доводів апеляційної скарги.

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу та його представники в судовому засіданні просили в задоволенні апеляційної скарги відмовити, ухвалу господарського суду від 09. 04.2014 року залишити без змін.

Інші учасники провадження у справі наданими їм процесуальними правами не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, які про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Беручи до уваги, що неявка інших учасників провадження у справі не перешкоджає перегляду справи по суті, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про розгляд справи по суті у відсутності вказаних учасників.

Заслухавши пояснення представників ліквідатора та скаржника, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи судова колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.10.2013 року прийнято до розгляду в підготовчому засіданні заяву голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ про порушення провадження у справі про банкрутство (т. 1, а. с. 1-2).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 05.11.2013 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ з урахуванням особливостей, передбачених статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Призначено розгляд справи у судовому засіданні на 12.11.2013 року (т. 1, а. с. 132-133).

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 12.11.2013 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 6 місяців (до 05.05.2014 року). Ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Черненченка Дениса Альбертовича, якого зобов'язано вчинити певні дії (т. 1, а. с. 90-95).

Оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури опубліковано 26.11.2013 року в газеті "Урядовий кур'єр" № 218 (5104) (т. 1, а. с. 107).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.12.2013 року суддею Владимиренко І.В. справу про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак" прийнято до свого провадження. Призначено судове засідання на 11.02.2014 року (т. 1, а. с. 116).

13.01.2014 року ліквідатором подано на затвердження суду реєстр вимог кредиторів станом на 13.01.2014 року (т. 1, а. с. 122-123).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.01.2014 року прийнято до розгляду реєстр вимог кредиторів. Призначено засідання суду з розгляду реєстру вимог кредиторів на 11.02.2014 року. Зобов'язано ліквідатора надати суду відомості про погашення кредиторських вимог; довідки (витяги) щодо обтяження рухомого та нерухомого майна; довідку про наявність або відсутність заробітної плати, аліментів тощо (т. 1, а. с. 124).

16.01.2014 року ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська звернулась до господарського суду з клопотанням про зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності, не затверджувати звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс до проведення ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська позапланової перевірки та надання до суду доказів, які підтвердять факт проведення такої перевірки (т. 1, а. с. 125-127).

31.01.2014 року до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшло заперечення на клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська про надання документів (т. 1, а. с. 139-140).

11.02.2014 року до господарського суду Дніпропетровської області представником ліквідатора подано на затвердження підсумковий реєстр вимог кредиторів ТОВ "Зодіак" (т. 1, а. с. 145-147).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2014 року затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Зодіак" з урахуванням уточнення до реєстру, з вимогами наступних кредиторів:

1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіддісвіт", м. Дніпропетровськ у розмірі 304 428,49 грн., з яких 303 210,49 грн. (четверта черга задоволення), 1 218,00 грн. (перша черга задоволення);

2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр Соцінтех", м. Київ у розмірі 38 499,24 грн. (четверта черга задоволення);

3.Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортуна-Контракт", м. Дніпропетровськ у розмірі 353 574,29 грн., з яких 352 427,29 грн. (четверта черга задоволення), 1 147,00 грн. (перша черга задоволення);

4.Товариства з обмеженою відповідальністю "Оазис", м. Дніпропетровськ у розмірі 335 165,57 грн., з яких 334 018,57 грн. (четверта черга задоволення), 1 147,00 грн. (перша черга задоволення).

Клопотання ліквідатора № 1-01/29 від 29.01.2014 року задоволено частково. Скасовано всі арешти, накладені на майно ТОВ "Зодіак", визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном ТОВ "Зодіак". Клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська прийнято до розгляду. Призначено засідання на 04.03.2014 року (т. 1, а. с. 151-152).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.02.2014 року виправлено описку у вступній, мотивувальній та резолютивній частинах ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2014 року, а саме: зазначено кредитора Товариство з обмеженою відповідальністю "Дрім Мейкерс" з вимогами до банкрута у розмірі 438 577,01 грн. (шоста черга задоволення) (т. 2, а. с. 6).

25.02.2014 року ліквідатором подано на затвердження суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута (т. 2, а. с. 11-83).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2014 року відкладено розгляд клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська та звіту ліквідатора для надання додаткових документів у справі. Засідання суду призначено на 25.03.2014 року. Зобов'язано ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська надати нормативне та документальне обґрунтування заявленого клопотання, докази надсилання клопотання кредиторам, боржнику та ліквідатору. Зобов'язано ліквідатора надати суду всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури (т. 2, а. с. 94).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.03.2014 року відкладено розгляд клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська та звіту ліквідатора для надання додаткових документів у справі. Засідання суду призначено на 09.04.2014 року. Зобов'язано ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська надати нормативне та документальне обґрунтування заявленого клопотання, докази надсилання клопотання кредиторам, боржнику та ліквідатору. Зобов'язано ліквідатора надати суду всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури (т. 2, а. с. 103).

