Постанова № 36145754, 18.12.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

16.12.2013 р. справа №5006/5/80б/2012

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В., Москальової І.В. при секретарі: за участю представників сторін: від скаржників: від кредиторів: ПАТ "Банк Перший" ТОВ "АВІС Фінанс" ПАТ "ОТП Банк" розпорядник майна: розглянувши у судовому засіданні апеляційні скарги на постанову господарського судуЛебеденко В.В. Розалевич К.К., довіреність №б/н від 12.08.2013р. Лаврін О.В., довіреність №10/13-13 від 06.09.2013р. Ковальов С.В., довіреність №б/н від 20.05.2013р. Рищенко Д.О., довіреність №б/н від 20.06.2013р. Громова В.Ю., довіреність №б/н від 26.02.2013р. Шарий А.М., посвідчення №1322 від 01.10.2013р. Закритого акціонерного товариства "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" м.Київ Донецької областівід у справі12.11.2013р. №5006/5/80б/2012 (суддя Лейба М.Ю.)за заявою до боржника про Приватного підприємства "Білд-2007" с.Гоголів Закритого акціонерного товариства "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк банкрутство В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського Донецької області від 12.11.2013р. у справі №5006/5/80б/2012 клопотання голови комітету кредиторів задоволено, визнано боржника - Закрите акціонерне товариство "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк (код ЄДРПОУ 25398110) банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру по справі строком на 12 місяців.

Призначено ліквідатором арбітражного керуючого Шарого Андрія Миколайовича (свідоцтво №1322 від 10.07.2013р.; адреса: 83012 м.Донецьк, пр.Ленінський, буд. 7, кв. 32; ідентифікаційний код 3086102554).

Ліквідатора зобов'язано опублікувати в офіційних друкованих органах оголошення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора; докази публікації оголошення представити суду.

Ліквідатору по закінченні встановлено судом строку ліквідаційної процедури подати до суду звіт про проведену роботу та документи відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постанова господарського суду мотивована тим, що комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4) обрано голову комітету кредиторів - ТОВ "АВІС Фінанс"; прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" арбітражного керуючого Шарого А.М.

За результатами аналізу фінансово-господарського стану ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк зроблено висновок, що станом на 31.12.2011р. підприємство мало ознаки неплатоспроможності, мало нестачу ліквідних засобів для розрахунку за зобов'язаннями, характеризувалось не допустимим рівнем фінансової стійкості, мало значну залежність від зовнішнього фінансування. Протягом 2010-2011р. підприємство мало неефективну господарську діяльність, а також характеризувалось неефективним використанням як власного капіталу, так і загальних активів. Враховуючи фінансово - господарський стан підприємства станом на 31.12.2011р. та значення розрахованих згідно Методичних рекомендацій нормативних показників є доцільним введення процедури ліквідації підприємства.

Вищезазначений висновок аудитора був предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів 23.08.13р. (протокол №4) та прийнятий комітетом кредиторів до відома Наявні в матеріалах справи документи та наданий аналіз фінансово - господарського стану боржника свідчать про відсутність достатніх активів для можливого виконання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк своїх зобов'язань, погашення затвердженої судом кредиторської заборгованості та можливого відновлення платоспроможності боржника.

За поясненнями присутнього в судовому засіданні розпорядника майна підстави для введення процедури санації відсутні та, враховуючи фінансово-господарський стан боржника, введення процедури санації у справі є недоцільним. Крім того, станом на 12.11.13р. комітетом кредиторів прийнято рішення про перехід до ліквідаційної процедури.

Таким чином, суд не вбачає правових підстав для задоволення заяви "ДСХ Істеблішмент в Україні" про участь в санації ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг".

Кандидатура арбітражного керуючого Шарого А.М. для призначення ліквідатором погоджена комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4).

Арбітражний керуючий Шарий А.М. виконував обов'язки розпорядника майна боржника у справі, не є заінтересованою особою в силу ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", отримав свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого та подав заяву в якій надав згоду на призначення ліквідатором ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк.

