Постанова № 35877134, 05.12.2013, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2013 року Справа № 906/273/13-г

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіПоліщука В.Ю. (доповідач),суддів:Коваленка В.М., Міщенка П.К.,розглянувшикасаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк",на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 5 листопада 2013 року,у справі № 906/273/13-г Господарського суду Житомирської області,за заявоюПублічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" (м. Київ),доТовариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче комерційне підприємство "ХарчПак" (м. Житомир),про визнання банкрутом, -за участю представників:від ПАТ "Укрсоцбанк": Дубовський П.В. - представник (довіреність від 04.12.2013 року); П'ятецький С.В. - представник (довіреність від 17.01.2013 року);від ТзОВ "ВКП "ХарчПак": Дяков С.М. - керівник (Витяг з ЄДПЮО та ФО Серія АА № 387908);від арбітражного керуючого: не з'явились;

в с т а н о в и в :

У провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа за заявою Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" (далі за тестом - ПАТ "Укрсоцбанк") до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційне підприємство "ХарчПак" (далі за текстом - ТзОВ "ВКП "ХарчПак") про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 10.09.2013 року (суддя - Омельян О.С.) порушено провадження у справі № 906/273/13-г про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак"; визнано вимоги ініціюючого кредитора ПАТ "Укрсоцбанк" у розмірі 1 573 466 грн. 16 коп. - основного боргу, 729 982 грн. 54 коп. - пені та штрафу, 25 500 грн. 00 коп. - третейського збору, 5 735 грн. 00 коп. - судового збору; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів ТзОВ "ВКП "ХарчПак"; введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів до 02.01.2014 року; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Опанасенко В.Ю. Ухвалу місцевого господарського суду мотивовано, зокрема, тим, що безспірні грошові вимоги ініціюючого кредитора, які не забезпечені заставою майна боржника, перевищують 300 мінімальних розмірів заробітних плат та не були задоволені боржником більше ніж 3 місяці, та підтверджуються належними доказами, у розумінні Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 року у справі № 906/273/13-г (головуючий суддя - Коломис В.В., судді: Огороднік К.М., Тимошенко О.М.) апеляційну скаргу ТзОВ "ВКП "ХарчПак" задоволено; ухвалу Господарського суду Житомирської області від 10.09.2013 року у справі № 906/273/13-г скасовано; прийнято нову ухвалу, якою в порушенні провадження у справі № 906/273/13-г за заявою ПАТ "Укрсоцбанк" про визнання банкрутом ТзОВ "ВКП "ХарчПак" відмовлено. Припиняючи провадження у справі, апеляційний господарський суд вказав, що вимоги ініціюючого кредитора повністю забезпечені заставою майна боржника, а відтак, відсутні підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак".

Не погоджуючись з прийнятою господарським судом апеляційної інстанції постановою, ПАТ "Укрсоцбанк" звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 року у справі № 906/273/13-г, ухвалу Господарського суду Житомирської області від 10.09.2013 року у справі № 906/273/13-г залишити в силі та судові витрати стягнути з боржника. При цьому, скаржник посилається на порушення господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. ст. 10, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 5 Закону України "Про іпотеку", ст. 7 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", ст. ст. 582, 627 - 629 ЦК України.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 28.11.2013 року, згідно зі ст. 1114 ГПК України, касаційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк" прийнято до провадження та призначено її до розгляду у судовому засіданні за участю уповноважених представників учасників судового провадження.

За Розпорядженням Заступника Секретаря судової палати від 03.12.2013 року, розгляд справи здійснено у складі колегії суддів: головуючий суддя - Поліщук В.Ю., судді: Коваленко В.М., Міщенко П.К. (за вказаних у Розпорядженні підстав).

В судовому засіданні касаційної інстанції представники ПАТ "Укрсобанк" касаційну скаргу підтримали за наведених у ній підстав, просили її задовольнити, скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 року у справі № 906/273/13-г, ухвалу Господарського суду Житомирської області від 10.09.2013 року у справі № 906/273/13-г залишити в силі.

Представник ТзОВ "ВКП "ХарчПак" проти поданої ПАТ "Укрсоцбанк" касаційної скарги заперечив, просив залишити її без задоволення, а постанову апеляційного господарського суду - без змін, як законну та обґрунтовану.

Арбітражний керуючий Опанасенко В.Ю. уповноваженого представника в судове засідання касаційної інстанції не направив, хоча про дату, час та місце розгляду касаційної скарги був повідомлений належним чином. Враховуючи, що учасників судового провадження було повідомлено про те, що не з'явлення їх представників в судове засідання касаційної інстанції не тягне за собою відкладення розгляду справи, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про можливість розгляду касаційної скарги за відсутності в судовому засіданні уповноваженого представника арбітражного керуючого.

Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Господарським судом першої інстанції під час розгляду справи встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 10.06.2013 року прийнято до розгляду заяву ПАТ "Укрсоцбанк" про порушення справи про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак"; підготовче засідання суду призначено на 18.06.2013 року.

Звертаючись із заявою про порушення справи про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак", ПАТ "Укрсоцбанк" посилалось на наявність заборгованості боржника у розмірі 12 869 448 грн. 70 коп.

При цьому, ПАТ "Укрсоцбанк" зазначено, що рішенням постійно діючого Третейського суду при Асоціації українських банків від 10.09.2010 року у справі № 1536/09 присуджено до стягнення з боржника заборгованість по Договору кредиту за овердрафтом № 280-17/027 від 06.04.2007 року у сумі 1 548 406 грн. 70 коп., заборгованість по Генеральному договору № 280-17/046 про здійснення кредитування від 19.08.2008 року у сумі 14 510 542 грн. 00 коп. та 25 500 грн. 00 коп. третейського збору, а всього - 16 084 448 грн. 70 коп.

24.05.2011 року на виконання зазначено рішення, Господарським судом міста Києва видано Наказ № 2/81 про примусове виконання рішення вказаного третейського суду.

Постановою Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 31.08.2011 року відкрито виконавче провадження з примусового виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 24.05.2011 року № 2/81.

Постановою Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 24.02.2012 року закінчено відкрите 31.08.2011 року виконавче провадження на підставі п. 7) ч. 1 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та передано Наказ Голові ліквідаційної комісії боржника Дякову С.М.

ТзОВ "ВКП "ХарчПак" було частково погашена заборгованість на суму 3 215 000 грн. 00 коп., у зв'язку з чим його заборгованість перед ПАТ "Укрсоцбанк" склала 12 869 448 грн. 70 коп. (16 084 448 грн. 70 коп. - 3 215 000 грн. 00 коп. = 12 869 448 грн. 00 коп.).

Крім цього, місцевим господарським судом встановлено, що між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "ВКП "ХарчПак" укладено Іпотечні договори від 19.08.2008 року, від 27.08.2008 року, від 06.04.2007 року та від 24.04.2007 року.

За умов Іпотечного договору від 19.08.2008 року (зареєстрованого в реєстрі за № 15307), боржником передано в іпотеку банку офісні приміщення адмінбудівлі, літ. "А", загальною площею 529,0 м2, майновий комплекс будівель, загальною площею 1798,3 м2, земельну ділянку, площею 0,6278 м2, що знаходяться за адресою: м. Житомир, вул. Ватутіна, 79; вартість предмету іпотеки за згодою сторін становить 6 538 740 грн. 00 коп.

За умов Іпотечного договору від 27.08.2008 року (зареєстрованого в реєстрі за № 15671), боржником передано в іпотеку банку нежиле приміщення, склад, загальною площею 626,6 м2, що знаходиться за адресою: м. Новоград-Волинський, вул. Потапова, 5; вартість предмету іпотеки за згодою сторін становить 844 850 грн. 00 коп.

За умов Іпотечних договорів від 06.04.2007 року та від 24.04.2007 року, (зареєстрованих в реєстрі за № 5074 та за № 5933 відповідно), боржником передано в іпотеку банку відповідно майновий комплекс будівель загальною площею 1798,3 м2 та приміщення адмінбудівлі, літ. "А", загальною площею 529,0 м2, які також є предметами іпотеки за умовами Іпотечного договору від 19.08.2008 року, зареєстрованого в реєстрі за № 15307.

Заставна вартість майна, переданого в іпотеку за умов Іпотечних договорів, складає 7 383 590 грн. 00 коп. (6 538 740 грн. 00 коп. + 844 850 грн. 00 коп. = 7 383 590 грн. 00 коп.).

Крім того, між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "ВКП "ХарчПак" було укладено Договори застави товарів в обороті від 10.04.2007 року та від 27.02.2008 року (зареєстровані в реєстрі за № 514 та за № 3569 відповідно), відсутність предмету іпотеки за якими встановлено Актами (звітами) перевірки стану та наявності заставного майна від 30.01.2013 року, заперечень щодо яких представником боржника не висловлено.

Представники ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "ВКП "ХарчПак" повідомили про відсутність предмету застави за Договором застави майнових прав на грошову виручку, що інкасується АКБ "Укрсоцбанк", заставною вартістю 5 300 000 грн. 00 коп., яким, відповідно до п.п. 7.1.5 п. 7 Генерального договору про здійснення кредитування № 280-17/046 від 19.08.2008 року забезпечується виконання зобов'язань ТзОВ "ВКП "ХарчПак" перед ПАТ "Укрсоцбанк".

Щодо Договору іпотеки нежитлової будівлі - комплексу дитячо-юнацького клубу фізичної підготовки, загальною площею 857,5 м2, що розташований за адресою: Житомирська область, с. Троянів, вул. Макєєва, 20, заставною вартістю 389 980 грн. 00 коп., укладення якого передбачено п. 1.6.4 п. 1.6 Договору кредиту за овердрафтом № 280-17/027 від 06.04.2007 року, ні представники ініціюючого кредитора, ні представники боржника під час судового розгляду не послались на його укладення.

Таким чином, господарським судом першої інстанції (з урахуванням наданих ПАТ "Укрсоцбанк" Пояснень від 10.09.2013 року) встановлено, що загальна вартість фактично наявного заставного майна, переданого в іпотеку за умов Іпотечних договорів від 19.08.2008 року та від 27.08.2008 року, зареєстрованих в реєстрі за № 15307 та за № 15671 відповідно, становить 7 383 590 грн. 00 коп.; вимоги ПАТ "Укрсоцбанк" до ТзОВ "ВКП "ХарчПак" не забезпечені іпотекою майна боржника складаюся з 1 573 466 грн. 16 коп. - основної заборгованості, 729 982 грн. 54 коп. - пені та штрафу та 25 500 грн. 00 коп. - третейського збору.

Встановивши наведені вище обставини, місцевий господарський суд дійшов висновку про наявність достатніх підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак".

Під час апеляційного перегляду справи, апеляційний господарський суд з такою позицією місцевого господарського суду не погодився та дійшов висновку про відсутність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, встановивши, окрім встановлених місцевим господарським судом обставин, що загальна вартість переданого в іпотеку майна становить 20 370 439 грн. 07 коп. (з ПДВ) та 16 975 365 грн. 89 коп. (без ПДВ), оскільки, відповідно до проведеного за замовленням ТОВ "ВКП "ХарчПак":

- Звіту незалежної оцінки майна нежитлової будівлі по вул. Ватутіна,79 в м. Житомирі, вартість будівлі становить 1 392 754 грн. 61 коп. (з ПДВ);

- Звіту незалежної оцінки майна нежитлової будівлі по вул. Потапова, 5 в м. Новоград-Волинський, вартість будівлі становить 1 250 449 грн. 23 коп. (з ПДВ);

- Звіту незалежної оцінки майна нежитлової будівлі по вул. Ватутіна, 14 в м. Бердичів, вартість будівлі становить 3 040 974 грн. 51 коп. (з ПДВ);

- Звіту незалежної оцінки майна нежитлових будівель по вул. Ватутіна,79 в м. Житомирі, вартість будівлі становить 14 686 260 грн. 72 коп. (з ПДВ).

Крім того, апеляційний господарський суд вказав, що на балансі ТзОВ "ВКП "ХарчПак" перебуває майно, яке не перебуває в заставі, а саме - адмінбудівля площею 174,3 м2, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Ватутіна, 79, ринкова вартість якої, згідно звіту про незалежну оцінку станом на 01.11.2011 року, становить 1 392 754 грн. 61 коп.

Водночас, апеляційним господарським судом встановлено, що ТзОВ "ВКП "ХарчПак" знаходиться у стані припинення підприємницької діяльності за Рішенням засновників ТзОВ "ВКП "ХарчПак" від 26.05.2011 року; ліквідаційна комісія у складі Голови комісії - Дякова С.М.

Голова Ліквідаційної комісії ТзОВ "ВКП "ХарчПак" направив ПАТ "Укрсоцбанк" Лист (за вих. № 38 від 07.06.2011 року) у якому повідомив про наявність коштів для погашення заборгованості та пропонував погасити кредитну заборгованість товариства майном за визначеною експертними висновками ціною, а залишок коштів повернути на розрахунковий рахунок ТзОВ "ВКП "ХарчПАК" протягом трьох днів. Згідно з оцінкою, загальна вартість майна що знаходиться в заставі у ПАТ "Укрсоцбанк" становить 16 518 672 грн. 13 коп.

Вказаний Лист ТзОВ "ВКП "ХарчПак" залишено ПАТ "Укрсоцбанк" без відповіді та реагування.

Врахувавши наведені вище обставини, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що, хоч вимоги ПАТ "Укрсоцбанк" не були задоволені ТзОВ "ВКП "ХарчПак" протягом трьох місяців, на цей час відсутні підстави для порушення провадження у справі про банкрутство боржника, оскільки не доведено неспроможності останнього виконати безспірні вимоги щодо грошових зобов'язань перед кредитором не інакше, як через застосування судових процедур банкрутства, а тому провадження у справі підлягає припиненню. При цьому, апеляційний господарський суд вказав, що враховує наявність на балансі боржника майна, яке не перебуває в заставі, і, при цьому, вартість заставного майна та майна, яке не перебуває в заставі, перевищує суму претензій кредитора, а відтак, не вбачається законних підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ "ВКП "ХарчПак".

Задовольняючи подану ПАТ "Укрсоцбанк" касаційну скаргу, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

У відповідності до ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Статтею 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі та повинна містити, зокрема, виклад обставин, що є підставою для звернення до суду та перелік документів, що додаються до заяви. До заяви про порушення справи про банкрутство додаються, серед іншого, докази того, що сума безспірних вимог кредитора (кредиторів) сукупно становить не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, якщо інше не передбачено цим Законом; рішення суду про задоволення вимог кредитора, що набрало законної сили; відповідна постанова органу державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження з виконання вимог кредитора; докази того, що сума вимог кредитора (кредиторів) не забезпечена повністю заставою майна боржника (за наявності застави). Заява кредитора, крім відомостей, передбачених частиною першою цієї статті, повинна містити відомості про розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті. Заява кредитора може ґрунтуватися на об'єднаній заборгованості боржника за сукупністю його різних зобов'язань перед цим кредитором.

Згідно зі ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи. Якщо справа порушується за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду, що, у цьому випадку, у визначенні господарським судом розміру вимог кредитора, що забезпечені майном боржника, до уваги має братись оцінка майна, погоджена сторонами у відповідному договорі застави (іпотеки).

Водночас, колегія суддів касаційної інстанції звертає увагу на те, що поза межами правової оцінки господарського суду апеляційної інстанції залишились встановлені місцевим господарським судом обставини щодо відсутності предметів застави відповідно до Договору застави товарів в обороті від 10.04.2007 року та від 27.02.2008 року (зареєстровані в реєстрі за № 514 та за № 3569 відповідно) та за Договором застави майнових прав на грошову виручку, що інкасується АКБ "Укрсоцбанк", заставною вартістю 5 300 000 грн. 00 коп.

Відтак, з огляду на те, що заставою майна боржника ТзОВ "ВКП "ХарчПак" (за умовами укладених з ПАТ "Укрсоцбанк" договорів та встановленої цими договорами вартості переданого в іпотеку майна) не забезпечено 1 573 466 грн. 16 коп. - основної заборгованості перед ініціюючим кредитором (ПАТ "Укрсоцбанк") і розмір цієї заборгованості перевищує триста мінімальних розмірів заробітної плати, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підстав для порушення провадження у справі, у зв'язку з чим прийнята апеляційним господарським судом постанова від 05.11.2013 року підлягає скасуванню, у ухвала місцевого господарського суду від 10.09.2013 року - має бути залишена в силі.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" задовольнити.

2. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 5 листопада 2013 року у справі № 906/273/13-г скасувати.

Ухвалу Господарського суду Житомирської області від 10 вересня 2013 року у справі № 906/273/13-г залишити в силі.

Головуючий суддяВ.Ю. Поліщук судді:В.М. Коваленко П.К. Міщенко