28.03.2014 року ліквідатором подано на затвердження суду уточнений реєстр вимог кредиторів ТОВ "Зодіак" станом на 28.03.2014 року (т. 2, а. с. 104-106).

08.04.2014 року ліквідатором подано на затвердження доповнення до звіту ліквідатора (т. 2, а. с. 107-109).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року клопотання Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області щодо зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності залишено без задоволення. Кредиторські вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська визнано частково на суму 31 906,27 грн. (основний борг) та зобов'язано ліквідатора внести суму у розмірі 31 906,27 грн. (шоста черга) до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Зодіак". Кредиторські вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська у розмірі 43 988,00 грн. відхилено. Затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак". Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Зодіак", м. Дніпропетровськ. Провадження у справі припинено (т. 2, а. с. 116-118).

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 09.04.2014 року, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень (Х розділ) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон) (в редакції з 19.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом .

За вимогами частини 1 статті 2 Закону провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону справи про банкрутство юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Частиною 2 статті 41 Закону встановлено, що ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його зберігання; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом тощо.

Згідно з частиною 1 статті 46 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню тощо.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визнаних ліквідатором вимог кредиторів за наслідками ліквідації боржника), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, але також підсумовує хід процедури банкрутства та припиняє провадження у справі про банкрутство. В зв'язку з цим, у підсумковому засіданні суду необхідно дати оцінку в цілому здійсненій процедурі банкрутства.

При винесенні оскаржуваної ухвали місцевий господарський суд виходив з того, що під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор здійснив всі заходи з ліквідації банкрута. Взявши до уваги, що у банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів, суд першої інстанції дійшов висновку про необхідність затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Однак, такий висновок суду першої інстанції не можна вважати законним та обґрунтованим, виходячи з наступного.

Частиною 1 статті 95 Закону встановлено, що якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. Відповідне правило визначено частиною 3 статті 110 Цивільного кодексу України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена статтею 95 Закону, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Так, абзацом 2 частини 1 статті 95 Закону встановлено, що обов'язковою передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Таким чином, необхідними передумовами для звернення з заявою на підставі статті 95 Закону є дотримання боржником норм статей 105, 110 Цивільного кодексу України, частини 5 статті 60 Господарського кодексу України.

Частиною 3 статті 110 Цивільного кодексу України передбачено, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому Законом.

Відповідно до частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Статтею 60 Господарського кодексу України, встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та призначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та порядок і строки заявлення кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним Законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги Закону, тільки після оцінки вартості наявного майна боржника, в порядку статті 60 Господарського кодексу України, публікації оголошення в порядку статті 105 Цивільного кодексу України для виявлення кредиторів, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу можливо з'ясувати питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів та можливе звернення до господарського суду, після закінчення строку, який передбачений статтею 105 Цивільного кодексу України, з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак" № 1/13 від 31.07.2013 року прийнято рішення про припинення ТОВ "Зодіак" шляхом його ліквідації, в зв'язку з чим призначено ліквідатора Кудінова Артема Ігоровича (т. 1, а. с. 15-16).

Рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак" № 2/13 від 07.10.2013 року припинено повноваження ліквідатора Кудінова Артема Ігоровича та призначено ліквідатором Черненченка Дениса Альбертовича (т. 1, а. с. 17).

В Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців № 256 (21) за 2013 рік була здійснена публікація оголошення про ліквідацію ТОВ "Зодіак" (т. 1, а. с. 21-22).

Статтею 2 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" передбачено, що завданнями органів державної податкової служби є здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильного обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством.

Відповідно до пункту 11.1 Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів) (надалі - Порядок), юридичній особі, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення податкових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід у 3-денний термін від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, заяву про припинення платника податків за формою № 8-ОПП, дата якої фіксується в журналі за формою № 6-ОПП.

Отже, на платника податків покладено обов'язок повідомити податкові органи про реорганізацію (ліквідацію) підприємства, шляхом подання заяви за формою № 8-ОПП.

Як вбачається з матеріалів справи, 09.08.2013 року ліквідатор заяву про припинення платника податків за формою № 8-ОПП, заяву про втрату оригіналу документа за формою № 4-ОПП, копію рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак" № 1/13 від 31.07.2013 року направив до ДПІ у Амур-Нижньодніпровському районі м. Дніпропетровська (т. 1, а. с. 37-39).