Оскаржуючи постанову господарського суду ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк просить суд винести постанову, якою скасувати постанову господарського суду від 12.11.2013р. про визнання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

При цьому посилається на те, що при винесені постанови суд порушив норми матеріального та процесуального права, а саме ст.ст.22, 43, 64, п.1 ч.1 ст.77, ст.87, ст.111-12 ГПК України, ст.1, ч.8,9, ст.16, ч.1 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ст.205 ГК України, п.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №11 від 24.10.2011р. "Про деякі питання практики застосування розділу ХІІ-1 ГПК України", п.2 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-08/140 від 15.03.2010р. "Про деякі питання запобігання зловживанню процесуальними правами у господарському судочинстві", п.З.9., п.п. 3.9.1. Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. "Про деякі питання практики застосування господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції".

Ухвала господарського суду від 05.11.2013р. про призначення справи про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" до розгляду отримана скаржником 15.11.2013р., що підтверджується відміткою на конверті про отримання рекомендованного листа.

Крім того, 11.11.2013р. представник ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" зверталося до господарського суду з заявою про надання матеріалів справи для ознайомлення. Справа для ознайомлення надана представнику тільки 15.11.2013р.

Суд неправомірно в постанові від 12.11.2013р. посилається на належно повідомлення боржника, ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг", про час та дату розгляду справи, тому постанова господарського суду прийнята без участі боржника у судовому засіданні.

Суд необґрунтовано задовольнив клопотання голови комітету кредиторів від 30.08.2013р. про введення ліквідаційної процедури відносно ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду від 22.05.2013р. затверджено реєстр вимог кредиторів ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" 22.08.2013р. на підставі ухвали господарського суду від 22.05.2013р. проведено загальні збори кредиторів ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та обрано комітет кредиторів. Відповідно до протоколу №3 від 22.08.2013р. до складу членів комітету кредиторів обрано: ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Банк Форум", ПАТ "ОТП Банк", ПАТ "Кредитпромбанк", ТОВ "АВІС-Фінанс".

23.08.2013р. комітетом кредиторів ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" прийнято рішення про введення ліквідаційної процедури відносно ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та визнання його банкрутом. Постановою Вищого господарського суду України від 01.10.2013р. ухвала господарського суду від 22.05.2013р. в частині розгляду та визначення вимог ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум" скасована та передана на новий розгляд до господарського суду Донецької області.

Таким чином, рішення комітету кредиторів від 23.08.2013р. є недійсним, у зв'язку зі скасуванням ухвала господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. в частині розгляду та визначення вимог ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум". 12.11.2013р. господарським судом задоволено клопотання голови комітету кредиторів ТОВ "АВІС-Фінанс" від 30.08.2013р., винесено постанову про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та відкриття ліквідаційної процедури, до винесення рішення стосовно розгляду та визначення вимог ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум".

Суд необгрунтовано в постанові від 12.11.2013р. посилається на ту обставину, що кількість голосів TOB "АВІС-Фінанс" та ПАТ "ОТП Банк" значно перевищує кількість голосів ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Банк Форум", ПАТ "Кредитпромбанк" тому рішення комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є прийнятим більшістю голосів. Такі висновки суду є неправомірними.

Таким чином, відповідно до вимог ч.8, 9 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення кредиторів вважаються прийнятими, якщо за нього проголосували присутні на зборах члени комітету кредиторів, а не підрахунком та складанням кількості голосів кредиторів у судовому засіданні. Крім того, кредитор TOB "АВІС-Фінанс" у судовому засіданні 12.11.2013р. не був присутній, свою думку відносно заявленого клопотання, після винесення постанови Вищим господарським судом від 01.10.2013р., не висловлював.

Суд неправомірно не розглянув клопотання боржника, ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг", від 03.09.2013р. про виключення TOB "АВІС-Фінанс" з реєстру вимог кредиторів ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг", зміну розміру грошових вимог ПАТ "ОТП Банк".

