Постанова № 38184108, 01.04.2014, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

01 квітня 2014 рокусправа № 804/2894/13-а

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Чепурнова Д.В.

суддів: Поплавського В.Ю. Сафронової С.В.

за участю секретаря судового засідання: Надточія В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АЕФ»

на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 25 березня 2013 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АЕФ» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська про скасування податкового повідомлення-рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «АЕФ» звернулось з вищевказаним позовом до в якому, просило визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 11 лютого 2013 року № 0000761501.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 25 березня 2013 року у задоволенні позову було відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «АЕФ» подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просила постанову суду скасувати та прийняти нове рішення яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, зазначає, що висновки суду першої інстанції не відповідають дійсним обставинам справи.

В судове засідання апеляційної інстанції сторони не з'явились, про час та місце слухання справи повідомлялися належним чином, а тому відповідно до ст. 41 КАС України фіксування судового засідання не здійснюється.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що податковим органом проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ «АЕФ» з питань дотримання вимог податкового законодавства України при здійснені операцій з торгівлі цінними паперами за період з 01.07.2009 по 30.06.2012. За результатами перевірки складено акт від 18.01.2013 року № 142/223/31647715, яким встановлені порушення:

1.) п.п. 7.6.1. 7.6.3. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7. п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п.153.8 ст. 153, п.п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України завищено суму витрат від операцій з цінними паперами акціями на суму 3 377 267.00 грн., в тому числі: в 3 кварталі 2010 на 36 500.00 грн., в 4 кварталі 2011 року на суму 26 402.00 грн., в 1 кварталі 2012 року на суму 3 314 365,00 грн., завищено суму збитків від операцій з цінними паперами акціями на суму І 295 859.00 грн.

2.) п.п. 7.6.4. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 завищено суму витрат від операцій з цінним паперами акціями емітента ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» в розмірі 130 000,00 гри., в тому числі: в 3 кварталі 2010 року 50000,00 грн., в 4 кварталі 2010 року 80000,00 грн.: завищено суму доходів від операцій з цінним паперами акціями емітента ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» в 3 кварталі 2010 року 64 500,00 грн., в І кварталі 2010 року 111500,00 грн.

п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 р. ТОВ «АЕФ» занижено суму валового доходу на суму грошових коштів, що надійшли від ТОВ «Агропромтехнологія» на рахунок ТОВ «АЕФ» на загальну суму 176 000,00 грн., в тому числі: в 3 кварталі 2010 року 64 500,00 грн., в 4 кварталі 2010 року 111 500,00 грн.

3.) п.п. 7.6.4, 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 ТОВ «АЕФ» завищено суму доходів від операцій з цінним паперами акціями в розмірі і 584 500.00 грн., в тому чисті: в 3 кварталі 2010 року 64 500,00 гри., в І кварталі 2011 року 1 520 000,00 грн.

п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 ТОВ «АЕФ» занижено суму валового доходу на суму грошових коштів, що надійшли від ТОВ «Агропромтехнологія» на рахунок ТОВ «АЕФ» на загальну суму 1584500,00 грн., в тому числі: в 3 кварталі 2010 року 64 500.00 грн., в 1 кварталі 2011 року 1 520 000,00 грн.

4.) п.п. 7.6.4. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7. та. 153.8 ст.153 Податкового кодексу України від 02.12.10 ТОВ «АЕФ» завищено витрати звітного періоду по операціях з цінним паперами акціями в 3 кварталі 2010 року па суму 11 800,00 грн.

5.) п.п. 7.6.1. 7.6.2. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 р. ТОВ «АЕФ» завищено суму витрат окремого податковою обліку операцій з цінним паперами корпоративними правами на загальну суму 150 450,00 грн., а саме: 3 квартал 2009 року на 29 925.00 грн., І квартал 2010 на 15 000,00 грн., 3 квартал 2010 на 10000,00 грн. 4 квартал 2010 на 46 525,00 грн., І квартал 2011 на суму 49 000,00 грн.