Матеріали справи свідчать, що ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.11.2013 року про порушення провадження у справі про банкрутство, зокрема направлено ДПІ в Амур-Нижньодніпровському районі м. Дніпропетровська за місцезнаходженням боржника для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов'язкових платежів) та вжиття інших заходів, передбачених чинним законодавством (т. 1, а. с. 56-58).

Із поданого до господарського суду 05.11.20123 року клопотання ліквідатора про долучення документів до матеріалів справи від 01.11.2013 року № 34-1/11, зокрема, вбачається, що під час з'ясування результатів проведеної роботи попереднього ліквідатора відносно ТОВ "Зодіак" було встановлено, що заяву про здійснення заходів зняття з обліку платника податків та про надання інформації відносно наявності заборгованості, в зв'язку зі зміною адреси підприємства, було направлено лише на адресу ДПІ у АНД районі м. Дніпропетровська. Тому ліквідатор Черненченко Д.А. 30.10.2013 року, тобто після прийняття господарським судом до розгляду заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, направив на адресу ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська заяву про здійснення заходів зняття з обліку платника податків ТОВ "Зодіак" (за формою № 8-ОПП) та про надання інформації відносно наявності заборгованості (т. 1, а. с. 66-71).

ДПІ у АНД районі м. Дніпропетровська листом № 12367/10/04-6118-02 від 10.12.2013 року повідомила ліквідатора про те, що станом на 10.12.2013 року ТОВ "Зодіак" на обліку в ДПІ як платник податків за основним місцем обліку не перебуває (т. 2, а. с. 47).

23.12.2013 року до господарського суду Дніпропетровської області звернулась ДПІ у Амур-Нижньодніпровському районі м. Дніпропетровська з клопотанням № 12398/10-04-61-10-030 від 10.12.2013 року про зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати до ДПІ документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" та не затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу до проведення позапланової перевірки та надання до суду доказів на підтвердження факту проведення перевірки (т. 1, а. с. 114).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.2013 року клопотання ДПІ у АНД районі м. Дніпропетровська № 12398/10-04-61-10-030 від 10.12.2013 року прийнято до розгляду у судовому засіданні на 11.02.2013 року. Зобов'язано: ліквідатора надати суду заперечення стосовно заявленого клопотання; ДПІ у АНД районі м. Дніпропетровська надати суду нормативне та документальне обґрунтування заявленого клопотання та докази направлення даного клопотання ліквідатору (т. 1, а. с. 118).

16.01.2014 року ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська звернулась до господарського суду з клопотанням про зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності, не затверджувати звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс до проведення ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська позапланової перевірки та надання до суду доказів, які підтвердять факт проведення такої перевірки (т. 1, а. с. 125-127). В своєму клопотанні ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, зокрема, зазначила, що ТОВ "Зодіак" перебуває на податковому обліку ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська. До клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська додало копії: наказу № 929 від 16.12.2013 року "Про здійснення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ "Зодіак"; листа № 27484/10/10 від 05.12.2013 року "Про надання інформації", відповідно до якого податковий борг у ТОВ "Зодіак" станом на 05.12.2013 року становить 31 906,27 грн., авансові внески з податку на прибуток становлять 31 906,27 грн.; акту від 13.12.2013 року "Про незнаходження посадових осіб за податковою адресою ТОВ "Зодіак"; акту від 19.12.2013 року "Про неможливість проведення перевірки ТОВ "Зодіак".

31.01.2014 року до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшло заперечення на клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська про надання документів, в якому ліквідатор зазначив про те, що станом на 03.02.2014 року наказу ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська № 929 від 16.12.2013 року на проведення перевірки ТОВ "Зодіак" на адресу ліквідатора не надходило. Також в своєму запереченні ліквідатор зазначив, що оскільки з боку ДПІ заяву з кредиторськими вимогами у відповідності до вимог статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не заявлено, то ДПІ не є учасником у справі про банкрутство (т. 1, а. с. 139-140).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2014 року, зокрема, клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська прийнято до розгляду та призначено на 04.03.2014 року (т. 1, а. с. 151-152).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2014 року розгляд клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська та звіту ліквідатора для надання додаткових документів по справі відкладено на 25.03.2014 року. Зобов'язано ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська надати нормативне та документальне обґрунтування заявленого клопотання, докази надсилання клопотання кредиторам, боржнику та ліквідатору (т. 2, а. с. 94).

