Постанова № 36779163, 22.01.2014, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

20.01.2014 р. справа №908/2908/13

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В., Москальової І.В.при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника: від боржника: ліквідатор: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на постанову господарського суду від у справіЛебеденко В.В. не з'явився не з'явився не з'явився Державної податкової інспекції у Солом'янському районі Головного управління Міндоходів у м.Києві Запорізької області 17.09.2013р. №908/2908/13 (суддя Юлдашев О.О.) за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Парте" м.Запоріжжяпро банкрутство В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.09.2013р. у справі №908/2908/13 визнано ТОВ "Парте" м.Запоріжжя банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Романенка В.М.

Постанова господарського суду від 17.09.2013р. мотивована тим, що вартості майна та грошових коштів боржника ТОВ "Парте", як юридичної особи, щодо якої прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що боржник має ознаки надкритичної неплатоспроможності, що робить неможливим виконання ним своїх зобов'язань перед кредиторами без застосування процедур, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

Оскаржуючи постанову господарського суду від 17.09.2013р. ДПІ у Солом'янському районі ГУ Міндоходів у м. Києві просить суд її скасувати , а провадження по справі припинити. При цьому посилається на порушення норм матеріального та процесуального права, а саме ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України, ст.60 ГК України та ст.95 Закону про банкрутство. Також зазначає, що лише після оцінки вартості майна боржника, повідомлення відомих кредиторів, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та проходження позапланової (ліквідаційної) перевірки - можливе звернення до суду першої інстанції з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство відповідно до ст.95 Закону про банкрутство.

В матеріалах справи відсутні докази вчасного повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства у встановленому законодавством порядку в 3-денний термін та докази проходження податкової перевірки відповідно до ст.60 ГК України, які необхідні для з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство відповідно до ст.95 Закону про банкрутство.

Зазначені обставини не з'ясовано господарським судом при порушенні справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником. ДПІ у Солом'янському районі ГУ Міндоходів у м.Києві направлено повідомлення за формою 27-ОПП з запереченням щодо припинення ТОВ "Парте" у зв'язку з ненаданням податковому органу документів та відомостей, відсутністю ведення податкового та бухгалтерського обліку, відсутністю первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, податкової звітності та інших документів, що пов'язані з обчисленням та сплатою платежів, контроль за справлянням яких здійснюють органи державної податкової служби.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор ТОВ "Парте" просить апеляційну скаргу ДПІ у Солом'янському районі ГУ Міндоходів у м.Києві залишити без задоволення, постанову господарського суду Запорізької області від 17.09.2013р. у справі про банкрутство без змін.

Розглянувши матеріали справи судова колегія встановила:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.08.2013р. за заявою ТОВ "Парте" м.Запоріжжя на підставі ст.95 Закону про банкрутство порушено провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч.1 ст.95 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з ч.1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Враховуючи зазначені норми закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст.95 Закону про банкрутство після закінчення строку, який передбачений ст.105 ЦК України, є: оцінка вартості наявного майна боржника ліквідаційною комісією, публікація оголошення згідно з вимогами ст.105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, складення проміжного ліквідаційного балансу та затвердження його відповідно до ст.111 ЦК України.

За змістом ч.5 ст.60 ГК України, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом доходів і зборів, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Згідно протоколу Загальних зборів учасників ТОВ "Парте" №01/13 від 29.03.2013р. власником боржника Романенко В.М. прийнято рішення ліквідувати ТОВ "Парте" та призначено ліквідаційну комісію, головою якої є Романенко В.М. (а.с. 34).

Частинами 3, 4 ст.60 ГК України визначено, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Відповідно до ст.ст.33, 34, 35 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" державний реєстратор при внесені запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи та в той же день зобов'язаний повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування відомості про внесення такого запису.

Державним реєстратором 24.04.2013р. внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про перебування юридичної особи ТОВ "Парте" в стані припинення за рішенням засновника (а.с.17).

Ч.4 ст.105 ЦК України встановлено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк пред'явлення кредиторами вимог до неї.

Оголошення про припинення юридичної особи - ТОВ "Парте" опубліковане у Бюлетні державної реєстрації №246 (11) 25.04.2013р. (а.с. 36-37).

Після публікації оголошення у встановлений строк до ліквідатора кредитори з заявами про грошові вимоги до боржника не звернулись.

Головою ліквідаційної комісії ТОВ "Парте" складено проміжний ліквідаційний баланс, за результатом якого загальна сума кредиторської заборгованості боржника становить 120040,00 грн.

Також згідно матеріалів справи головою ліквідаційної комісії додано довідку б/н та дати про те, що загальна сума кредиторської заборгованості, що не оскаржується боржником складає 120 тис. грн., дебіторська заборгованість у ТОВ "Парте" - 4300,00 грн. станом на 23.08.2013р.

Заборгованість з виплати вихідної допомоги працівникам боржника, з виплат по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, а також з виплати заробітної плати та авторської винагороди - відсутні. Наявні грошові кошти у національній валюті у сумі 5,8 тис. грн., а товарно-матеріальні цінності - відсутні.

Відповідно до протоколу Загальних зборів учасників ТОВ "Парте" №23/08 від 23.08.2013р., у зв'язку тим, що майно для погашення кредиторських зобов'язань у боржника відсутнє, вирішено ліквідувати ТОВ "Парте" та зобов'язано голову ліквідаційної комісії боржника звернутись до суду першої інстанції з заявою про порушення справи про банкрутство відповідно до ст.95 Закону про банкрутство (а.с. 33).

Ч.1 статті ст.111 ЦК України передбачає, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана письмово повідомити кожного з кредиторів про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

З матеріалів справи вбачається, що на адресу: Голосіївської міжрайонної виконавчої Дирекції ФСС з тимчасової втрати працездатності, Солом'янського відділу Управління Виконавчої дирекції ФСС від нещасних випадків на виробництві, Солом'янського районного центру зайнятості населення та Управління Пенсійного фонду України в Солом'янському районі м. Києва направлено лист №10/2013 від 05.06.2013р. та протокол №01/13 від 29.03.2013р.

Інших доказів на підтвердження повідомлення боржником - ТОВ "Парте" можливих кредиторів по справі до матеріалів справи не надано.

Відповідно до ч.3 ст.111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Однак до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Парте" не надано жодних відомостей про наявні рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити. та факт їх закриття на виконання ним вимог ч.3 ст.111 ЦК України.

Згідно з ч.8 ст.111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

З проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Парте" станом на 23.08.2013р. вбачається, що кредиторська заборгованість боржника за товари, роботи та послуги складає 120 тис. грн. - дебіторська заборгованість відсутня (а.с. 35).

Однак в матеріалах справи відсутні відомості щодо кожного кредитора ТОВ "Парте", розміру кредиторської заборгованості перед ними та докази повідомлення і звернення їх з грошовими вимогами до боржника (а.с.34).

При цьому матеріалами справи не підтверджений факт стягнення дебіторської заборгованості з боржників у сумі 4300,00грн на користь ТОВ "Парте" під час проведення добровільної ліквідації.

Також в порушення приписів ч.5 ст.60 ГК України достовірність та повнота ліквідаційного балансу не підтверджена результатами перевірки проведеної у встановленому законодавством порядку.

Ч.7 ст.111 ЦК України передбачено, що для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, ліквідаційна комісія забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, реєстрів бухгалтерського та податкового обліку.

З матеріалів справи вбачається, що ДПІ у Солом'янському районі ГУ Міндоходів у м.Києві направлено боржнику повідомлення за формою 27-ОПП з запереченням щодо припинення ТОВ "Парте" у зв'язку з ненаданням податковому органу документів та відомостей юридичної особи, що позбавляє скаржника за результатами перевірки , як потенційного кредитора звернутися до боржника з відповідною заявою.

При цьому заява боржника про припинення платника податків форми № 8-ОП не містить в собі відомостей про дату її складання та доказів подання та отримання її податковим органом у встановленому чинним законодавством порядку.

Таким чином, відсутні підстави вважати, що ліквідаційною комісією ТОВ "Парте" дотримані вимоги законодавства при проведенні позасудової процедури ліквідації підприємства за рішенням власника.

Відсутність та непідтвердженність належними доказами згаданих вище передумов для порушення справи про банкрутство в порядку норм ст.95 Закону про банкрутство, що є обов'язковими умовами порушення та складовими предмету спору у справі про банкрутство в порядку означеної статті, свідчить про недотримання викладених положень законодавства про банкрутство.

У зв'язку із зазначеним, постанова суду про визнання боржника банкрутом в порядку ст.95 Закону про банкрутство, за відсутністю обов'язкових передумов та обставин, не підтверджених доказами у справі, за яких, відповідно до законодавства порушується та здійснюється провадження у справі про банкрутство в порядку норм ст.95 Закону про банкрутство не відповідає приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Відповідно до п.36 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику у справах про банкрутство", Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).

З огляду на наведене та керуючись ст.ст.80, 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Запорізької області від 17.09.2013р. у справі №908/2908/13 - скасувати.

Провадження у справі №908/2908/13 - припинити.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради.

Головуючий: А.М. М'ясищев

Судді: Н.В. Будко

І.В. Москальова

Надруковано 7 примірників

1. скаржнику

2. боржнику

3. ліквідатору

4. у справу

6. апеляційному суду

7. ГСЗО