На підставі вказаного акту перевірки 11.02.2013 року податковим органом винесене податкове повідомлення-рішення № 0000761501, яким збільшено суму грошового зобов'язання ТОВ «АЕФ» з податку на прибуток у розмірі 485946 грн., в т.ч. з основним платежем - 464756 грн. та за штрафними санкціями - 21 190 грн.

Пунктом 1.4 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» передбачено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Пунктом 1.6 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» передбачено, що товари - матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації встановлений Розділом II Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222.

Згідно з п. 1.5 Розділу II наведеного Порядку починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєстру реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Аналіз зазначених норм свідчить про те, що лише після дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань НКЦПФР (у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку) заборонено здійснювати правочини з акціями, до цього моменту обіг акцій жодним чином не обмежується

В зв'язку з викладеним висновки податкового органу про зменшення TOB «АЕФ» витрат та збитків в окремому обліку операцій з акціями емітентів ВАТ «Промтитан», ВАТ «Промприлад», ВАТ «ВО «Євроресурс», ВАТ «НВЦ «БЦ «Микроприлад», ВАТ «Вінзернопродукт», ВАТ«Промекспобуд», ВАТ «Буденергометал», ВАТ «Ремточмеханізм», ВАТ«Укрнафтогазгеологія» у зв'язку із припиненням обігу або скасуванням реєстрації випуску вказаних акцій або припиненням юридичної особи емітента, які відбувались у майбутньому - через декілька років після здійснення TOB «АЕФ» операцій з вказаними акціями та відображення їх в податковому обліку, є безпідставними.

Згідно з пп.7.6.1 п. 7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Підпунктом 7.6.3 п. 7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» встановлено, що під терміном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

Згідно пп. 7.6.2. п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», норми цього пункту (п.7.6 щодо правил ведення окремого обліку операцій з цінними паперами) поширюються на платників податку - торговців цінними паперами та деривативами, а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами.

Відповідно до п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України (в редакції на час виникнення спірних правовідносин), під терміном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю (у тому числі емітенту під час розміщення) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду наступних звітних періодів у порядку, визначеному статтею 150 цього розділу.

Витрати позивача на придбання акцій ВАТ «Промтитан», ВАТ «Промприлад», ВАТ «ВО «Євроресурс», ВАТ «НВЦ «БЦ «Микроприлад», ВАТ «Вінзернопродукт», ВАТ«Промекспобуд», ВАТ «Буденергометал», ВАТ «Ремточмеханізм», ВАТ«Укрнафтогазгеологія» в повному обсязі відповідають визначенню витрат, наведеним в пп. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України в редакції, яка діяла в перевірений період.

Закон України «Про оподаткування прибутку підприємств» та Податковий кодекс України в редакції, яка діяла в перевірений період, не містять жодних правових підстав для зменшення витрат або збитків в окремому податковому обліку операцій з цінними паперами або здійснення будь-яких інших коригувань податкового обліку, якщо в майбутньому буде припинено юридичну особу - емітента акцій або скасовано реєстрацію випуску акцій або зупинено обіг акцій. Такі обставини за податковим законодавством не призводять до жодних наслідків для податкового обліку платника податків.

В зв'язку з викладеним висновки податкового органу про зменшення TOB «АЕФ" витрат та збитків в окремому обліку операцій з акціями емітентів ВАТ «Промтитан», ВАТ «Промприлад», ВАТ «ВО «Євроресурс», ВАТ «НВЦ «БЦ «Микроприлад», ВАТ «Вінзернопродукт», ВАТ«Промекспобуд», ВАТ «Буденергометал», ВАТ «Ремточмеханізм», ВАТ«Укрнафтогазгеологія» у зв'язку із припиненням обігу або скасуванням реєстрації випуску вказаних акцій або припиненням юридичної особи емітента, які відбувались у майбутньому - через декілька років після здійснення TOB «АЕФ» операцій з вказаними акціями та відображення їх в податковому обліку, є безпідставними.

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно пп. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Придбання вищенаведених акцій було здійснено TOB «АЕФ» в межах власної господарської діяльності, направленої на отримання доходу.

Отже при придбанні акцій TOB «АЕФ» мало всі передбачені законом підстави для нарахування витрат в окремому податковому обліку операцій з цінними паперами.

З урахуванням наведеного, TOB «АЕФ» правомірно нарахувало витрати від придбання акцій наведених емітентів у відповідних податкових періодах та не мало підстав для зменшення витрат та збитків внаслідок припинення таких емітентів.

В момент вчинення та виконання TOB «АЕФ» правочинів з акціями ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» обіг таких акцій не був жодним чином обмежений, публікацій про зупинення обігу акцій цього емітенту не існувало. На момент вчинення правочинів акції знаходились у вільному обігу, не існувало жодних встановлених законом обмежень у їх обігу.

Витрати TOB «АЕФ» на придбання акцій ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» в повному обсязі відповідають визначенню витрат, наведеним в пп. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». Доходи TOB «АЕФ» на продаж акцій ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» в повному обсязі відповідають визначенню витрат, наведеним в пп. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Положення про депозитарну діяльність, затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. №999, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 27 листопада 2006 р. за №1238/13112 (далі - Положення №999).

Зберігач цінних паперів діє відповідно до вимог Положення №999. Згідно цього Положення №999 Зберігач відкриває рахунки в цінних паперах фізичним та юридичним особам, здійснює операції по обслуговуванню обігу цінних паперів.

Один із видів облікових операцій, що виконується Зберігачем є «безумовна операція»,

Відповідно до пункту 13 глави 2 розділу V Положення №999 Безумовні операції з цінними паперами здійснюються на підставі наданих депозитарній установі оригіналів або завірених відповідно до вимог законодавства копій письмових документів, а саме:

- виконавчих документів, визначених Законом України «Про виконавче провадження»;

- постанови уповноваженої особи Комісії про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у вигляді зупинення розміщення (продажу) та обігу цінних паперів;

- розпорядження уповноваженої особи Комісії про зупинення відкритого (публічного) розміщення цінних паперів, прийнятого на підставі рішення про визнання емісії цінних паперів недобросовісною, про поновлення відкритого (публічного) розміщення цінних паперів, про зупинення обігу цінних паперів, про відновлення обігу цінних паперів або про скасування реєстрації випуску цінних паперів (у зв'язку з визнанням їх емісії недійсною, припиненням акціонерного товариства чи пайового інвестиційного фонду, виконанням рішення суду);

- рішення Комісії щодо зупинення внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів або системи депозитарного обліку цінних паперів щодо цінних паперів певного емітента чи певного

власника, що приймається на строк до усунення порушень, що стали підставою для його прийняття.

Національною комісією цінних паперів та фондового ринку не проведено скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я».

З огляду на викладене колегія суддів вважає помилковим висновки податкового органу, що в результаті того, що постановою Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 16.02.2012року ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» визнано фіктивним підприємством то акції цього емітента не мають властивостей, визначених ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» та відповідно не є товаром та про завищення TOB «АЕФ» суми витрат від операцій з цінними паперами акціями емітента в розмірі 130 000,00 грн. в т.ч.: в 3 кварталі 2010 року - 50 000,00 грн., в 4 кварталі 2010 року - 80 000,00 грн. та завищення суми доходів від операцій з цінними паперами акціями емітента на загальну суму 176 000,00 грн. в тому числі: в З кварталі 2010 року - 64 500,00 грн., в 4 кварталі 2010 року - 111 500,00 грн.,

21.08.2010 року TOB «АЕФ» уклало з TOB «Агропромтехнологія» договір №828-Б купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого TOB «АЕФ» продає 5 881 шт. акцій простих іменних документарних ВАТ «Агрофірма «Надія Призов'я» на суму 64 500,00 грн.

07.09.2010 року TOB «АЕФ» отримало від TOB «Агропромтехнологія» грошові кошти у розмірі 64 500,00 грн. (платіжне доручення № 1818)

20.11.2012року TOB «АЕФ» уклало з TOB «Агропромтехнологія» додаткову угоду №2, за умовами якої змінюється характеристика цінних паперів та TOB «АЕФ» продає 644 шт. акцій простих іменних документарних ПАТ «Укрдорбуд» на суму 64 500,00 грн

Згідно виписки про обіг на рахунку в цінних паперах №004701 від 29.11.2012 року акції ВАТ «Укрдорбуд» кількістю 644 шт. були списані з рахунку у цінних паперах ТОВ«АЕФ».

