Постанова № 37810570, 20.03.2014, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" березня 2014 р. Справа № 914/3834/13

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П. Матущака О.І.

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс» б/н і дати (вх. № 01-05/228/14 від 16.01.2014 року)

на рішення Господарського суду Львівської області від 25.12.2013 року

у справі № 914/3834/13

за позовом:

1. ОСОБА_1, м. Неттеталь Федеративної Республіки Німеччина

2. ОСОБА_2, м. Хюрт Федеративної Республіки Німеччина

3. Фірми «Унітер Хемі» ГМБХ, м. Бохум Федеративної Республіки Німеччина

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс», м. Червоноград Львівської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачів: Приватної агрофірми «Селекціонер», с. Скоморохи Львівської області

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. ОСОБА_4, м. Київ

2. ОСОБА_5, м. Львів

3. ОСОБА_6, м. Рівне

4. ОСОБА_7, м. Львів

про визнання недійсними і скасування рішень загальних зборів учасників товариства.

за участю представників:

від позивача-1: ОСОБА_8 - представник;

від позивача-2: ОСОБА_8 - представник;

від позивача-3: Красун В.В. - представник;

від відповідача: Алексеєнко А.А. - довіреність б/н від 01.07.2013 року;

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачів: не з'явився;

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: не з'явився;

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: не з'явився;

за участю третьої особи-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: не з'явився;

за участю третьої особи-4, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Фірма «Унітер Хемі» ГМБХ звернулись до Господарського суду Львівської області з позовом до ТзОВ «Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс» про визнання недійсними і скасування рішень загальних зборів учасників товариства.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 25.12.2013 року у справі № 914/3834/13 (суддя Мазовіта А.Б.) позов ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Фірма «Унітер Хемі» ГМБХ задоволено. Суд виніс рішення, яким визнав недійсними та скасуваd рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс» від 17 серпня 2013 року, оформлені протоколом без номера від 17 серпня 2013 року та зазначені в резолютивній частині протоколу під номерами 3 та 5, а саме:

" 3. Виключити ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Uniter Chemie ТзОВ з ТзОВ «Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс». Вказаним особам відповідно до вимог ст. 54 ЗУ «Про господарські товариства» виплатити вартість частини майна товариства, пропорційну їх сплаченій частці у статутному капіталі та частку прибутку, одержаного товариством в 2013 році до моменту виключення учасників. Виплати провести в грошовій формі після затвердження звіту за 2013 рік, в строк до 17 серпня 2014 року.

5.Збільшити статутний капітал ТзОВ СУНП «Скомекс» до 2553387,2грн. та перерозподілити частки учасників в статутному капіталі ТзОВ СУНП «Скомекс» наступним чином:ОСОБА_5 - 25%, що становить 638 346,80 грн.; ОСОБА_4 - 25%, що становить 638 346,80 грн.; ОСОБА_6 25%, що становить 638 346,80 грн.; ОСОБА_7 - 25%, що становить 638 346,80 грн.; ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_7 внести додаткові внески до статутного капіталу товариства в розмірі 67 194,40 грн. кожен, а ОСОБА_5 в розмірі 254 581,6 грн. протягом одного року з моменту державної реєстрації збільшення статутного капіталу."

Не погоджуючись з даним рішенням ТзОВ «Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс» подало апеляційну скаргу б/н і дати, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 25.12.2013 року, прийняти нове рішення, яким в позові відмовлено.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення Господарського суду Львівської області не відповідає обставинам справи. А саме скаржник стверджує, що позивачем надано суперечливі доводи щодо необхідності врахування рішень Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 року у справах № 914/2881/13 та № 914/2882/13.

Позивачами було подано відзив на апеляційну скаргу б/н від 24.01.2014 року, в якому просить рішення Господарського суду Львівської області від 25.12.2013 року залишити без змін.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Позивачі - ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Фірма «Унітер Хемі» ГМБХ до 17.08.2013р. являлися учасниками ТзОВ «СУНП «Скомекс».

