Постанова № 37780570, 19.03.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.03.2014 року Справа № 912/982/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Кузнецова В.О.,

суддів: Кощеєва І.М., Павловського П.П. (Зміна складу колегії відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати від 19.03.2014 р.),,

секретар судового засідання Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

від кредитора ОТП "Факторинг": Попадюк І.В., представник, довіреність № б/н від 12.09.13 р.;

арбітражний керуючий: Козирицький А.С. , посвідчення НОМЕР_1 від 01.02.13 р.;

від скаржника ТОВ "Схід-Ресурс": Єфремов С.В., представник, довіреність № б/н від 18.09.13 р.;

від кредитора ПП "Пантера-Бета": Єфремов С.В., представник, довіреність № б/н від 18.09.13 р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги товариства з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" та розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича на ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 20.01.2014 р. у справі

за заявою публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар`єр", м.Новоукраїнка, Кіровоградської області

до публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар`єр", м.Новоукраїнка, Кіровоградської області

про визнання банкрутом.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 20.01.2014 р. у даній справі (суддя Коваленко Н.М.) визнано грошові вимоги кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів боржника публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" в таких сумах і в такій черговості задоволення вимог: вимоги щодо виплати заробітної плати (за даними обліку боржника) - 458 401, 92 грн. перша черга; вимоги щодо виплати аліментів (за даними обліку боржника) - 7550, 25 грн. перша черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Схід-Ресурс" в сумі 4771267,71 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасиагросфера" в сумі 48969,00 грн. - 4 черга; приватного підприємства "Пантера-Омега" в сумі 127899,40 грн. - 4 черга; приватного підприємства "Пантера-Дельта" в сумі 131350,00 грн. - 4 черга; управління Пенсійного фонду України в Новоукраїнському районі Кіровоградської області в сумі 601487,07 грн. - 2 черга, 351458,41 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Садове Товариство Мізгард" в сумі 4000, 00 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Маграт Україна" в сумі 436000,00 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Ойл Груп" в сумі 33165,64 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Дарвис" в сумі 91571, 73 грн. - 4 черга, 3604, 36 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Хімпроммаркет" в сумі 687702, 68 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Юг-Транс-Октава" в сумі 727982,05 грн. - 4 черга, 236431, 64 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Коммерс" в сумі 115241,81 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Гранатова зірка" в сумі 92419,72 грн. - 4 черга; гр. ОСОБА_5 в сумі 574 936, 63 грн. - 1 черга; Новоукраїнської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області в сумі 66148, 55 грн. - 6 черга; Новоукраїнського районного центру зайнятості в сумі 14802,22 грн. - 2 черга, 3068,44грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Маграт Капітал Лімітед" в сумі 6491423,89 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Енергія Плюс" в сумі 929385,57 грн. - 4 черга, 5521, 68 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Данко Констракшн Матіріалз" в сумі 2085681,59 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Гранітний кар'єр" в сумі 23030,36 грн. - 4 черга; фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 в сумі 50000,00 грн. - 6 черга; приватного підприємства "Пантера-Бета" в сумі 602688,80 грн. - 4 черга; приватного підприємства "Укртехгруп" в сумі 214660, 00 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Юніон Ком Транс" в сумі 453842,63 грн. - 6 черга; фізичної особи-підприємця ОСОБА_8 в сумі 391261,00 грн. - 6 черга; державного підприємства "Науково-виробниче об'єднання "Павлоградський хімічний завод" в сумі 562 676, 60 грн. - 4 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "Прибузький гранітний кар'єр" в сумі 1 318 658, 82 грн. - 4 черги; 31 950, 00 грн. - 6 черга; товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" в сумі 118658492,48 грн. - позачергово (забезпечені заставою).

Загальна сума грошових вимог, включених до реєстру вимог кредиторів боржника та визнаних господарським судом, складає 141 404 735, 65 грн.

Роз'яснено, що особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі. (ч. 4 ст. 23 Закону).

Зобов'язано розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Козирицького А.С. вчинити певні дії. Зобов'язано комітет кредиторів боржника подати суду клопотання про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); про продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника, тощо, не пізніше 06.02.2014 р. Зобов'язано боржника та розпорядника майна, арбітражного керуючого Козирицького А.С., при поданні комітетом кредиторів до суду клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, надати суду документально підтверджену, детальну інформацію про майнову неспроможність боржника наявним майном задовольнити вимоги визнаних судом кредиторів.