Крім того, 08.02.2011 року TOB «АЕФ» уклало з TOB «Агропромтехнологія» договір №177-Б купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого TOB «АЕФ» продає 121 980 шт. акцій простих іменних документарних ВАТ «Київшляхбуд» на суму 1 520 000,00 грн.

17.02.2010 року TOB «АЕФ» отримало від TOB «Агропромтехнологія» грошові кошти у розмірі 1 520 000,00грн. (платіжне доручення №1972).

29.05.2011 року TOB «АЕФ» уклало з TOB «Агропромтехнологія» додаткову угоду №1 відповідно до умов якої TOB «АЕФ» зобов'язане дати зберігачу розпорядження про зарахування на свій рахунок цінних паперів ВАТ «Київшляхбуд» до 28.12.2012 року.

Згідно з виписки про обіг на рахунку в цінних паперах №004701 від 27.12.2012р. акції ВАТ «Київшляхбуд» кількістю 121 980 шт. були списані з рахунку у цінних паперах TOB «АЕФ».

Відповідно до пп.7.6.4 Закону №334 під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням

Враховуючи положення зазначеної норми Закону відсутність акцій емітента, що є предметом договору продажу, на балансі підприємства під час укладення договорів про відчуження акцій, не є підставою для виключення отриманих (нарахованих) доходів із складу доходів від відчуження цінних паперів та не є підставою для включення суми доходу від продажу акцій до складу валових доходів, як доходів з інших джерел.

Крім того виписка про обіг на рахунку в цінних паперах №004701 від 27.12.2012р. свідчить про те, що акції ВАТ «Київшляхбуд» кількістю 121 980 шт. на момент продажу були на балансі TOB «АЕФ».

Акції ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я» взагалі не придбавались TOB «АЕФ», за умовами додаткової угоди №2 до договору від 21.08.2010 року №828-Б TOB «АЕФ» продає 644 шт. акцій простих іменних документарних ПАТ «Укрдорбуд» на суму 64 500,00 грн., які згідно виписки про обіг на рахунку в цінних паперах №004701 від 29.11.2012 року на момент продажу також були на балансі TOB «АЕФ».

В призначенні платежу платіжних доручень №1972 від 17.02.2011р., №1818 від 07.09.2009 року чітко зазначено, що грошові кошти оплачені за прості іменні акції по договору, відповідно сума коштів за акції не може бути доходом з інших джерел, адже нормами п.п. 4.1.6 п.4.1. ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» включення до складу інших доходів доходу від операцій з цінними паперами не передбачено.

З урахуванням викладеного колегія суддів погоджується з доводами викладеними в апеляційній сказі, що TOB «АЕФ» мало всі передбачені законом підстави для нарахування доходів у зв'язку з продажем акцій ВАТ «Агрофірма «Надія Приазов'я», ВАТ «Київшляхбуд» відповідно до п. 7.6 ст. 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств". Відповідно, вищенаведені суми не підлягають включенню до складу валових доходів, як доходи з інших джерел в порядку п.п. 4.1.6 п.4.1. ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

11.08.2010 року TOB «АЕФ» уклало з TOB «Тайлон» договір №520-Б купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого TOB «АЕФ» придбає 22330шт. акцій простих іменних документарних ВАТ «ПРЕТОР» на суму 11 800,00 грн. TOB «АЕФ» сплатило TOB «Тайлон» 11 800,00 грн., згідно виписки про обіг на рахунку в цінних паперах №004701 від 02.12.2010р. акції ВАТ «ПРЕТОР» кількістю 22330 шт. були зараховані на рахунок у цінних паперах TOB «АЕФ».

Придбані позивачем цінні папери на момент укладення договору купівлі-продажу та зарахування акцій відповідали визначенню цінного паперу та визначенню товару, які наведені в п.п. 1.4 та 1.6 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Витрати TOB «АЕФ» на придбання акцій ВАТ «Претор» в повному обсязі відповідають визначенню витрат, наведеному в пп.7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Відповідно, TOB «АЕФ» мало всі передбачені законом підстави для нарахування витрат у зв'язку з придбанням таких акцій відповідно до п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

В момент укладення сторонами 11.08.2010 року договору купівлі-продажу цінних паперів та зарахування акцій ВАТ «Претор» на рахунок Позивача, обіг таких акцій не був жодним чином обмежений, публікацій про зупинення обігу акцій цих емітентів не існувало.

Таким чином, на момент вчинення правочину акції знаходились у вільному обігу, не існувало жодних встановлених законом обмежень у їх обігу.

Акції ВАТ «Претор» були зараховані TOB «АЕФ» в 2010-му році, що підтверджується випискою зберігача цінних паперів від 02.12.2010р., тоді як постанова Господарського суду Дніпропетровської області про порушення справи про банкрутство ВАТ «Претор» винесена 26.11.2012 року, тобто більше ніж через 2 роки після придбання акцій.

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно пп. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Придбання акцій ВАТ «Претор» було здійснено Позивачем в межах власної господарської діяльності, направленої на отримання доходу, отже при придбанні акцій TOB «АЕФ» мало всі передбачені законом підстави для нарахування витрат в окремому податковому обліку операцій з цінними паперами.

Порушення провадження у справі про банкрутство емітента цінних паперів в майбутньому не може свідчити про те, що придбання TOB «АЕФ» акцій не було направлено на отримання доходу, та бути підставою для зменшення раніше нарахованих витрат.

На теперішній час Національною комісією цінних паперів та фондового ринку не проведено скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Претор».

Таким чином, не можна вважати, що ТОВ «АЕФ» завищено витрати звітного періоду по операціях з цінними паперами - акціями ВАТ «Претор» в 3 кварталі 2010 року на суму 11 800,00грн.

29.07.2009 року TOB «АЕФ» внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 29 925,00 грн. (платіжне доручення №2541).

18.02.2010 року TOB «АЕФ» внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 5000,00 грн. (платіжне доручення №2737), 17.02.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 1000,00 грн. (платіжне доручення №2736). 09.08.2010 року TOB «АЕФ» внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 5000,00 грн. (платіжне доручення №2925), 06.09.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 5000,00 грн. (платіжне доручення №2766), 06.09.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 2000,00 грн. (платіжне доручення №2765).

05.10.2010 року TOB «АЕФ» внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 3000,00 грн. (платіжне доручення №2796), 10.11.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Мелос-Сити» 2000,00 грн. (платіжне доручення №2849), 10.11.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 11 000,00 грн. (платіжне доручення №2851), 10.01.2011 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 18000,00 грн. (платіжне доручення №2850), 06.12.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Лансел» 5925,00 грн. (платіжне доручення №2874), 23.12.2010 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 6600,00 грн. (платіжне доручення №2889).

17.02.2011 року TOB «АЕФ» внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 29 000,00 грн. (платіжне доручення №2926), 17.02.2011 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Мелос-Сити» 9000,00 грн. (платіжне доручення №2925), 10.01.2011 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Промінмет» 8000,00 грн. (платіжне доручення №2901), 10.01.2011 року внесло в статутний фонд товариства TOB «Мелос-Сіті» 3000,00 грн. (платіжне доручення №2900).

Відповідно до пп.7.6.1. ст.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Згідно з пп..7.6.2. ст.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» норми цього пункту поширюються на податковий облік операцій платників податку з придбання або продаж корпоративних прав, відмінних від акцій.

Відповідно до пп.7.6.3. ст.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» під терміном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

Відповідно до пп. 7.6.5 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» норми цього пункту (п.7.6 щодо правил ведення окремого обліку операцій з цінними паперами) поширюються також на визначення балансових збитків або прибутків, отриманих платником податку від операцій з корпоративними правами, що виражені в інших, ніж цінні папери, формах.

Згідно з пп. 7.6.2. п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», норми цього пункту (п.7.6 щодо правил ведення окремого обліку операцій з цінними паперами) поширюються на платників податку - торговців цінними паперами та деривативами, а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами.

Те саме стосується обліку операцій таких платників податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

З наведених норм Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» вбачається, що витрати платника податку на оплату вартості корпоративних прав відносяться до складу витрат за цінними паперами та іншими корпоративними правами. Також відповідно до пп.7.6.3. ст.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» витрати за цінними паперами та корпоративними правами відображаються в окремому податковому обліку платника податку в періоді їх придбання.

У листі Державної податкової адміністрації України від 19.03.2008 р. №2466/6/15-0216 зазначено, що згідно з підпунктом 7.6.1 пункту 7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 р. N 334/94-ВР, із змінами та доповненнями (далі - Закон), витрати підприємства відображаються в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами у податковому періоді, коли такі витрати були понесені (нараховані) платником податків. При цьому платник податку на прибуток веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розмірі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. Облік операцій з акціями ведеться разом з іншими ніж цінні папери, корпоративними правами.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»:

емісія - сукупність дій емітента, що провадяться в установленій законодавством послідовності і спрямовані на розміщення емісійних цінних паперів серед їх перших власників;

обіг цінних паперів - вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав на цінні папери і прав за цінними паперами, крім договорів, що укладаються у процесі емісії, при викупі цінних паперів їх емітентом та купівлі-продажу емітентом викуплених цінних паперів.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»: емітент - юридична особа, Автономна Республіка Крим або міські ради, а також держава в особі уповноважених нею органів державної влади, яка від свого імені розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов'язання за ними перед їх власниками.

Згідно ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиційною діяльністю є сукупність практичних дій громадян, юридичних осіб і держави щодо реалізації інвестицій. Інвестиційна діяльність забезпечується шляхом реалізації інвестиційних проектів і проведення операцій з корпоративними правами та іншими видами майнових та інтелектуальних цінностей.

Частиною 1 ст.9 Закону України «Про інвестиційну діяльність» встановлено, що основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб'єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода).

Відповідно до п.1.28 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (що діяв на момент виникнення спірних правовідносин) інвестиція - господарська операція, яка передбачає придбання основних фондів нематеріальних активів, корпоративних прав та цінних паперів в обмін на кошти або майно. Пряма інвестиція - господарська операція, яка передбачає внесення коштів або майна до статутного капіталу юридичної особи в обмін на корпоративні права, емітовані такою юридичною особою.

Враховуючи викладене, колегія суддів зазаначає, що наведені господарські операції з купівлі-продажу цінних паперів, корпоративних прав не є інвестиційною діяльністю позивача, оскільки, надані суду договори не передбачають будь-якої інвестиційної діяльності.

Крім того кошти перераховувались на рахунки продавців, а не вносились до статутного капіталу підприємства, цінні папери або корпоративні права якого придбавались.

Таким чином, TOB «АЕФ» правомірно відповідно до вимог п.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» віднесло до складу витрат в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами у відповідних звітних періодах суму 150 450,00 грн. за придбання корпоративних прав TOB «Мелос-Сіті», TOB «Лансел», TOB «Промінмет».

Зазаначене свічить про відсутність порушень з пбоку позивача норм п.п. 7.6.1., 7.6.2.,.7.6.3., п.7.6 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та правомірного відображення у складі витрат по ЦБ у відповідних податкових періодах суму 150 450,00 грн. та відсутності завищення суми витрат на придбання корпоративних прав у відповідних податкових періодах на суму 150 450,00 грн.

Згідно абзаців третього і четвертого п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України (якими визначено механізм оподаткування операцій з торгівлі цінними паперами, деривативами, та іншими ніж цінні папери корпоративним правами) платник податку веде відокремлений облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав в тому числі окремий облік операцій з цінними паперами, придбаними під час їх розміщення, повторного продажу емітентом чи в результаті здійснення внеску до статутного капіталу. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Витрати платника податку, понесені при придбанні цінних паперів, які використані платником в операціях РЕПО, не враховуються у визначенні фінансових результатів за операціями з торгівлі цінними паперами протягом строку РЕПО, а враховуються при визначенні фінансових результатів за операціями РЕПО в порядку, передбаченому в пункті 153.9 цієї статті.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду наступних звітних періодів у порядку, визначеному статтею 150 цього розділу.