03.09.2013р. ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" подано клопотання про виключення кредитора TOB "АВІС-Фінанс" з реєстру вимог кредиторів, зміну розміру грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" у реєстрі кредиторів на суму 287 300 731,61 грн. та зобов'язання розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів у зв'язку з закінчення терміну дії договору цесії від 24.07.2013р. При винесенні постанови від 12.11.2013р. суд неправомірно не розглянув клопотання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" оскільки у зв'язку з виключенням кредитора TOB "АВІС-Фінанс" з реєстру вимог кредиторів та комітету кредиторів, рішення комітету кредиторів від 23.08.2013р. про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та відкриття ліквідаційної процедури є недійсним.

Відповідно до супровідного листа Вищого господарського суду України від 31.10.2013р. справа №5006/5/806/2012 повернута до господарського суду Донецької області. Відповідно до штампу господарського суду Донецької області справу отримана 01.11.2013р.

Ухвалою господарського суду від 05.11.2013р., у зв'язку з самовідводом судді Чорненької І.К. справу передано на розгляд судді Тарапаті С.С. Розпорядженням голови господарського суду від 11.11.2013р. у зв'язку з находженням судді Тарапати С.С. на лікарняному справа про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" передана на розгляд судді Лейба М.О.

Таким чином, справа про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" передана на розгляд судді Лейба М.О. 11.11.2013р. 12.11.2013р. у 14.00 год. суддя Лейба М.О. розглянув справу та виніс постанову про визнання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

У судовому засідання були присутні лише представники чотирьох кредиторів: УПФУ у Ворошиловському районі м.Донецька, ПАТ "Банк Форум", ПАТ "Банк Перший", ПАТ "ОТП Банк", розпорядник майна. Інші вісім кредиторів та представник боржника у судовому засіданні присутні не були, у зв'язку з неповідомленням про час та дату розгляду справи.

Суд не міг всебічно, повно та об'єктивно розглянути в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності та прийняти обґрунтоване рішення, оскільки справа перебувала на розгляді у судді лише півтора дня та складається з дев'яти томів.

Оскаржуючи постанову господарського суду ПАТ "Банк Форум" просить суд її скасувати та припинити провадження у справі.

При цьому посилається на те, що постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема ст.ст.23, 43, 77, 82, 84, 91, 106 ГПК України, ст.ст.1, 15, 16, ч.1 ст. 22, ч.2 ст.8 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-VI в редакції, що діяла до 19.01.2013р., ст.205 ГК України, які призвели до прийняття незаконного рішення, що є підставою для скасування постанови.

Господарським судом при винесені оскаржуваної постанови, порушено норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та передчасно винесено постанову про визнання боржника банкрутом, адже при розгляді клопотання голови комітету кредиторів TOB "АВІС-Фінанс" від 30.08.2013р. про введення ліквідаційної процедури відносно ЗАТ "Софт Сервіс Холдинг", судом не враховано та не надано належного правового визначення та обґрунтування тій обставині, що на час винесення оскаржуваної постанови від 12.11.2013р. про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури - Вищим господарським судом України, 01.10.2013р. у справі №5006/5/806/2012 винесено постанову, якою ухвалу господарського суду від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. у справі №5006/5/806/2012 скасовано в частині розгляду та визнання вимог ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум", в цій частині справу передано на новий розгляд до господарського суду Донецької області, в частині розгляду та визнання грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" залишено без змін.

Таким чином, судом першої інстанції порушено процедуру, котра передбачена для розгляду визначену Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при розгляді питання переходу до наступної судової процедурі у справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдинг" не вирішено питання щодо розгляду та затвердження вимог кредиторів у справі про банкрутство, та не враховано вимоги постанови Вищого господарського суду України від 01.10.2013р. у справі №5006/5/806/2012.

Таким чином, судом першої інстанції передчасно введено процедуру ліквідації та не розглянуто вимоги ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум" згідно рекомендацій Вищого господарського суду України, адже в цій частині справу передано на новий розгляд до господарського суду.

Відповідно до супровідного листа Вищого господарського суду України від 31.10.2013р. справа №5006/5/806/2012 повернута до господарського суду.

При цьому розглянуто справу та винесено постанову про визнання боржника банкрутом без всебічного та повного з'ясування обставин справи та без встановлення тієї обставини, що на момент розгляду справи не було розглянуто вимоги ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум" згідно рекомендацій Вищого господарського суду України.

Як вбачається з оскаржуваної постанови, господарський суд у підготовчому засіданні, яке відбулось 12.11.2013р. не досліджував будь-які докази вчинення розпорядником майна вимог ухвали від 18.09.2013р.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "Банк Перший" просить суд залишити оскаржувану постанову без змін.

У відзиві арбітражний керуючий просив суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.

У відзиві ПАТ "ОТП Банк" також просив суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судова колегія встановила:

Ухвалою господарського суду Донецької області від 05.11.2012р. за заявою ПП "Білд-2007" с.Гоголів порушена справа про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк на підставі ст.ст.1, 6, 7, 8, 11, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою суду від 19.12.2012р. за результатами підготовчого засідання введено процедуру розпорядження майном ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Шарого А.М.

За результатами попереднього засідання ухвалою суду від 22.05.2013р., з урахуванням ухвали від 03.06.13р. про виправлення помилки, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. апеляційні скарги ККП Донецької міської ради "Донецьктепломережа" м.Донецьк та ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. залишено без змін.

На загальних зборах кредиторів, які відбулися 13.06.13р. обраний комітет кредиторів у складі п'яти кредиторів: ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Банк Форум", ПАТ "ОТП Банк", ПАТ "Кредитпромбанк", ПП "Білд-2007".

Ухвалою суду від 14.08.13р., яка залишена без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 16.09.2013р. здійснено заміну кредитора по справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, а саме: замінено первісного кредитора ПАТ "ОТП Банк" на ТОВ "АВІС ФІНАНС" на частину грошових вимог у сумі 142 987 971,79грн.; замінено ПАТ "ОТП Банк" кредитором по справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, на суму 144 312 759,82 грн. та 1147,00 грн. судового збору. Зобов'язано розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів.

У зв'язку з заміною кредитора у справі, 22.08.13р. проведені загальні збори кредиторів (протокол №3), на яких обраний комітет кредиторів у складі п'яти кредиторів: ПАТ "Банк Перший" (23239 голосів), ПАТ "Банк Форум" (19317 голосів), ПАТ "ОТП Банк" (144314 голосів), ПАТ "Кредитпромбанк" (23227 голосів), ТОВ "АВІС ФІНАНС" (142988 голосів).

Комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4) обрано голову комітету кредиторів - ТОВ "АВІС ФІНАНС"; прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" арбітражного керуючого Шарого А.М.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду Донецької області від 18.09.13р. ухвалу господарського суду Донецької області від 14.08.13р. залишено без змін.

У зв'язку з заміною кредитора у справі, 22.08.13р. проведені загальні збори кредиторів (протокол №3), на яких обраний комітет кредиторів у складі п'яти кредиторів: ПАТ "Банк Перший" (23239 голосів), ПАТ "Банк Форум" (19317 голосів), ПАТ "ОТП Банк" (144314 голосів), ПАТ "Кредитпромбанк" (23227 голосів), ТОВ "АВІС ФІНАНС" (142988 голосів).

Комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4) обрано голову комітету кредиторів - ТОВ "АВІС ФІНАНС"; прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" арбітражного керуючого Шарого А.М.

30.08.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором по справі - арбітражного керуючого Шарого А.М., з доданим до нього протоколом загальних зборів кредиторів від 22.08.2013р. та протоколом комітету кредиторів від 23.08.2013р.

ЗАТ "Софт СервісХолдінг" 03.09.2013р. звернувся до господарського суду клопотанням №02-1/1 від 02.09.13р., в якому боржник просить виключити кредитора ТОВ "АВІС ФІНАНС" з реєстру вимог кредиторів, змінити розмір грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" у реєстрі кредиторів на суму 287 300 731,61 грн. та зобов'язати розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів, оскільки відповідно до п.17.7 договору про відступлення права вимоги від 24.07.2013р. генеральний термін - 31.12.2013р.

Від ДП "ДСХ Істеблішмент в Україні" 13.09.2013р. до господарського суду надійшла заява про участь в санації ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" з доданим до неї планом фінансової санації боржника, в якій санатор просить розглянути його заяву, повідомити комітет кредиторів про наявність заяви про участь у санації, представити комітету кредиторів план санації боржника для визначення можливості проведення процедури санації ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" із доповненням до нього відомостями про фінансовий стан санатора.

З матеріалів справи вбачається, що постановою Вищого господарського суду України від 01.10.13р. ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. скасовано в частині розгляду та визнання вимог ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Форум", в цій частині справу передано на новий розгляд до господарського суду; ухвалу господарського суду від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. в частині розгляду та визнання грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" залишено без змін.

З постанови Вищого господарського суду України від 01.10.13р. вбачається, що суд касаційної інстанції звертає увагу, що банк не може бути кредитором у справі про банкрутство майнового поручителя, що не є позичальником за основним кредитним договором, та не є особою, яка отримувала кредитні кошти.

Тому суди попередніх інстанції, в порушення вимог ст.43 ГПК України, розглядаючи вимоги ПАТ "Банк Форум", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Перший" не звернули на вищевказані норми права уваги та неповно зясували обставини, що мають значення для справи, зокрема правову природу вимог вказаних осіб.

Згідно приписів ст.111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції є обов'язковими для суду першої інстанції.

Відповідно до ч.1 ст.17 Закону про банкрутство господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією. Отже згідно приписів чинного законодавства застосування до боржника процедури санації є можливим виключно на підставі ухваленого рішення комітетом кредиторів. При цьому право вибору інвестора - це виключна прерогатива комітету кредиторів.

З протоколу засідання комітету кредиторів №5 від 26.09.2013р., який проведений за участю представника боржника вбачається, що на ньому прийняте рішення обрати головою комітету кредиторів ТОВ "АВІС ФІНАНС", розглянута пропозиція ДП "ДСХ Істеблішмент в Україні", викладена у заяві від 13.09.2013р. про участь в санації ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг", визнано план санації таким, що не відповідає чинному законодавству, залишити без змін, рішення прийняте 23.08.2013р. комітетом кредиторів та не клопотати перед судом про введення процедури санації до боржника.

З наданого розпорядником майна Висновку щодо фінансового стану ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, розробленого Філією ДГУ Агентство з питань банкрутства в Донецькій області від 16.08.2013р. вбачається, що за результатами аналізу фінансово-господарського стану ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк зроблено висновок, що станом на 31.12.2011р. підприємство мало ознаки неплатоспроможності, мало нестачу ліквідних засобів для розрахунку за зобов'язаннями, характеризувалось не допустимим рівнем фінансової стійкості, мало значну залежність від зовнішнього фінансування. Протягом 2010-2011р.р. підприємство мало неефективну господарську діяльність, а також характеризувалось неефективним використанням як власного капіталу, так і загальних активів. Враховуючи фінансово-господарський стан підприємства станом на 31.12.2011р. та значення розрахованих згідно Методичних рекомендацій нормативних показників є доцільним введення процедури ліквідації підприємства.

Вищезазначений висновок аудитора був предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів 23.08.13р. (протокол №4) та прийнятий комітетом кредиторів до відома.

Тому господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що наявні в матеріалах справи документи та наданий аналіз фінансово-господарського стану боржника свідчать про відсутність достатніх активів для можливого виконання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк своїх зобов'язань, погашення затвердженої судом кредиторської заборгованості та можливого відновлення платоспроможності боржника.

Відповідно до п.9 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення комітету кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на комітеті кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до ч.4 цієї статті.

Тому суд першої інстанції обґрунтовано зазначив, що загальна кількість голосів ПАТ "Банк Перший", ПАТ "Кредитпромбанк" і ПАТ "Банк Форум" (65833 голосів), є значно меншою ніж загальна кількість голосів ПАТ "ОТП Банк" і ТОВ "АВІС ФІНАНС" (287302 голосів) та не впливає на результати голосування, тому рішення комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі (протокол засідання комітету кредиторів №4 від 23.08.13р.) є прийнятим більшістю голосів кредиторів.

Згідно матеріалів справи у судовому засіданні представник члена комітету кредиторів - ПАТ "ОТП Банк" просив задовольнити клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором - арбітражного керуючого Шарого А.М. Представники інших кредиторів будь-які заперечення чи зауваження щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та кандидатури для призначення ліквідатором боржника не висловили.

З матеріалів справи вбачається, що кандидатура арбітражного керуючого Шарого А.М. для призначення ліквідатором відповідно ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" погоджена комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4).

Арбітражний керуючий Шарий А.М. виконував обов'язки розпорядника майна боржника у справі, не є заінтересованою особою відносно боржника, отримав свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого. При цьому подав заяву про наданні згоди на призначення його ліквідатором ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк.

Тому господарський суд з огляду на приписи ст.3-1 Закону про банкрутство обґрунтовано призначив ліквідатором арбітражного керуючого Шарого А.М. (свідоцтво №1322 від 10.07.2013р.).

Відкриття ліквідаційної процедури по справі строком на 12 місяців відповідає приписам ст.22 Закону про банкрутство.

За таких обставин господарський суд та відповідно до приписів ст.22 Закону про банкрутство обґрунтовано визнав боржника банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців та призначив ліквідатором арбітражного керуючого Шарого А.М.

Посилання скаржника на те, що судом першої інстанції порушено процедуру, котра передбачена для розгляду визначену Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при розгляді питання переходу до наступної судової процедурі у справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдинг" не вирішено питання щодо розгляду та затвердження вимог кредиторів у справі про банкрутство, та не враховано вимоги постанови Вищого господарського суду України від 01.10.2013р. у справі №5006/5/806/2012 не може бути прийнято до уваги, оскільки саме з її прийнятям остаточно був завершений розгляд вимог конкурсних кредиторів та визначено ПАТ "Банк Форум", ПАТ "Кредитпромбанк", ПАТ "Банк Перший" банк є майновими поручителями, не можуть бути кредиторами у справі про банкрутство.

Відповідно до приписів чинного законодавства уповноваженим органом кредиторів є комітет кредиторів, тому посилання скаржника на те, що під час розгляду справи інші вісім кредиторів у судовому засіданні присутні не були, у зв'язку з неповідомленням про час та дату розгляду справи. При цьому цей факт боржником не підтверджений відповідними доказами.

Посилання боржника на те, що суд неправомірно не розглянув клопотання ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" оскільки у зв'язку з виключенням кредитора TOB "АВІС-Фінанс" з реєстру вимог кредиторів та комітету кредиторів, рішення комітету кредиторів від 23.08.2013р. про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" та відкриття ліквідаційної процедури є недійсним не може бути прийнято до уваги, оскільки ухвалою суду від 14.08.13р., яка залишена без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 16.09.2013р. здійснено заміну кредитора по справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, а саме: замінено первісного кредитора ПАТ "ОТП Банк" на ТОВ "АВІС ФІНАНС" на частину грошових вимог у сумі 142 987 971,79 грн.; замінено ПАТ "ОТП Банк" кредитором по справі про банкрутство ЗАТ "Софт Сервіс Холдінг" м.Донецьк, на суму 144 312 759,82 грн. та 1 147,00 грн. судового збору. Зобов'язано розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів.

При цьому згідно п.4 договору про відступлення права вимоги від 24.0.2013р. визначено, що договір цесії залишається чинним до тих пір, доти всі зобов'язання сторін не будуть виконані.

В іншій частині постанова суду, яка визначає подальший хід проведення ліквідаційної процедури з огляду на приписи ст.106 ГПК України не підлягає розгляду в порядку апеляційного провадження.

З огляду на наведене постанова господарського суду відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.103, 104, 105 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Донецької області від 12.11.2013р. у справі №5006/5/80б/2012 залишити без змін, апеляційні скарги без задоволення.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: Н.В.Будко

І.В. Москальова

Надруковано: 9 прим.

1.скаржнику

2-5.кредиторам (4 прим.)

6.боржнику

7.ліквідатору

8.у справу

9.апеляційному суду