Постанова № 37010353, 05.02.2014, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 лютого 2014 р. Справа № 815/6612/13-а

Категорія: 5.1.1 Головуючий в 1 інстанції: Аракелян М. М.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді -Кравець О.О.судді -Домусчі С.Д.судді -Шеметенко Л.П.

за участю секретаря Левицької З.Срозглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_5 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринг" на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 07.10.2013 р. по справі за адміністративним позовом ОСОБА_6 до Державного реєстратора Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції Одеської області ОСОБА_7 ,за участю третьої особи Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції в Одеській області , ОСОБА_5,Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринг" про визнання протиправною та незаконною реєстрацію, скасування запису

ВСТАНОВИВ:

17.09.2013 року ОСОБА_6 звернувся до суду з позовом до Державного реєстратора Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції Одеської області ОСОБА_7 за участю третьої особи Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції в Одеській області ,ОСОБА_5,Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринга просив суд визнати протиправною та незаконною державну реєстрацію зміни керівника з ОСОБА_6 на ОСОБА_5 товариства «Енергоремонт та Інжиніринг» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведену державним реєстратором Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції Одеської області ОСОБА_7 19.07.2013р.та скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо зміни керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоремонт та інжиніринг».

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 07.10.2013року позов був задоволений частково, скасований запис в Єдиному Державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 19.07.2013 року 1554170004002709 про зміну керівника юридичної особи ТОВ «Енергоремонт та інжинирінг», а у задоволенні позову в іншій частині було відмовлено.

Не погоджуючись з постановою суду ОСОБА_5 та Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринг" подали апеляційні скарги, в яких вважають вказану постанову прийнятою з порушенням норм матеріального та процесуального права, просять її скасувати та прийняти нову , якою у задоволенні позову відмовити.

Особи, що беруть участь у справі, про дату , час і місце судового розгляду були сповіщені належним чином відповідно до ст.34 -39 КАС України.

Апеляційний суд, заслухавши доповідача, вивчивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість постанови суду першої інстанції в межах доводів апеляційних скарг, вважає, що апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст.19 Конституції України органи державної влади та місцевого самоврядування зобов'язані діяти на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбаченні Конституцією та законами України.

Судом 1-ої інстанції було встановлено, що ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» є юридичною особою.

Протоколом установчих зборів засновників (учасників) ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» ОСОБА_6 призначено директором Товариства.

19.07.2013р. державним реєстратором Реєстраційної служби Іллічівського міського управління юстиції в Одеській області ОСОБА_7 внесено зміни до відомостей про юридичну особу (номер запису 15541070004002709), а саме: змінено керівника юридичної особи, змінено склад підписантів.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»(надалі -Закон №755-ІV) державна реєстрація юридичних! осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру. Порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу - підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу виписки з Єдиного державного реєстру.

Відповідно до абз.13 ч.І ст.13 Закону №755-ІV державний реєстратор, зокрема, проводить необхідні реєстраційні дії у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно із ч.І ст.17 Закону №755-ІV відомості про юридичну особу або фізичну особу - підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

Відповідно ч.1 ст.25 Закону №755-ІV державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані на реєстрацію, без розгляду зобов'язаний перевірити ці документи на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, які передбачені ч.1 ст.27 Закону №755-ІV.

Згідно ч.3 ст.25 Закону №755-ІV, за відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації юридичної особи.

Перелік же підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, встановлений ст.27 Закону №755-ІV, є вичерпним, розширеному тлумаченню не підлягає та будь якого обов'язку державного реєстратора засвідчуватися у справжності наміру засновників займатися підприємницькою діяльністю та сплачувати податки не містить.

Судом 1-ої інстанції було встановлено, що документи до реєстраційної служби для реєстрації змін керівника ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг»було подано представником ОСОБА_8, діючим на підставі довіреності, виданої ОСОБА_5 як директором, підпис ОСОБА_8 не засвідчений.

Відповідно до ч.І ст.19 Закону №755-ІV у разі якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, або не підлягає державній реєстрації, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), подає (надсилає поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі.

Відповідно до ч.2 ст.8 Закону №755-ІV реєстраційна картка заповнюється машинодруком або від руки друкованими літерами. Якщо документи надсилаються державному реєстратору поштовим відправленням, справжність підпису заявника на реєстраційній картці (заяві, повідомленні) повинна бути нотаріально засвідчена. Підпис особи, уповноваженої діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), на реєстраційній картці та заяві про втрату (заміну) документів повинен бути засвідчений відповідною посадовою особою в установленому порядку.

Відповідно до ч.2 сг.19 Закону №755-ІV, якщо зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, пов'язані із зміною керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, крім документів, передбачених частиною першою цієї статті, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), додатково подає примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміну зазначених осіб та/або примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) розпорядчого документа про їх призначення.

Судом 1-ої інстанції було встановлено, що копії протоколу загальних зборів учасників товариства №4 від 18.07.2013р. про призначення ОСОБА_5 директором ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг», наданої Реєстраційною службою із реєстраційної справи ТОВ, на поданому для реєстрації оригіналі (ксерокопії) протоколу №4 відсутній відбиток печатки ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг», яка б засвідчувала підписи засновників ТОВ на вказаному протоколі.