Пунктом 150.1 ст. 150 Податкового кодексу України визначено, що якщо результатом розрахунку об'єкта оподаткування платника податку з числа резидентів за підсумками податкового року є від'ємне значення, то сума такого від'ємного значення підлягає включенню до витрат першого календарного кварталу наступного податкового року. Розрахунок об'єкта оподаткування за наслідками півріччя, трьох кварталів та року здійснюється з урахуванням зазначеного від'ємного значення попереднього року у складі витрат таких податкових періодів наростаючим підсумком до повного погашення такого від'ємного значення.

У пункті третьому підрозділу 4 «Особливості справляння податку на прибуток підприємств» розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України наведені особливості застосування положень п. 150.1 ст. 150 цього Кодексу, зокрема зазначено, що протягом 2012-2015 років (починаючи з другого півріччя 2012 року) від'ємне значення об'єкта оподаткування, що утворилося станом на 1 січня 2012 року, враховується платниками з доходом за 2011 рік 1 мільйон гривень та більше у розмірі 25 відсотків від суми такого від'ємного значення на рік.

При цьому платники податку на прибуток ведуть окремий облік показника від'ємного значення об'єкта оподаткування, що склався станом на 1 січня 2012 року та включається до витрат наступних податкових періодів і сум, не погашених протягом 2012 - 2015 років.

Відповідно до наказу Міністерства фінансів України «Про затвердження форми податкової декларації з податку на прибуток підприємств» від 28.09.2011 року № 1213, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20 жовтня 2011 року за № 1215/19953, від'ємний результат від операцій з цінними паперами не переноситься до Декларації з податку на прибуток до ряд. 03. ІД - інші доходи, і тому відповідно не може вплинути на "від'ємне значення об'єкта оподаткування", яке відображається в ряд. 07 Декларації з податку на прибуток - об'єкт оподаткування від усіх видів діяльності.

З урахуванням зазначених вище положень Податкового кодексу України, позитивний результат від торгівлі цінними паперами, розрахований згідно із п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України, включаються до доходів у податковій декларації з податку на прибуток підприємств (рядком 03 ІД), що містить данні Додатка ІД Декларації, що включає позитивний результат від торгівлі цінними паперами, (рядок 03.20 Додатка ЦП Декларації). Цей результат, як окремий показник також не може призвести до виникнення від'ємного значення об'єкта оподаткування, який регулюється пунктом 3 підрозділу 4 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України.

Від'ємний фінансовий результат від операцій з торгівлі цінними паперами в будь-якому разі не може бути перенесений на витрати в такому ж самому порядку, як від'ємне значення об'єкту оподаткування податку на прибуток, оскільки даний від'ємний фінансовий результат за своєю суттю є витратами на придбання цінних паперів (які не продані на відповідний момент), що були понесені у минулих податкових періодах.

Наведена правова позиція підтверджується і листом ДПА України № 24268/7/15-0317 від 10.11.2010 року, де чітко визначено, що від'ємний фінансовий результатів операцій з цінними паперами не є від'ємним значенням об'єкта оподаткування з податку на прибуток.

Аналізуючи наведене, зміни до п. 3 підрозділу 4 Перехідних положень Розділу XX ПК України щодо застосування п. 150.1 ст. 150 ПК України, відносяться виключно до визначення розміру від'ємного значення об'єкту оподаткування, розрахованого за загальними правилами та відображеного у відповідному рядку Декларації з податку на прибуток.

За таких обставин, зменшення податковим органом від'ємного значення фінансового результату від операцій з цінними паперами не відповідає вимогам чинного податкового законодавства України.

Судом першої інстанції не надано належної оцінки обставинам справи, що призвело до невірних висновків про правомірність прийняття оскарженого податкового повідомлення-рішення №0000761501 від 11 лютого 2013 року.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а постанова суду першої інстанції скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.

Керуючись п.3 ч.1 ст. 198, ст.ст. 202, 205, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АЕФ» - задовольнити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 25 березня 2013 року - скасувати та прийняти нову постанову.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «АЕФ» задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 11 лютого 2013 року № 000076150.

Постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий: Д.В. Чепурнов

Суддя: В.Ю. Поплавський

Суддя: С.В. Сафронова