25.03.2014 року господарський суд Дніпропетровської області ухвалою розгляд клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська та звіту ліквідатора для подання додаткових документів у справі відкладено на 09.04.2014 року. Зобов'язано ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська надати нормативне та документальне обґрунтування заявленого клопотання, докази надсилання клопотання кредиторам, боржнику та ліквідатору (т. 2, а. с. 103).

Оскаржуваною ухвалою господарським судом, в тому числі, клопотання Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області щодо зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності залишено без задоволення.

Залишаючи без задоволення клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, місцевий господарський суд в оскаржуваній ухвалі посилався на те, що ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська не було надано суду документальних доказів, а саме розписки боржника про отримання копії наказу про проведення документальної позапланової перевірки. Також, суд першої інстанції зазначив, що ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська не надала суду підтвердження того, що вона зверталась до посадових осіб (ліквідатора) боржника з вимогою про надання документів фінансово-господарської діяльності та бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за період його діяльності. При цьому, суд звернув увагу, що у органу ДПІ було достатньо часу для проведення перевірки з дня порушення провадження у справі про банкрутство, але орган ДПІ не скористався наданими законодавством строками для проведення перевірки боржника.

Статтею 2 Закону України "Про державну податкову службу України" від 04.12.1990 року № 50-ХІІ (зі змінами та доповненнями) передбачено, що завданням органів державної податкової служби є здійснення контролю за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою та своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків та зборів (обов'язкових платежів), а також неподаткових доходів, установлених законодавством.

Відповідно до статті 78 Податкового кодексу України у разі порушення провадження у справі про визнання банкрутом платника податків органами державної податкової служби проводиться документальна позапланова виїзна перевірка.

Згідно підпункту 20.1.4 пункту 20.1 статті 20 Податкового кодексу України органи державної податкової служби мають право проводити перевірки платників податків (крім Національного Банку України) в порядку, встановленому цим Кодексом.

Слід зазначити, що згідно пункту 78.1.7 Податкового кодексу України документальна позапланова виїзна перевірка здійснюється у разі порушення провадження у справі про визнання банкрутом платника податків. Тривалість проведення такої перевірки відповідно до пункту 28.2 Податкового кодексу України не повинна перевищувати 15 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва - 5 робочих днів, інших платників податків - 10 робочих днів.

Матеріали справи свідчать, що ухвала про порушення провадження у справі та постанова про визнання боржника банкрутом і відкриття відносно нього ліквідаційної процедури на адресу ДПІ у Бабушкінському районі не направлялись.

Із матеріалів справи вбачається, що ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська видано наказ № 929 від 16.12.2013 року "Про здійснення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ "Зодіак". Також, ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська складено, зокрема, акт від 19.12.2013 року "Про неможливість проведення перевірки ТОВ "Зодіак" (т. 1, а. с. 129, 133).

Крім того, слід звернути увагу, що ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська зверталась до ліквідатора з листом № 27484/10/10 від 05.12.2013 року про забезпечення надання документів фінансово-господарської діяльності ТОВ "Зодіак" за останні три роки для проведення перевірки (т. 1, а. с. 130-131).

За наведених обставин, ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська не реалізувала передбаченого законодавством права на проведення позапланової податкової перевірки ТОВ "Зодіак".

В зв'язку з цим, суд першої інстанції необґрунтовано залишив без задоволення клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська про надання документів фінансово-господарської діяльності ТОВ "Зодіак" для проведення позапланової податкової перевірки ТОВ "Зодіак".

Як вбачається із матеріалів справи, ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська 25.03.2014 року звернулась до господарського суду Дніпропетровської області з заявою № 6908/04-62-10-019 від 21.03.2014 року про визнання кредитором у справі про банкрутство ТОВ "Зодіак" на суму 75 894, 27 грн. (грошові вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, а. с. 2-10).

Оскаржуваною ухвалою, місцевий господарський суд визнав грошові вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська до боржника на суму 31 906,27 грн., що підтверджується відповідними доказами. Оскільки зазначені вимоги заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, вони включені до шостої черги вимог кредиторів. Суд правомірно відхилив грошові вимоги ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська до боржника на суму 43 988,00 грн., оскільки ці грошові вимоги нараховані за період після прийняття постанови про визнання боржника банкрутом.

ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська в апеляційній скарзі не наведено доводів щодо підстав для скасування оскаржуваної ухвали в цій частині.

