Ухвала суду № 36134961, 18.12.2013, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

У Х В А Л А

18 грудня 2013 року м. Київ К/800/23456/13

Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Сороки М.О.,Мироненка О.В.,Чумаченко Т.А.,

провівши попередній розгляд адміністративної справи за позовом ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи - Публічне акціонерне товариство «Фондова біржа ПФТС», ТОВ «Паритет Інвестмент», ТОВ «Сортіс» про скасування рішення від 20.11.2012 № 1670 та зобов'язання вчинити певні дії, за касаційною скаргою ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2013 року і ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 10 квітня 2013 року, -

в с т а н о в и в:

У листопаді 2012 року ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» звернулось в суд з вказаним позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, у якому просило:

визнати протиправними дії щодо прийняття рішення № 1670 від 20.11.2012;

скасувати рішення № 1670 від 20.11.2012;

зобов'язати припинити дії, пов'язані з виконанням рішення № 1670 від 20.11.2012;

зобов'язання невідкладно повідомити ВАТ «Національний депозитарій України» (код ЄДРПОУ 30370711) та зберігачів, що здійснюють облік прав власності на цінні папери позивача, у депозитарній системі України - про скасування рішення № 1670 від 20.11.2012 та припинення дій, пов'язаних з виконанням такого рішення;

зобов'язати поновити первинне становище позивача, яке існувало до прийняття рішення № 1670 від 20.11.2012, а саме: відмінити зупинення клірингу та укладання договорів купівлі-продажу цінних паперів наступного емітента: ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» (код за ЄДРПОУ 38239059) та поновити кліринг і укладання договорів купівлі-продажу цінних паперів наступного емітента: ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» (код за ЄДРПОУ 38239059); дозволити ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (код за ЄДРПОУ 35917889), ВАТ «Національний депозитарій України» (код за ЄДРПОУ 30370711) та зберігачам, що здійснюють облік прав власності на цінні папери позивача, у депозитарній системі України, здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо цінних паперів позивача; відмінити заборону здійснення клірингу за договорами купівлі-продажу щодо цінних паперів позивача; зобов'язати ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (код за ЄДРПОУ 35917889), ВАТ «Національний депозитарій України» (код за ЄДРПОУ 30370711) довести до відома зберігачів, що здійснюють облік прав власності на цінні папери позивача у депозитарній системі України, інформацію про скасування рішення № 1670 від 20.11.2012.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2013 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 10 квітня 2013 року, у задоволенні позову відмовлено.

У касаційній скарзі ПАТ «Форекс Емемсіс Груп», посилаючись на порушення судами норм матеріального і процесуального права, просить рішення судів попередніх інстанцій скасувати та ухвалити нове судове рішення про задоволення позову.

У запереченні на касаційну скаргу Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, посилаючись на законність судових рішень, просить залишити їх без змін.

З`ясувавши обставини справи в межах, передбачених статтею 220 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), колегія суддів приходить до висновку про відмову у задоволенні касаційної скарги з таких підстав.

Встановлено, що 20.11.2012 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято рішення 1670 «Щодо зупинення клірингу, укладання договорів купівлі - продажу цінних паперів, внесення змін до системи депозитарного обігу цінних паперів, випущених ПАТ «Форекс Емемсіс Груп», відповідно до якого на підставі пунктів 16 та 30 частини 1 статті 8 Закону України «Про держане регулювання ринку цінних паперів в Україні» у зв'язку з виявленням Комісією дій, що можуть мати ознаки маніпулювання цінами на цінні папери ПАТ «Форекс Емемсіс Груп», та з метою захисту інтересів інвесторів, яким вирішено:

1. Зупинити з 20.11.2012 терміном на 12 місяців кліринг та укладання договорів купівлі - продажу цінних паперів ПАТ «Форекс Емемсіс Груп».

2. Заборонити ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (код за ЄДРПОУ 35917889), ВАТ «Національний депозитарій України» (код за ЄДРПОУ 30370711) та зберігачам, що здійснюють облік прав власності на цінні папери емітента, зазначеного у пункті 1 рішення, у депозитарній системі України, здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо цінних паперів емітента, зазначеного у пункті 1 рішення.

3. Заборонити здійснення клірингу за договорами купівлі-продажу щодо цінних паперів емітента, зазначеного у пункті 1 рішення.

4. Зобов'язати ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (код за ЄДРПОУ 35917889), Відкрите акціонерне товариство «Національний депозитарій України» (код за ЄДРПОУ 30370711) невідкладно довести до відома зберігачів, що здійснюють облік прав власності на цінні папери емітента, зазначеного у пункті 1 рішення, у депозитарній системі України, рішення державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.12.2012.

5. ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (код за ЄДРПОУ 35917889), ВАТ «Національний депозитарій України» (код за ЄДРПОУ 3037071 1) та зберігачам, що здійснюють облік прав власності на цінні папери емітента, зазначеного у пункті 1 рішення, у депозитарній системі України, у триденний термін з моменту отримання цього рішення повідомити Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку про його виконання.

6. Департаменту контрольно - правової роботи (ОСОБА_5) протягом трьох робочих днів забезпечити відправлення у встановленому порядку копії цього рішення ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» (код за ЄДРПОУ 38239059), та відповідним учасникам Національної депозитарної системи України.

7. Відділу зовнішніх та внутрішніх комунікацій (ОСОБА_6) забезпечити опублікування цього рішення в офіційному друкованому виданні.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний суд, виходили з наступного.

Правові засади здійснення державного регулювання ринку цінних паперів та державного контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних в Україні регулюються Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» № 448/96-ВР від 30.10.1996 (далі - Закон).

У частині 1 статті 5 Закону зазначено, що державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

За змістом статті 6 Закону Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку (НКЦПФР) є державним колегіальним органом, підпорядкованим Президенту України, підзвітним Верховній Раді України.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку складається з Комісії як колегіального органу та центрального апарату.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може утворювати територіальні органи у випадках, передбачених у положенні про Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи.

Одним із основних завдань Комісії, як визначено у пунктах 3, 4 частини 1 статті 7 Закону, є здійснення державного регулювання та контролю за випуском та обігом цінних паперів, захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, застосування санкцій за порушення законодавства у межах своїх повноважень.

Згідно з вимогами пунктів 16, 30 статті 8 Закону Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право: призначати тимчасово (до двох місяців) керівників фондових бірж, депозитаріїв та інших установ інфраструктури фондового ринку, зупиняти або припиняти допуск цінних паперів на фондові біржі або торгівлю ними на будь-якій фондовій біржі, зупиняти кліринг та укладення договорів купівлі-продажу цінних паперів на фондових біржах на певний термін для захисту держави, інвесторів; для захисту інтересів держави та інвесторів у цінні папери зупиняти на підставі рішення Комісії внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів або до системи депозитарного обліку щодо цінних паперів певного емітента або певного власника на строк до усунення порушень, що стали підставою для прийняття такого рішення

Судами спростовані доводи позивача відносно того, що на момент прийняття оскаржуваного рішення були відсутні підстави для застосування вимог пунктів 16, 30 Закону та зазначено, що оскаржуване рішення від 20.11.2012 № 1670 «Щодо зупинення клірингу, укладання договорів купівлі-продажу цінних паперів, внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів, випущених ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» є запобіжним заходом з метою захисту прав та інтересів держави та інвесторів.

Статтею 10-1 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» встановлені ознаки маніпулювання цінами на фондовому ринку, зокрема: неодноразове протягом торговельного дня укладення двома або більше учасниками торгів угод купівлі чи продажу фінансових інструментів у власних інтересах чи за рахунок одного і того ж клієнта, за якими кожен з учасників торгів виступає як продавець та покупець одного і того ж фінансового інструменту за однаковою ціною в однаковій кількості або які не мають очевидного економічного сенсу або очевидної законної мети хоча б для одного з учасників торгів (або їх клієнтів), а також надання клієнтом кільком учасникам біржових торгів доручення на укладення в його інтересах однієї або більше угод з одним і тим самим фінансовим інструментом, під час яких покупець та продавець діють в інтересах клієнта; здійснення або намагання здійснити операції чи надання заявки на купівлю або продаж фінансових інструментів, які надають або можуть надавати уявлення щодо поставки, придбання або ціни фінансового інструменту, що не відповідають дійсності, та вчиняються одноосібно або за попередньою змовою групою осіб і призводять до встановлення інших цін, ніж ті, що існували б за відсутності таких операцій або заявок.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.06.2011 № 716 затверджено Порядок запобігання маніпулюванню цінами під час здійснення операцій з цінними паперами на фондовій біржі (далі - Порядок), зареєстрований в Міністерстві юстиції України 05.09.2011 за № 1045/19783.

Порядок встановлює механізми та визначає дії учасників біржових торгів та фондової біржі, направлені на запобігання маніпулюванню цінами під час здійснення операцій з цінними паперами на фондових біржах.

Так, судом встановлено, що Асоціація «Українські Фондові Торгівці» листом від 15.10.2012 №08/1-230 звернулась до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з приводу систематичного порушення ТОВ «ММСІС Інвестментс», яке є професійним учасником фондового ринку норм статті 25 Закону України «Про рекламу», а саме у власній рекламі поширює інформацію, зазначення якої прямо заборонено законодавством.

Крім цього, в листі мова йде про те, що поширювана ТОВ «ММСІС Інвестментс» інформація може призвести до введення в оману потенційних інвесторів та такі дії можуть мати ознаки маніпулювання цінами на фондовому ринку.

На вищезазначене звернення ТОВ «ММСІС Інвестментс» надало лист-пояснення від 25.10.2012 №1/25/10/2012 яким звернула увагу на договір купівлі-продажу цінних паперів ПАТ «Інтернет Глобал Текнолоджі» від 09.12.2011 укладений між ТОВ «ММСІС Інвестментс» та громадянином ОСОБА_8, яким «начебто» підтверджується можливість отримати дохід більше ніж 100 % річних.

Комісія на виконання покладених повноважень здійснила перевірку фактів, викладених у листі Асоціації «Українські Фондові Торгівці» від 15.10.2012 №08/1-230 та листі-поясненні ТОВ «ММСІС Інвестментс» від 25.10.2012 №1/25/10/2012, за результатами якої було встановлено наступне.

Торговець цінними паперами - ТОВ «Паритет Інвестмент», починаючи з 09.12.2011 подавав заявки та укладав угоди на купівлю або продаж однакової кількості акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» з торговцем цінними паперами - ТОВ «Сортіс». Одночасно ТОВ «Сортіс» подавав зустрічні заявки на купівлю або продаж однакової кількості акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» та укладав відповідні угоди з торговцем цінними паперами ТОВ «Паритет Інвестмент».

Заявки на купівлю та продаж акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» торговцями цінними паперами ТОВ «Паритет Інвестмент» та ТОВ «Сортіс» подавалися майже одночасно (з різницею в секунди), в однаковій кількості та за однаковою ціною.

Усі угоди купівлі та продажу акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» укладалися зазначеними торговцями цінних паперів від свого імені та за свій рахунок неодноразово протягом торговельного дня, за якими кожен з учасників торгів виступав як продавець та покупець одного і того ж фінансового інструменту за однаковою ціною в однаковій кількості.

За цей час заявок на купівлю або продаж акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» з боку інших торговців цінними паперами не надходило.

На думку відповідача, такими діями торговці цінними паперами ТОВ «Паритет Інвестмент» та ТОВ «Сортіс» штучно підняли ціну акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи».

Відповідно до адміністративних даних ПАТ «Фондова біржа ПФТС», наданих відповідно до Положення про порядок оприлюднення інформації та подання адміністративних даних щодо здійснення діяльності організаторами торгівлі, затвердженого рішенням Комісії від 11 червня 2002 року № 212 (у редакції рішення Комісії від 21 травня 2007 року № 1035), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21 серпня 2002 року за № 696/6984, ціна однієї акції ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» зросла з 95грн. станом на 08.12.2011, до 555,17грн. станом на 08.11.2012.

Відповідачем в діях ТОВ «Паритет Інвестмент» та ТОВ «Сортіс» під час здійснення операцій з купівлі/продажу та надання заявок з купівлі/продажу акцій ПАТ «Інтернет Глобал Технолоджи» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» встановлені ознаки маніпулювання, передбачені пунктами 1 та 5 статті 10-1 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» та порушені справи про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні ТОВ «Паритет Інвестмент» та ТОВ «Сортіс» відповідно.

За результатами розгляду відповідачем справи про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні ТОВ «Паритет Інвестмент» та ТОВ «Сортіс» прийнято наступне.

Постановою про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 13.12.2012 №1040-ЦА-УП-Т у відношенні ТОВ «Сортіс» за умисні дії, що мають ознаки маніпулювання на фондовому ринку, застосовано санкцію у вигляді штрафу у розмірі 170000 грн.

Постановою про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 12.12.2012 №1012-ЦА-УП-Т у відношенні ТОВ «Паритет Інвестментс» за умисні дії, що мають ознаки маніпулювання на фондовому ринку застосовано санкцію у вигляді штрафу у розмірі 170000 грн.

Вказане свідчить, що ТОВ «ММСІС Інвестментс» пропонує фізичним особам цінні папери, ціна яких була штучно завищеною.

ТОВ «ММСІС Інвестментс» за період своєї діяльності здійснювало операції купівлі-продажу з цінними паперами наступних емітентів:

- ПАТ «Інтернет Глобал Текнолоджи» (код за ЄДРПОУ - 37850512);

- ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» (код за ЄДРПОУ - 38239059).

Стосовно рекламних матеріалів, ТОВ «ММСІС Інвестментс» листом від 25.10.2012 вих. №1/25/10/2012 повідомив Комісію, що цінні папери, які придбав у 2011 році клієнт ТОВ «ММСІС Інвестментс» - громадянин ОСОБА_8, (пакет акцій ПАТ «Інтернет Глобал Текнолоджи») за 10 місяців зросли в ціні на 160 %.

За результатами опрацювання копії наданого ТОВ «ММСІС Інвестментс» до Комісії Договору купівлі-продажу цінних паперів від 09.12.2011 року №Д-2/09/12/2011 відповідачем встановлено, що між ТОВ «ММСІС Інвестментс» та ОСОБА_8 було укладено дилерський договір.

Відповідно до розділу II Правил (умов) здійснення діяльності з торгівлі цінними паперами: брокерської діяльності, дилерської діяльності, андеррайтингу, управління цінними паперами, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 12.12.2006 № 1449 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 15.11.2011 №1638, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23 січня 2007 року за №52/13319:

- дилерський договір - договір купівлі-продажу (міни) цінних паперів або інших фінансових інструментів, що укладається торговцем від свого імені та за свій рахунок;

- клієнт - особа, в інтересах та за рахунок якої діє торговець на підставі відповідного договору.

Таким чином, ОСОБА_8 не є клієнтом ТОВ «ММСІС Інвестментс», оскільки він виступає другою стороною за дилерським договором (Договір купівлі-продажу цінних паперів від 09.12.2011 №Д-2/09/12/2011).

Тобто, після виконання ТОВ «ММСІС Інвестментс» зазначеного договору жодних зобов'язань у зазначеного товариства перед контрагентом не існує.

Вищезазначені обставини мають місце і у випадку з ПАТ «Форекс Емемсіс Груп», а саме: торговець цінними паперами - ТОВ «Паритет Інвестмент» подавав заявки та укладав угоди на купівлю або продаж однакової кількості акцій ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» на ПАТ «Фондова біржа ПФТС» з торговцем цінними паперами - ТОВ «Сортіс».

Таким чином, суди дійшли висновку, що Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято рішення від 20.11.2012 №1670 «Щодо зупинення клірингу, укладання договорів купівлі - продажу цінних паперів, внесення змін до системи депозитарного обігу цінних паперів, випущених ПАТ «Форекс Емемсіс Груп», а відтак про відсутність підстав для задоволення позову в частині визнання протиправними дій відповідача.

Що стосується позовних вимог про зобов'язання Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку вчинити певні дії, суди зазначили наступне.

Зі змісту Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи №R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 вбачається, що під дискреційними повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду - тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Адміністративний суд, перевіряючи рішення, дії чи бездіяльність суб'єкта владних повноважень на відповідність закріпленим частиною 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб'єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання прав та вимог законодавства, інакше це призведе до порушення принципу розподілу влади.

Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - ключовим завданням якого є здійснення правосуддя. Тому завданням адміністративного суду є контроль за легітимністю прийняття рішення.

Таким чином, безпідставними є решта позовних вимог про зобов'язання відповідача вчинити дії, оскільки їх зміст полягає у втручанні в дискреційні повноваження Комісії та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України також погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій і доводи касаційної скарги їх не спростовують.

Відповідно до частини 3 статті 220-1 Кодексу адміністративного суду України суд касаційної інстанції відхиляє касаційну скаргу і залишає рішення без змін, якщо відсутні підстави для скасування судового рішення.

Керуючись ст. ст. 220, 220-1, 223, 230, 231 КАС України, суд,

ухвалив:

Касаційну скаргу ПАТ «Форекс Емемсіс Груп» відхилити, а постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 28 січня 2013 року і ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 10 квітня 2013 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної з моменту проголошення і може бути переглянута з підстав, у строк та у порядку, визначених ст.ст. 235-244-2 КАС України.

Судді: