Ухвала суду № 38402668, 07.04.2014, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

УХВАЛА

Справа № 37/335 07.04.14

За заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» прозаміну сторони (стягувача) виконавчого провадження

У справі

За позовомВідкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»ДоТовариства з обмеженою відповідальністю «Швейцплац»Третя особа,яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрленддевелопер»Простягнення 23 776 481,46 грн.

Суддя Гавриловська І.О.

Представники учасників судового процесу:

від ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія»: Святецький В.І. - дов. № 123 від 14.02.14 р.

від стягувача: не з'явився

від боржника: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

Обставини справи :

На розгляд Господарського суду м. Києва передано позов до Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Швейцплац» про звернення стягнення на належну відповідачу на праві власності земельну ділянку площею 8, 9635 га, що знаходиться за адресою: Київська обл., Макарівський район, Маковищанська сільська рада, наданої для ведення особистого селянського господарства, кадастровий номер земельної ділянки 3222784600:04:001:0012, яка є предметом іпотеки за договором іпотеки від 20.03.2007 р., який зареєстровано в реєстрі за № 1024 та посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, договором про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 07.02.2008 р., реєстровий № 434, та договором про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 13.01.2009 р., реєстровий № 32 для задоволення вимог позивача, що виникли на підставі кредитного договору № 01/14-12-2006 від 27.12.2006 р. і заборгованості в сумі 23 776 481, 46 грн., встановивши спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною, визначеною суб'єктом оціночної діяльності відповідно до Закону України «Про виконавче провадження».

Ухвалою суду від 14.10.2011 р. було порушено провадження у справі № 37/335 та призначено її розгляд на 09.11.2011 р., залучено до участі у справі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрленддевелопер», зобов'язано учасників судового процесу надати суду певні документи.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 14.12.2011 р. у справі № 37/335 позов задоволено повністю: звернуто стягнення на належну ТОВ «Швейцплац» на праві власності земельну ділянку площею 8, 9635 га, що знаходиться за адресою: Київська обл., Макарівський район, Маковищанська сільська рада, наданої для ведення особистого селянського господарства, кадастровий номер земельної ділянки 3222784600:04:001:0012, яка є предметом іпотеки за договором іпотеки від 20.03.2007 р., який зареєстровано в реєстрі за № 1024 та посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, договором про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 07.02.2008 р., реєстровий № 434, та договором про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 13.01.2009 р., реєстровий № 32 у погашення заборгованості ТОВ «Укрленддевелопер» в розмірі 23 776 481,46 грн., яка виникла на підставі кредитного договору № 01/14-12-2006 від 27.12.2006 р., встановивши спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною, визначеною суб'єктом оціночної діяльності відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» на користь ВАТ Банк «БІГ Енергія». Також даним рішенням стягнуто з ТОВ «Щвейцлац» на користь ВАТ Банку «БІГ Енергія» 25 500,00 грн. витрат на оплату державного мита та 236,00 грн. витрат на оплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.

На виконання вищезазначеного рішення Господарським судом м. Києва було видано два накази № 37/335 від 16.01.2012 р.

17.02.2014 р. ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» звернулося до Господарського суду м. Києва із заявою про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335, а саме: Відкрите акціонерне товариство Банк «БІГ Енергія» (01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 15. код ЄДРПОУ 20023463) на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» (01133, м. Київ, вул. Кутузова, 13, код ЄДРПОУ 38750239).

Ухвалою суду від 21.02.2014 р. Господарський суд м. Києва подану ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» заяву про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335 (суддя Нечай О.В.) призначив до розгляду в судовому засіданні на 17.03.2014 р.; зобов'язав учасників судового процесу надати суду певні документи.

Розпорядженням Заступника Голови Господарського суду м. Києва Бойка Р.В. від 17.03.2014 р., у зв'язку з поверненням судді Гавриловської І.О. з відрядження, справу № 37/335 передано судді Гавриловській І.О. для розгляду заяви ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335, яка ухвалою суду від 17.03.2014 р. прийняла дану справу для розгляду зазначеної заяви до свого провадження.

У судовому засіданні 17.03.2014 р. представник заявника ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» частково надав суду документи на виконання вимог ухвали суду, які залучені до матеріалів справи.

Представники сторін та третьої особи в судове засідання 17.03.2014 р. не з'явилися, про призначене судове засідання були повідомлені належним чином; вимог ухвали суду від 21.02.2014 р. не виконали. На адресу суду від стягувача повернувся конверт з ухвалою про призначення заяви до розгляду з відміткою відділення поштового зв'язку «не знаходиться».

Приймаючи до уваги вищенаведене, у зв'язку з нез'явленням представників сторін у призначене судове засідання, невиконанням ними вимог ухвал суду від 21.02.2014 р. та для витребування у заявника додаткових доказів у справі, суд ухвалою від 17.03.2014 р. відклав розгляд даної заяви на 07.04.2014 р.; повторно зобов'язав заявника надати суду: оригінали документів, доданих до заяви про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні у справі № 37/335; оригінал для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчену копію для залучення до матеріалів справи акту прийому-передачі права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р.; оригінали для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчені копії для залучення до матеріалів справи кредитного договору № 01/14-12-2006 від 27.12.2006 р., договору іпотеки від 20.03.2007 р., який зареєстрований в реєстрі за № 1024 та посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, договору про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 07.02.2008 р., реєстровий № 434, та договору про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 13.01.2009 р., реєстровий № 32; письмові пояснення з належними доказами щодо закінчення процедури ліквідації ВАТ Банк «БІГ Енергія»; належним чином завірені копії для залучення до матеріалів справи та оригінали для огляду в судовому засіданні всіх матеріалів виконавчого провадження ВП № 31028145; належні докази того, що відступлення права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р. передбачено програмою фінансового оздоровлення ВАТ Банк «БІГ Енергія», докази направлення копії заяви про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні у справі № 37/335 Товариству з обмеженою відповідальністю «Швейцплац» та Товариству з обмеженою відповідальністю «Укрленддевелопер». Також даною ухвалою було повторно зобов'язано ВАТ Банк «БІГ Енергія» надати суду: оригінал для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчену копію для залучення до матеріалів справи акту прийому-передачі права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р.; належні докази повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства банку «БІГ Енергія» Васільченка Ю.Л.; письмові пояснення з належними доказами щодо закінчення процедури ліквідації ВАТ Банк «БІГ Енергія»; оригінал для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчену копію постанови правління НБУ № 97 від 24.02.2010 р.; належним чином завірені копії для залучення до матеріалів справи та оригінали для огляду в судовому засіданні всіх матеріалів виконавчого провадження ВП № 31028145; належні докази того, що відступлення права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р. передбачено програмою фінансового оздоровлення ВАТ Банк «БІГ Енергія». Крім того, зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Швейцплац» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Укрленддевелопер» надати письмові пояснення по суті поданої ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» заяви про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335.

Представник ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» в судовому засіданні 07.04.2014 р. повідомив, що 01.04.2014 р. направив на адресу Господарського суду м. Києва документи на виконання вимог ухвали суду та надав для огляд перелік даних документів.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив, що дані документи відсутні в матеріалах справи на час проведення судового засідання. Крім того, даний перелік документів не містить всіх витребуваних матеріалів.

Представники стягувача, боржника та третьої особи в судове засідання 07.04.2014 р. не з'явились, вимог ухвали суду від 17.03.2014 р. не виконали, про поважні причини неявки суду не повідомили, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Розглянувши подану заяву ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та та гарантія» про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335, Господарський суд міста Києва не знаходить підстав для її задоволення, виходячи з наступного.

Згідно з частиною 5 статті 8 Закону України «Про виконавче провадження», у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, обов'язкові тією мірою, якою вони були б обов'язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

У відповідності до статті 25 Господарського процесуального кодексу України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.

Заявник стверджує, що 27.12.2006 року між Відкритим акціонерним товариством Банком «БІГ Енергія» (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укрленддевелопер» (позичальник) був укладений кредитний договір № 01/14-12-2006 р., відповідно до умов якого банк надає позичальнику кредит в сумі 19 635 000,00 грн. з терміном повернення кредиту позичальником банку - 27 грудня 2007 року.

Пунктом 2.1. вищевказаного договору передбачено, що у забезпечення зобов'язання позичальника за даним кредитним договором банком приймається застава майнових прав по договорах купівлі-продажу земельної ділянки № 2955 д від 15.12.06 р. та № 2958 від 15.12.06 р. (заставодавець -ТОВ «Швейцплац»).

На виконання вищевказаного пункту договору між ВАТ Банк «БІГ Енергія» та ТОВ «Швейцплац» було укладено договір іпотеки від 20.03.07 р.(зі змінами, внесеними договорами від 07.02.08 р. та 30.01.09 р.), який зареєстровано в реєстрі за № 1024 та посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, договір про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 07.02.08 р., реєстровий № 434 та договір про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 13.01.09 р., реєстровий № 32, які також посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3

Відповідно до вищевказаного договору іпотеки ТОВ «Швейцплац» передало в іпотеку ВАТ Банк «БІГ Енергія» належну йому на праві власності земельну ділянку площею 8,9635 га, яка знаходиться за адресою: Київська область, Макарівський район, Маковищанська сільська рада. Земельна ділянка надана для ведення особистого селянського господарства, кадастровий номер земельної ділянки - 3222784600:04:001:0012.

Однак, у підтвердження вищевказаних обставин, заявник не надав суду витребувані ухвалою від 21.02.2014 р. оригінали для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчені копії для залучення до матеріалів справи кредитного договору № 01/14-12-2006 від 27.12.2006 р., договору іпотеки від 20.03.2007 р., який зареєстрований в реєстрі за № 1024 та посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, договору про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 07.02.2008 р., реєстровий № 434, та договору про внесення змін до зазначеного договору іпотеки від 13.01.2009 р., реєстровий № 32.

Також заявник стверджує, що 21.01.2014 р. між Відкритим акціонерним товариством Банком «БІГ Енергія» (первісний іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» (новий іпотеко держатель) було укладено договір про відступлення прав за договором іпотеки, що посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за № 1024.

Проте, заявником та учасниками судового процесу не надано господарському суду належних доказів, у підтвердження вищезазначеної обставини, зокрема, не надано оригінал для огляду в судовому засіданні та належним чином засвідчену копію для залучення до матеріалів справи акту прийому-передачі права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р.

Враховуючи наведене, подана заява не є обґрунтованою, оскільки господарському суду не доведено, що відступлення права вимоги фактично відбулося.

Крім того стягувачем не надано господарському суду належних доказів того, що відступлення права вимоги за договором купівлі-продажу права вимоги № 3-233 від 27.12.2013 р. передбачено програмою фінансового оздоровлення ВАТ Банк «БІГ Енергія».

Крім того, за даними інформаційно-ресурсного центру - http://search.irc.gov.ua/edr.html , Відкрите акціонерне товариство Банк «БІГ Енергія» перебуває у стані припинення юридичної особи, головою з комісії з припинення або ліквідатором призначено Васільченка Юрія Леонідовича.

При цьому, за даними Національного банку України, розміщеними на офіційному веб-порталі, оскільки 01.03.2014 р. процедура ліквідації ВАТ Банк «БІГ Енергія» завершена, то дану юридичну особу включено в перелік банків, ліквідаторами яких вживаються заходи щодо виключення банків з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відповідно до вимог ст. 98 Закону України «Про банки і банківську діяльність» (у редакції, що діяла до 22.09.2012 р.).

У відповідності до ч. 7 ст. 80 Закону України «Про банки і банківську діяльність» тимчасовий адміністратор вживає заходів, передбачених програмою фінансового оздоровлення банку, в тому числі відступлення права вимоги, переведення боргу чи реорганізацію банку, без повідомлення та отримання згоди акціонерів, боржників, кредиторів (вкладників) банку.

Проте господарському суду не надано доказів того, що відступлення права вимоги за кредитним договором № 01/14-12-2006 від 27.12.2006 р. на користь ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» передбачено програмою фінансового оздоровлення Відкритого акціонерного товариства Банк «БІГ Енергія».

Враховуючи наведене, господарський суд визнає, що заміна стягувача у даній справі, юридичну особу якого припинено, без надання доказів того, що відступлення права вимоги за кредитним договором № 01/14-12-2006 р. на користь ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» було передбачено програмою фінансового оздоровлення Відкритого акціонерного товариства Банк «БІГ Енергія», може призвести до порушення прав кредиторів банку.

Приймаючи до уваги усі викладені вище доводи, господарський суд не вбачає підстав для задоволення заяви ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335, а саме: Відкрите акціонерне товариство Банк «БІГ Енергія» (01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 15. код ЄДРПОУ 20023463) на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» (01133, м. Київ, вул. Кутузова, 13, код ЄДРПОУ 38750239).

Керуючись ст. ст. 86, 25 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

У Х В А Л И В:

1. Відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження у справі № 37/335, а саме: Відкрите акціонерне товариство Банк «БІГ Енергія» (01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 15. код ЄДРПОУ 20023463) на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Довіра та гарантія» (01133, м. Київ, вул. Кутузова, 13, код ЄДРПОУ 38750239).

2. Примірники даної ухвали направити учасникам судового процесу та ТОВ «Фінансова компанія «Довіра та гарантія».

СуддяІ.О. Гавриловська