Посилання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська в апеляційній скарзі щодо не закриття банківських рахунків боржника не підтверджуються матеріалами справи. Так, із довідки ПАТ КБ "ПриватБанк" № 15 від 18.04.2014 року вбачається, що рахунок № 26002060005852 ТОВ "Зодіак" в банківській установі не відкривався (т. 2, а. с. 147), а довідка ПАТ "Кредитпромбанк" № 2797/51.4-2969-40 від 24.04.2014 року свідчить про те, що 24.04.2014 року закрито поточний рахунок ТОВ "Зодіак" № 26008050000004 (т. 2, а. с. 148).

Крім наведених обставин, також, необхідно зазначити, що ліквідатор в процесі ліквідаційної процедури не здійснив належних заходів по виявленню майнових активів банкрута.

Із наданого ліквідатором звіту вбачається, що для виявлення майнових активів банкрута він направляв запити до відповідних державних органів.

Так, із листа № 4180 від 26.12.2013 року Лівобережного районного центру зайнятості м. Дніпропетровська (т. 2, а. а. с. 46) вбачається, що ТОВ "Зодіак" зареєстроване з 25.01.2001 року в Бабушкінському районному центрі зайнятості м. Дніпропетровська. Докази звернення ліквідатора до Бабушкінського районного центру зайнятості м. Дніпропетровська з запитом та отримання відповіді в матеріалах справи відсутні.

Також, в листі Головного управління Держземагентства у Дніпропетровській області № 32-4-0.2-12766/2-13 від 30.12.2013 року, адресованого ліквідатору, зазначено, що для отримання витягу про наявність зареєстрованих земельних ділянок необхідно звернутись до територіального органу Держземагентства у Дніпропетровській області (т. 2, а. с. 53). Доказів звернення ліквідатора до відповідного територіального органу Держземагентства у Дніпропетровській області з запитом та отримання відповіді в матеріалах справи відсутні.

Крім того, відповідно до листа № 4-3/1597 від 12.12.2013 року Дніпропетровської регіональної філії Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" (т. 2, а. с. 59) ведення Державного земельного кадастру здійснює Держземагентство та його територіальні органи. Держателем Державного земельного кадастру є Держземагентство.

Затверджуючи звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника та припиняючи провадження у справі, судом першої інстанції належним чином не було досліджено матеріали справи, звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, не було з'ясовано, чи вчинив ліквідатор боржника всі необхідні дії по пошуку майна, яке належить банкруту, що підлягає включенню до ліквідаційної маси.

За таких обставин, суд передчасно прийняв рішення про затвердження звіту та ліквідаційного балансу банкрута.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області підлягає частковому задоволенню. Ухвала господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року має бути скасована в частині залишення без задоволення клопотання ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська щодо зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності, затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора, ліквідацію юридичної особи та припинення провадження у справі, а справа в цій частині передана на розгляд до місцевого господарського суду.

Слід звернути увагу, що відповідно до пункту 4.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 7 від 21.02.2013 року "Про деякі питання практики застосування розділу VІ Господарського процесуального кодексу України", якщо судом апеляційної інстанції скасовано ухвалу місцевого господарського суду з числа зазначених у частині 7 статті 106 Господарського процесуального кодексу України з передачею справи на розгляд до суду першої інстанції, то розподіл сум судового збору, пов'язаного з розглядом відповідної апеляційної скарги, здійснюється судом першої інстанції за результатами розгляду ним справи, згідно із загальними правилами статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з пунктом 7 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 року № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (із внесеними до нього доповненнями) у разі скасування судових рішень, які опосередковують рух справи про банкрутство, у тому числі ухвали про припинення провадження у справі, ухвали про відмову в порушенні справи про банкрутство, справа (заява) передається на розгляд (новий розгляд) до відповідного господарського суду в іншому складі суду.

Керуючись статтями 99, 101, 103-105, 106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного Управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року у справі № 904/8111/13 скасувати в частині залишення без задоволення клопотання Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області щодо зобов'язання ліквідатора ТОВ "Зодіак" надати ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська документи фінансово-господарської діяльності і бухгалтерського обліку ТОВ "Зодіак" за останні 3 роки його діяльності, затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора, ліквідацію юридичної особи та припинення провадження у справі.

Справу № 904/8111/13 у зазначеній частині передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області в іншому складі суду.

В решті ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 09.04.2014 року у справі № 904/8111/13 залишити без змін.

Копію постанови направити державному реєстратору Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції (49004, м. Дніпропетровськ, вул. Комсомольська, буд. 48) для здійснення реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Зодіак" (код ЄДРПОУ 31300692).

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 07.05.2014 року

Головуючий суддя І.О. Вечірко

Суддя О.В. Джихур

Суддя О.М. Лисенко

Згідно з оригіналом

Помічник судді О.В. Заболотна

07.05.2014