Не погодившись з цією ухвалою, товариство з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, зокрема, ст.45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", просить ухвалу господарського суду в частині затвердження реєстру вимог кредиторів з включенням до першої черги задоволення грошових вимог ОСОБА_5 в сумі 574 936,63 грн. скасувати та прийняти нову ухвалу, якою затвердити реєстр вимог з включенням до першої черги задоволення грошових вимог ОСОБА_5 в сумі 47 664,58 грн. і до шостої черги в сумі 527 272, 05 грн.

У відзиві на апеляційну скаргу, кредитор товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" вважає, що суд першої інстанції правомірно визнав та затвердив реєстр вимог кредиторів щодо включення грошових вимог ОСОБА_5 в сумі 574 936,63 грн. до першої черги, тому просить ухвалу господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" залишити без задоволення.

Кредитор ОСОБА_5 надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що суд першої інстанції під час винесення оскаржуваної ухвали керувався нормами трудового законодавства та законодавства, яке регулює провадження у справах про банкрутство, у зв'язку з чим вважає, що апеляційна скарга є необґрунтованою та підлягає відхиленню.

Розпорядник майна боржника Козирицький А.С. також подав апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду від 20.01.2014 р., в якій, вважає, що судом першої інстанції було порушено норми процесуального права в частині затвердження реєстру вимог кредиторів щодо визначення черговості вимог кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна", просить ухвалу господарського суду в цій частині змінити та затвердити реєстр вимог кредиторів з включенням до реєстру кредиторів грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" в сумі 118 658 492,48 грн., в наступній черговості: 44 046 128,00 грн. - позачергово; 73 365 659,12 грн. - в четверту чергу; 1 246 705,36 грн. - до шостої черги.

У відзиві на апеляційну скаргу товариство з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького А.С. в повному обсязі, оскільки вважає її безпідставною та необґрунтованою.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" у відзиві на апеляційну скаргу зазначило, що апеляційна скарга розпорядника майна Козирицького А.С. підлягає задоволенню та просив змінити ухвалу господарського суду від 20.01.2014 р. в частині затвердження реєстру вимог кредиторів з включенням грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" до боржника в сумі 118 658 492,48 грн., затвердити реєстр вимог кредиторів в боржника з внесенням грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" у наступній черговості: 44 046 128,00 грн. - позачергово; 73 365 659,12 грн. - в четверту чергу; 1 246 795,36 грн. - до шостої черги.

Публічне акціонерне товариство "Новоукраїнський кар'єр" надало відзив на апеляційну скаргу, в якій заперечує проти апеляційної скарги розпорядника майна Козирицького А.С. та просить скасувати ухвалу господарського суду від 20.01.2014 р. в частині визнання вимог і визначення черговості задоволення товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна", ухвали нове рішення про відмову у визнанні кредиторських вимог. Боржник вважає, що публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" відступило товариству з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" вже припинене зобов'язання, а саме іпотечний договір припинився ще 22.12.2009 р. разом з припиненням основного зобов'язання, у зв'язку з тим, що іпотека не могла існувати майже три роки без наявності основного зобов'язання, всупереч чинному законодавству.

Приватне підприємство "Пантера-Бета" у відзиві на апеляційну скаргу просить у задоволенні апеляційної скарги розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького А.С. відмовити у повному обсязі, оскільки банк не може бути кредитором у справі про банкрутство майнового поручителя, що не є позичальником за основним кредитним договором, та не є особою, яка отримувала кредитні кошти.

Листом від 28.02.2014 р. № 04-21/201103 Новоукраїнський районний центр зайнятості повідомив, що не заперечує проти задоволення апеляційної скарги розпорядника майна Козирицького А.С.

Представники боржника та кредиторів ТОВ "Черкасиагросфера", ПП "Пантера-Омега", ПП "Пантера-Дельта", управління Пенсійного фонду України в Новоукраїнському районі Кіровоградської області, ТОВ "Садове Товариство Мізгард", ТОВ "Маграт Україна", ТОВ "Торговий Дім Ойл Груп", ТОВ "Дарвис", ТОВ "Хімпроммаркет", ТОВ "Юг-Транс-Октава", ТОВ фірми "Коммерс", ТОВ "Гранатова зірка", гр. ОСОБА_5, Новоукраїнської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, Новоукраїнського районного центру зайнятості, ТОВ "Маграт Капітал Лімітед", ТОВ "Енергія Плюс", ТОВ "Данко Констракшн Матіріалз", ТОВ "Гранітний кар'єр", фізичної особи-підприємця ОСОБА_7, ПП "Укртехгруп", ТОВ "Юніон Ком Транс", фізичної особи-підприємця ОСОБА_8 державного підприємства "Науково-виробниче об'єднання "Павлоградський хімічний завод", ТОВ "Прибузький гранітний кар'єр" в судове засідання не з'явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Кредитор ОСОБА_5 надав суду клопотання, в якому просив розглянути справу без його участі.

Колегія суддів вважає, що матеріали справи містять достатньо доказів для можливості розгляду справи за відсутністю учасників судового процесу, що не з'явились в судове засідання.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши відповідність оскаржуваної ухвали нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга товариства з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" не підлягає задоволенню, а апеляційна скарга розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького А.С. підлягає задоволенню, з урахуванням наступного.

Згідно зі ст.41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

В даному випадку застосовується положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону, чинній з 19 січня 2013 р.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 30.07.2013 р. порушено провадження у справі про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника. Введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів. Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Козирицького А.С. Зобов'язано розпорядника майна вчинити певні дії. Зобов'язано боржника подати до офіційних друкованих органів (газети "Урядовий кур'єр" або "Голос України") у 10-денний строк з дня отримання даної ухвали оголошення про порушення справи про банкрутство щодо ПАТ "Новоукраїнський кар'єр".

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" опубліковано в газеті "Голос України" №150 (5650) від 14.08.2013 р.

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

До господарського суду в період з 30.08.2013 р. по 04.10.2013 р. надійшло 29 заяв кредиторів з грошовими вимогами до боржника, зокрема, заява гр.ОСОБА_5 з грошовими вимогами до боржника на загальну суму 574 936,63 грн. та заява товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" з грошовими вимогами до боржника в сумі 118 658 492,48 грн.

Частиною 5 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна боржника не пізніше ніж на десятий день з дня, наступного після закінчення встановленого частиною першою цієї статті строку, з урахуванням результатів розгляду вимог кредиторів боржником повністю або частково визнає їх або відхиляє з обґрунтуванням підстав визнання чи відхилення, про що письмово повідомляє заявників і господарський суд, а також подає до суду письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами разом з копіями повідомлень про вручення поштового відправлення та описів вкладення в поштове відправлення або інших документів, що підтверджують надсилання повідомлення кредиторами.

Кредитор, вимоги якого визнані боржником чи господарським судом, має право отримувати від розпорядника майна інформацію щодо вимог інших кредиторів, визнаних боржником та розпорядником майна. Такий кредитор може подати розпоряднику майна, боржнику та суду заперечення щодо визнання вимог інших кредиторів. Заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів (ч.6 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Частиною 8 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги конкурсних кредиторів, визнані боржником або господарським судом, вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Розпорядником майна, арбітражним керуючим Козирицьким А.С. до господарського суду подано повідомлення про результати розгляду грошових вимог кредиторів в порядку визначеному Законом, звіт розпорядника майна про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог.

Відповідно до ч.2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство або ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 22 цього Закону. У реєстрі вимог кредиторів повинні міститися відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість затвердження реєстру вимог кредиторів боржника щодо визнання грошових вимог ОСОБА_5 та включення їх до першої черги задоволення вимог кредиторів, колегія суддів враховує наступне.

Ухвалою від 05.11.2013 р. господарський суд Кіровоградської області визнав грошові вимоги гр.ОСОБА_5 до боржника в сумі 574 936,63 грн. та включив їх до реєстру вимог кредиторів до 1 черги.

При розгляді заявлених гр. ОСОБА_5 грошових вимог до боржника в сумі 574 936,63 грн., судом першої інстанції встановлено, що рішенням Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 04.12.2012 р. у справі №2-140/11р. стягнуто з ВАТ "Новоукраїнський кар'єр" на користь ОСОБА_5 заборгованість по заробітній платі в сумі 47664,58грн., 88890,08грн. середнього заробітку за затримку виплати заробітної плати з 17.08.2007р. про 16.07.2008р., 27644,45грн. компенсації за затримку виплати заробітної плати за період з вересня 2007р. по жовтень 2012р. (всього 164199,11грн.).

Рішенням апеляційного суду Кіровоградської області від 23.01.2013 р., № провадження 22-ц/781/416/13, залишеним без змін ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляд цивільних і кримінальних справ від 12.04.2013 р., рішення Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 04.12.2012 р. скасовано та ухвалено нове рішення, відповідно до якого стягнуто з публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" на користь ОСОБА_5 574936,63 грн. з яких: 47664,58 грн. заборгованості по заробітній платі, 27644,45грн. компенсації за затримку виплати заробітної плати за період з вересня 2007 р. по жовтень 2012 р., 499627,60 грн. середнього заробітку за час затримки розрахунку з 17 серпня 2007 р. по 29 листопада 2012р.

28.02.2013 р. на виконання згаданого рішення апеляційної інстанції, Новоукраїнським районним судом Кіровоградської області видано виконавчий лист, на підставі якого державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Новоукраїнського районного управління юстиції 04.03.2013 р. відкрито виконавче провадження.

Згідно п.1 ч.1 ст.45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у першу чергу задовольняються, зокрема, вимоги кредиторів щодо виплати заборгованості із заробітної плати перед працюючими та звільненими працівниками банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні щорічної відпустки та додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, інші кошти, належні працівникам у зв'язку з оплачуваною відсутністю на роботі (оплата часу простою не з вини працівника, гарантії на час виконання державних або громадських обов'язків, гарантії і компенсації при службових відрядженнях, гарантії для працівників, що направляються для підвищення кваліфікації, гарантії для донорів, гарантії для працівників, що направляються на обстеження до медичного закладу, соціальні виплати у зв'язку з тимчасовою втратою працездатності за рахунок коштів підприємства тощо), а також вихідної допомоги, належної працівникам у зв'язку з припиненням трудових відносин та нарахованих на ці суми страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, у тому числі відшкодування кредиту, отриманого на ці цілі.

Згідно із ч. 1 ст. 116 КЗпП України при звільненні працівника виплата всіх сум, що належать йому від підприємства, установи, організації, провадиться в день звільнення.

Відповідно до ч. 1 ст. 117 КЗпП України в разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в ст. 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку.

Зазначені норми трудового права структурно віднесені до розд. VII "Оплата праці" зазначеного Кодексу. За своєю суттю середній заробіток за час затримки розрахунку при звільненні не відноситься до неустойки та не є санкцією за невиконання грошового зобов'язання. Це компенсаційна виплата за порушення права на оплату праці, яка нараховується у розмірі середнього заробітку.

Отже, виплата за затримку розрахунку при звільненні пов'язана з трудовими правовідносинами, а тому помилкове посилання скаржника - товариства з обмеженою відповідальністю "СХІД - РЕСУРС" на те, що сума в розмірі 527 272,05 грн., яка складається з компенсації за затримку виплати заробітної плати 27 644,45 грн. і середнього заробітку за весь час затримки розрахунку 499 627,60 грн., є штрафною санкцією.

З огляду на наведене, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про визнання грошових вимог кредитора - гр. ОСОБА_5 до боржника в загальній сумі 574936,63грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів до першої черги, а тому відсутні підстави для зміни або скасування ухвали господарського суду в цій частині.

Щодо затвердження реєстру кредиторів боржника в частині грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" в сумі 118658492,48 грн. з віднесенням цих вимог до позачергового задоволення, колегія суддів враховує таке.

Ухвалою від 27.11.2013 р. господарський суд визнав грошові вимоги кредитора - ТОВ "ОТП Факторинг Україна" до боржника - ПАТ "Новоукраїнський кар'єр" в сумі 118 658 492,48 грн. та включив їх до реєстру вимог кредиторів позачергово, як кредитора вимоги якого забезпечені заставою.

Згідно цієї ухвали, судом першої інстанції встановлено наявність заборгованості публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар'єр" перед товариством з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" станом на 30.07.2013 р., а саме: за договором №CR 08-131/29-1 від 26.03.2008 р. - 116703760,15грн., з яких 83199235,23 грн. - сума заборгованості по кредиту, 32263513,04 грн. - сума заборгованості по процентам, 940610,62грн. - пеня за прострочення кредиту, 300401,26грн. - пеня за прострочення сплати процентів за кредитом; за договором №CR 08-457/29-1 від 21.08.2008 р. - 1954732,33грн., з яких 1344182,07грн. - сума заборгованості за кредитом, 604856,78грн. - сума заборгованості по процентам, 5693,48грн. - пеня за прострочення сплати процентів за кредитом.

Згадана ухвала мотивована посиланням лише на норми Цивільного кодексу України, проте в силу ч.2 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" цей Закон має пріоритет перед іншими законодавчими актами України у регулюванні відносин, пов'язаних з банкрутством суб'єктів підприємницької діяльності, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Колегія суддів вважає передчасним висновок суду першої інстанції про включення позачергово до реєстру вимог кредиторів грошових вимог товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" в сумі 118 658 492,48 грн., як вимог забезпечених заставою, з огляду на наступне.

В пункті 21 інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013 р. «Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" роз'яснено, що у визначенні господарським судом розміру вимог кредитора, що забезпеченні майном боржника, до уваги має братися оцінка майна, погоджена сторонами у відповідному договорі застави (іпотеки).

Пунктом 1.4.1. іпотечного договору PL 08-283/29-1 від 25.04.2008 р. сторони погодили, що на момент укладення цього договору заставна вартість предмета іпотеки згідно даних звіту про незалежну оцінку майна (акта оцінки майна) становить 43 800 428,00 грн.

Звіт про незалежну оцінку цілісного майнового комплексу ВАТ «Новоукраїнський кар'єр» з визначенням ринкової вартості об'єкта оцінки в сумі 43 800 428,00 грн. був складений на підставі договору №018-08-Е від 11.02.2008 р., укладеному між товариством з обмеженою відповідальністю «СХІД-РЕСУРС» та суб'єктом оціночної діяльності товариством з обмеженою відповідальністю «Міжнародна юридична компанія «Соломон-груп», за умовами якого 15.02.2008 р. було проведено незалежну оцінку.

На виконання умов договору про надання кредиту №CR 08-131/29-1 від 26.03.2008 р. та договору про надання кредитної лінії №CR 08-457/29-1 від 21.08.2008 р. було укладено договір застави № PL 08-656/29-1 від 08.10.2008 р., за умовами якого предметом застави являється навантажувач STALOWA WOLA L34, заставна вартість якого становить 245700,00 грн.

Відповідно до витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, розпорядником майна боржника зазначений предмет застави було окремо внесено до реєстру вимог кредиторів у відомості про майно боржника, яке є предметом застави.

Згідно п. 1.5.1 договору застави № PL 08-656/29-1 від 08.10.2008 р. за домовленістю сторін, протягом дії цього договору заставна вартість предмета застави визначається сторонами згідно з наступною формулою: балансова вартість (визначається згідно даних балансу заставодавця на дату такого визначення) предмету застави з урахуванням амортизаційних відрахувань. Заставна вартість предмета застави визначається сторонами у чинній редакції Додатку №1 до договору. Відповідно до Додатку №1 договору застави № PL 08-656/29-1 від 08.10.2008 року заставна вартість заставного майна, а саме: навантажувач STALOWA WOLA L34 складає 245 700,00 грн.

Отже, з огляду на викладене, загальна сума кредиторських вимог що забезпечена майном боржника складає 44 046 128,00 грн., а тому, з урахуванням приписів ч.9 ст.45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зазначені кредиторські вимоги підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів у позачерговому порядку.

За ч.2 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», забезпечені кредитори зобов'язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство лише в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Незабезпеченими є вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» до боржника за кредитними договорами №CR 08-131/29-1 від 26.03.2008 р. та №CR 08-457/29-1 від 21.08.2008 р. зі сплати основного боргу - 73 365 659,12 грн. та штрафні санкції у сумі 1 246 705,36 грн.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом» у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи у процедурі санації боржника.

Частиною 5 ст.25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом» встановлено, що неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань у шосту чергу.

Згідно п. 21 інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013 р. «Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо черговості задоволення вимог кредиторів, які пов'язані зі сплатою штрафних санкцій, то такі вимоги стосуються всіх кредиторів незалежно від забезпеченості їх грошових вимог.

Таким чином, сума основного боргу - 73 365 659,12 грн., підлягає включенню до реєстру вимог кредиторів до четвертої черги погашення вимог кредиторів, а сума штрафних санкцій - 1 246 705,36 грн. підлягає внесенню до реєстру вимог кредиторів окремо від основного зобов'язання у шосту чергу.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала в частині визначення черговості грошових вимог кредитора товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" до боржника публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар`єр" в сумі 118 658 494,48 грн. прийнята при неповному з'ясуванні обставин справи, з порушенням норм матеріального права, у зв'язку з чим в цій частині підлягає зміні.

Керуючись ст.ст.99, 101-106 ГПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СХІД-РЕСУРС" залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу розпорядника майна арбітражного керуючого Козирицького Андрія Сергійовича задовольнити.

Ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 20.01.2014 р. у справі № 912/982/13 в частині затвердження реєстру кредиторів з включенням до першої черги задоволення грошових вимог ОСОБА_5 в сумі 574 936,63 грн. залишити без змін; в частині визначення черговості вимог кредитора товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» до боржника публічного акціонерного товариства «Новоукраїнський кар`єр» в сумі 118 658 494,48 грн. змінити, виклавши ухвалу в цій частині в наступній редакції: «визнати грошові вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «ОТП Факторинг Україна» в сумі 118 658 492,48 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів публічного акціонерного товариства "Новоукраїнський кар`єр" в наступній черговості: 44 046 128,00 грн. - позачергово; 73 365 659,12 грн. - в четверту чергу; 1 246 705,36 грн. - до шостої черги».

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

У

Постанова складена в повному обсязі 24.03.2014 р.

Головуючий суддя В.О.Кузнецов

Судді П.П.Павловський

І.М.Кощеєв