До 26.03.2013 р. ТзОВ «СУНП «Скомекс» діяло на підставі Статуту в редакції, затвердженій загальними зборами засновників (учасників) 20.03.2010р. та зареєстрованій 08.04.2010 р. Відповідно до розділу 5 Статуту відповідача в редакції 2010 р., статутний капітал ТзОВ «СУНП «Скомекс» становив 5 000 000,00 грн. Учасниками товариства являлись наступні юридичні та фізичні особи з таким розподілом часток: ОСОБА_5 - 374 803,75 грн. (7,5%); ОСОБА_4 - 600000,00 грн. (12%); ОСОБА_6 600 000,00 грн. (12%); ОСОБА_7 - 600 000,00 грн. (12%); ОСОБА_1 - 1250000,00 грн. (25%); ПАФ «Селекціонер» - 325 196,25 грн. (6,5%); ОСОБА_2 - 250 000,00 грн. (5%); фірма «Унітер Хемі» ГМБХ - 1 000 000,00 грн. (20%).

Пізніше, 26.03.2013 р. відбулись загальні збори учасників ТзОВ СУНП «Скомекс», на яких, зокрема, було прийнято рішення, оформлене протоколом № 1, про зменшення розміру статутного капіталу товариства до 2 366 000,00 грн. з наступним пропорційним зменшенням часток учасників:- ОСОБА_5 - 315 624,40 грн. (13,34%); ОСОБА_4 503 011,60 грн. (21,26%); ОСОБА_6 503 011,60 грн. (21,26%); ОСОБА_7 503 011,60 грн. (21,26%); - ОСОБА_1 176 030,40 грн. (7,44%); ПАФ «Селекціонер» 272 563,20 грн. (11,52%); ОСОБА_2 - 88 251,80 грн. (3,73%); фірма «Унітер Хемі» ГМБХ - 4495,40 грн. (0,19%).

Крім того, на даних зборах були прийняті рішення про затвердження нової редакції Статуту ТзОВ «Скомекс» (у формі модельного статуту), звільнення директора товариства та призначення нового директора.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 р. у справі №914/2881/13 та рішенням Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 р. у справі № 914/2882/13 визнано недійсними та скасовано рішення загальних зборів засновників (учасників) ТзОВ «Скомекс» від 26 березня 2013 року, оформлені протоколом № 1.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2013р. рішення Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 р. у справі № 914/2881/13 залишено без змін.

17.08.2013 р. відбулись загальні збори учасників ТзОВ «СУНП «Скомекс», на яких прийняті наступні рішення, оформлені протоколом б/н від 17.08.2013 р.: 1).Обрати головою загальних зборів учасників ОСОБА_5 секретарем зборів Алексеєнка А.А.; 2). Взяти до уваги інформацію голови зборів та представників учасників щодо формування статутного капіталу товариства; 3).Виключити ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Uniter Chemie ТзОВ з ТзОВ «Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс». Вказаним особам відповідно до вимог ст. 54 ЗУ «Про господарські товариства» виплатити вартість частини майна товариства, пропорційну їх сплаченій частці у статутному капіталі та частку прибутку, одержаного товариством в 2013 році до моменту виключення учасників. Виплати провести в грошовій формі після затвердження звіту за 2013 рік, в строк до 17 серпня 2014 року; 4). Виключити з числа учасників товариства Приватну агрофірму «Селекціонер». ТзОВ СУНП «Скомекс» не проводити жодних виплат Приватній агрофірмі «Селекціонер». Частку ПАФ «Селекціонер» в статутному капіталі розподілити між учасниками товариства; 5). Збільшити статутний капітал ТзОВ СУНП «Скомекс» до 2553387,2грн. та перерозподілити частки учасників в статутному капіталі ТзОВ СУНП «Скомекс» наступним чином: ОСОБА_5 - 25%, що становить 638 346,80 грн., ОСОБА_4 - 25%, що становить 638 346,80 грн., ОСОБА_6 - 25%, що становить 638346,80 грн., ОСОБА_7 - 25%, що становить 638346,80 грн., ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_7 внести додаткові внески до статутного капіталу товариства в розмірі 67194,40 грн. кожен, а ОСОБА_5 в розмірі 254581,6 грн. протягом одного року з моменту державної реєстрації збільшення статутного капіталу; 6). Обрати головою товариства ОСОБА_5; 7). Затвердити наступні правила процедури: "В Товаристві з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-німецьке підприємство «Скомекс» допускається прийняття рішення зборів учасників товариства методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається Головою товариства учасникам, які повинні протягом двох днів у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Відповідь надсилається на адресу, вказану головою товариства. У випадку відсутності відповіді учасника вважається, що він проголосував проти. Днем прийняття рішення вважається день отримання Головою товариства останньої відповіді від учасника, або останній день, коли така відповідь повинна надійти відповідно до строків поштового обігу. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Рішення викладається окремим документом та підписується головою товариства. До рішення підшиваються докази направлення учасникам проекту рішення та відповіді учасників товариства".

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

З протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «СУНП «Скомекс» від 17.08.2013р. вбачається, що рішення про виключення позивачів з товариства мотивоване покликанням на положення ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 2 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», з тих підстав, що учасники ОСОБА_1, ОСОБА_2 та Фірма «Унітер Хемі» не виконали обов'язку щодо внесення внесків до статутного капіталу товариства, внаслідок чого 26.03.2013р. товариство змушене було зменшити розмір статутного капіталу, своїми діями (бездіяльністю) перешкоджають досягненню статутних цілей товариства та не беруть жодної участі ні в господарській діяльності товариства, ні в управлінні ним.

Згідно ч. 3 ст. 144 ЦК України якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.

Аналогічні положення містить ч. 2 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства».

Станом на 17.08.2013 р. були відсутні підстави для прийняття одного з можливих рішень, визначених ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 2 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства» з мотивів неповного внесення учасниками ТзОВ «Скомекс» своїх вкладів. Адже, станом на 17.08.2013р. рішення Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 р. у справі №914/2881/13 та рішення Господарського суду Львівської області від 09.08.2013 р. у справі № 914/2882/13 не набрали законної сили, відтак позивачі були зареєстровані на зборах з частками, визначеними рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «Скомекс» від 26 березня 2013 року, а саме: ОСОБА_1 - 7,44%; ОСОБА_2 - 3,73%; Фірма «Унітер Хемі» ГМБХ - 0,19%.

Разом з тим колегія суддів зазначає, що підставами прийняття 26.03.2013 р. рішень про зменшення статутного капіталу ТзОВ «Скомекс» і перерозподілу часток учасників, слугувало те, що станом на 26.03.2013 р. статутний капітал товариства в розмірі 5 000 000 грн. не був сформований повністю, що підтверджується безпосередньо протоколом № 1 зборів від 26.03.2013 р. З даного протоколу вбачається, що станом на 26.03.2013р. позивачами внесено вкладів в наступному відсотковому відношенні: ОСОБА_1- 7,44%; ОСОБА_2 3,73%; фірма «Унітер Хемі» ГМБХ- 0,19%.

Отже, в межах цих відсотків і в межах зменшеного статутного капіталу позивачі свої зобов'язання перед товариством по внесенню вкладів виконали.

При цьому, з приводу невнесення решти вкладів, загальні збори учасників ТзОВ «СУНП «Скомекс» 26.03.2013 р. вже прийняли одне з можливих рішень, передбачених ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 2 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" - рішення про зменшення статутного капіталу до розміру фактичних внесків учасників.

Таким чином, враховуючи, що на зборах 17.08.2013 р. позивачі були зареєстровані з кількістю голосів, пропорційною їхнім часткам, які визначені згідно рішення від 26.03.2013р. і ці частки ними фактично сплачені, що не заперечується відповідачем, то на загальних зборах учасників товариства 17.08.2013 р. не було підстав повторно приймати з тих самих мотивів (не повне внесення учасниками своїх вкладів) ще одне з рішень, передбачених ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 2 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства».

Враховуючи вищенаведене рішення від 17.08.2013 р. про виключення позивачів з числа учасників товариства з мотивів неповного внесення ними своїх вкладів, прийняте з порушенням положень ч. 3 ст. 144 ЦК України та ч. 2 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», оскільки визначені законом підстави для прийняття такого рішення станом на 17.08.2013 р. були відсутні.

Також, станом на 17.08.2013 р. були відсутні визначені законом підстави для виключення позивачів з товариства з мотивів систематичного невиконання або неналежного виконання ним своїх обов'язків перед товариством та перешкоджання ними своїми діями досягненню цілей товариства.

Так згідно ч. 1 ст. 64 Закону України «Про господарські товариства» учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Отже, законом чітко визначено підстави, за яких учасника може бути виключено з товариства, а саме за систематичне невиконання або неналежне виконання ним своїх обов'язків перед товариством та за перешкоджання ним своїми діями досягненню цілей товариства.

На загальних зборах товариства 17.08.2013 р. питання систематичності невиконання позивачами своїх обов'язків взагалі не піднімалось і не обговорювалось. В протоколі відсутні будь-які конкретні факти, які б свідчили про те, що позивачі саме систематично не виконують чи неналежними чином виконують свої зобов'язання перед товариством.

Стосовно другої підстави для виключення учасників з товариства (перешкоджання досягненню цілей товариства), то її характерною ознакою є саме дії таких учасників, тобто їхня активна поведінка. Однак в протоколі зборів учасників від 17.08.2013 р. не наведено, якими саме конкретними діями позивачі перешкоджають досягненню ТзОВ «СУНП «Скомекс» своїх цілей, і яких саме конкретних цілей.

Посилання в протоколі на те, що позивачі не беруть жодної участі ні в господарській діяльності товариства, ні в управлінні ним, не можуть слугувати підтвердженням наявності такої підстави, оскільки згідно положень ст.10 Закону України «Про господарські товариства» участь в управлінні товариством та в його господарській діяльності є правом, а не обов'язком учасника. І ніхто не може зобов'язати учасника в примусовому порядку реалізовувати таке його право.

Таким чином, враховуючи, що в протоколі від 17.08.2013 р. не наведено обґрунтованих конкретних фактів, які б свідчили про систематичне невиконання або неналежне виконання позивачами своїх обов'язків перед ТзОВ «СУНП «Скомекс» та про перешкоджання ними своїми незаконними діями досягненню цілей товариства, то рішення про виключення позивачів з ТзОВ «Скомекс» з цих підстав є необгрунтованим і суперечить положенням ч. 1 ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідно до п.17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути, зокрема, порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Згідно п.29 вищеназваної постанови Пленуму Верховного Суду України, при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Внаслідок допущених при проведенні зборів 17.08.2013 р. порушень закону, позивачі були незаконно виключені з товариства та позбавлені своїх часток в статутному капіталі товариства, що становить основу їх корпоративних прав.

Відновлення таких порушених прав можливе шляхом визнання в судовому порядку недійсними і скасування рішень, прийнятих загальними зборами учасників ТзОВ СУНП «Скомекс» 17.08.2013р., оформлених протоколом від 17.08.2013 р.

Враховуючи вищевикладене, беручи до уваги, що рішення загальних зборів учасників ТзОВ «СУНП «Скомекс» були прийняті з грубим порушенням вимог ст. 144 ЦК України, ст.ст. 52, 64 Закону України "Про господарські товариства", суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку, що позовні вимоги щодо визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТзОВ «СУНП «Скомекс» від 17.08.2013р., оформлені протоколом без номера від 17 серпня 2013 року та зазначені в резолютивній частині протоколу під номерами 3 та 5, підлягають до задоволення.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 25.11.2013 року відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1. Рішення Господарського суду Львівської області від 25.12.2013 року у даній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити в Господарський суд Львівської області.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Матущак О.І.