Крім того, апеляційним судом було встановлено , що Другим слідчим відділом слідчого управління прокуратури Одеської області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №12013170160001263 від 25.07.2013 за ч.І ст.122, ч.І ст.129, ч.І ст.15 ч.З ст. 190, ч.І ст.358 КК України за заявою співзасновника та директора ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» ОСОБА_6 щодо спричинення йому тілесних ушкоджень, погрози вбивством, підроблення протоколу загальних зборів ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» №4 від 18.07.2013 про призначення директора ОСОБА_5, вчинених останнім з метою незаконного заволодіння шляхом обману грошовими коштами зазначеного товариства.

11.01.2014 р. ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 122, ч. 1,4 ст. 358 КК України.

13.01.2014р. ухвалою слідчого судді місцевого Приморського районного суду м. Одеси підозрюваного ОСОБА_5 тимчасово обмежено у користуванні спеціальним правом на здійснення підприємницької діяльності як керівника ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» {код 37673012) та відсторонено від посади директора зазначеного товариства.

Згідно з висновком комплексної судово-почеркознавчої та судово-технічної експертизи документів №8225-8239/13-34/8240/13-33/8241/13- 32 ,проведеної експертами Київського НДІ судових експертиз Міністерства юстиції України на підставі постанови в.о. заступника начальника СВ Іллічівського МВ ГУМВС України в Одеській області майора міліції Вагнера С.А. від 06.08.2013 у кримінальному провадженні № 12013170160001263 :

- підпис від імені секретаря Чуакова Віталія Филимоновича у Протоколі № 4 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013 р. виконаний не у той час, яким датований документ;

- підпис від імені голови зборів ОСОБА_5 у Протоколі № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013 р. ймовірно виконаний у той час, яким датований документ;

- підпис від імені секретаря зборів ОСОБА_6 у Протоколі № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013р. виконаний раніше 30.10.2012 р.;

- підпис від імені голови зборів ОСОБА_5 у Протоколі № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013 р. виконаний у період 30.10.2012 - 24.07.2013 р.;

- підпис від імені голови зборів ОСОБА_5 та підпис від імені секретаря зборів ОСОБА_6 у Протоколі № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013 р. виконані у різний час.

Відповідно до ч.6 ст.19 Закону №755-ІV державний реєстратор залишає без розгляду документи, подані для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, якщо: документи подані не за місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, встановленим частинами першою - п'ятою 4 статті 8 цього Закону; документи подані не у повному обсязі; документи подані особою, яка не має відповідних повноважень.

Крім того , згідно ст.10 Закону №755-ІV не підлягає сплаті реєстраційний збір при реєстрації змін відомостей про зміну директора юридичної особи.

Таким чином, із врахуванням встановлених обставин ,суд апеляційної інстанції вважає ,що Протокол № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013р. був підроблений,що позбавляє вказане рішення юридичної сили, , та погоджується із висновком суду 1-ої інстанції ,що Протокол № 4 Загальних зборів учасників ТОВ «Енергоремонт та Інжинірінг» від 18.07.2013р. не міг бути покладений в основу внесення відповідачем змін до ЄДР про керівника Товариства, але вважає помилковим висновок суду 1-ої інстанції ,що доказами безпідставного внесення відповідачем змін до ЄДР є відсутність розпорядчого документа про призначення керівника, так як ним мав би бути вищевказаний протокол загальних зборів ,у разі якщо би він не був підроблений, та відсутність доказів сплати заявником реєстраційного збору ,так як він не підлягає сплаті при реєстрації змін відомостей про зміну директора ТОВ.

Також апеляційний суд погоджується із висновком суду 1-ої інстанції , що внесення 19.07.2013р. змін до відомостей про керівника ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» проведене з порушенням ч.9 ст.19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», а отже запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 19.07.2013р. 15541070004002709 про зміну керівника юридичної особи ТОВ «Енергоремонт та інжиніринг» підлягає скасуванню як внесений в ЄДР протиправно.

Відповідно до ст.159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Апеляційний суд вважає, що судом 1-ої інстанції справа по-суті вирішена правильно, але із помилковим застосуванням норм матеріального права, вірно дана правова оцінка та обґрунтовані висновки.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 198 КАС України ,за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право змінити постанову суду .

Таким чином , апеляційний суд доходить до висновку, що є підстави для зміни постанови суду 1-ої інстанції , а апеляційні скарги слід задовольнити частково , виключивши з мотивувальної частини судового рішення ,що доказами безпідставного внесення відповідачем змін до ЄДР є відсутність розпорядчого документа про призначення керівника та відсутність доказів сплати заявником реєстраційного збору .

Керуючись ч.1 ст. 195, ст.196, п.2 ч.1. ст.198, 201, ч.2 ст. 205,ст. 206,210, 211, 212 , ч. 5 ст. 254 КАС України, апеляційний суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги ОСОБА_5 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоремонт та інжиніринг" - задовольнити частково, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 07.10.2013 р. - змінити , виключивши з мотивувальної частини судового рішення ,що доказами безпідставного внесення відповідачем змін до ЄДР є відсутність розпорядчого документа про призначення керівника та відсутність доказів сплати заявником реєстраційного збору .

В іншій частині постанову Одеського окружного адміністративного суду від 07.10.2013 р. -залишити без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили після її проголошення , та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Головуючий суддя пис/

Судді: