Постанова № 35561790, 02.10.2013, Миколаївський окружний адміністративний суд

Миколаївський окружний адміністративний суд вул. Заводська, 11, м. Миколаїв, 54001 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Миколаїв.

02 жовтня 2013 року справа № 814/3711/13-а

Миколаївський окружний адміністративний суд у складі судді Єнтіної А.П., при секретарі судового засідання Котенкової Л.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі - Фуд", вул. Промислова, 5, м. Вишневе, Києво-Святошинський район, Київська область, 08132

доІнспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області, вул. Космонавтів, 61, м.Миколаїв,54056 Начальника Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчука В.Г., вул. Космонавтів, 61, м.Миколаїв,54056 Начальника Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Котляр А.О., вул. Космонавтів, 61, м.Миколаїв,54056

провизнання протиправними дії, визнання протиправним та скасування приписів від 06.08.2013р. № 427, від 06.08.2013р. № 188, від 06.08.2013р. № 189 та постанов від 20.08.2013 р. №155, №156, В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" (далі-позивач, ТОВ) звернулось з позовом до Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області, начальника Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчука Віталія Григоровича, начальника Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Котляра Артема Олександровича про (з урахуванням зміни позовних вимог) визнання протиправними дій начальника Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Котляра А.О. та начальника Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчука В.Г. по проведенню позапланової перевірки магазину "Сільпо" по вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві та складанню Акта перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.08.2013 р.; визнання протиправними та скасування Приписів Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.08.2013 р. №427, №188, №189, визнання протиправними та скасування постанов про накладення штрафів за порушення у сфері містобудівної діяльності від 20.08.2013 р. №155, №156 винесені Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області.

Свої вимоги позивач обґрунтував тим, що оскаржувані приписи та постанови, є безпідставними та не ґрунтуються на нормах законодавства України.

В судовому засіданні позивач свої вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні позов не визнав та просив суд відмовити в його задоволенні.

Проаналізувавши діюче законодавство, матеріали справи, заслухавши пояснення сторін в судовому засіданні, суд дійшов наступного.

Згідно направлення на здійснення позапланової перевірки від 23.07.2013 р. №911, начальником Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Котлярем А.О. та начальником Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчуком В.Г. було проведено позапланову перевірку на об'єкті: магазин "Сільпо" по вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві, який експлуатується ТОВ "Фоззі-Фуд", згідно договору оренди укладеного з АТ "Сільпо Рітейл".

За результатами перевірки складено Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.08.2013 р., згідно висновків якого, перевіркою встановлено порушення ТОВ "Фоззі-Фуд":

-ч. 8 ст. 39 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", а саме: у приміщенні №37 (відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602 - відділ допоміжних товарів, площею 46,9 кв.м.) під аптечний кіоск (аптеку), реконструйоване нежитлове приміщення №8 (відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр №16602-гардеробна, площею 26,8 кв.м.) під кухню (їдальню), реконструйоване нежитлове приміщення №9 (відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602-кухня, площею 18,6 кв.м.) під гардеробну експлуатується без прийняття в експлуатацію (об'єкт 3-ї категорії складності).

- ст. ст. 34, 36 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" виявлено порушення - виконання реконструкції магазину "Сільпо" (громадський будинок "Нежитлові приміщення магазину", відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602) за адресою: вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві, як цілісного об'єкту архітектури (відповідно до П.3.10 ДБН А.2.2.-36-2012 "склад та зміст проектної документації на будівництво") без реєстрації декларації про початок виконання таких робіт на об'єкті 3-ї категорії складності.

На підставі зазначеного Акту перевірки 06.08.2013 р. начальником Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчуком В.Г. складено протоколи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності та видано приписи про усунення ТОВ "Фоззі-Фуд" порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил:

- приписом №427 вимагав від позивача: 1) вжити заходів щодо зупинення експлуатації реконструйованого об'єкта "Магазин "Сільпо" (громадський будинок "Нежитлові приміщення магазину", відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602) за адресою: вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві" (наказ начальника Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області від 06.08.2013 р. №116) до введення в експлуатацію шляхом оформлення відповідних документів, термін негайно; 2) вжити заходів щодо усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності в частині оформлення відповідних документів, які надають право виконувати вказані будівельні роботи з реконструкції Магазину "Сільпо" (громадський будинок "Нежитлові приміщення магазину", відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602) за адресою: вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві", термін усунення 07.10.2013 р.;

- приписом №189 вимагав від позивача усунути порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності в частині оформлення відповідних документів, які надають право виконувати вказані будівельні роботи з реконструкції "Магазину "Сільпо" (громадський будинок "Нежитлові приміщення магазину", відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602) за адресою: вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві", термін усунення: 07.10.2013 р.

- приписом №188 вимагав від позивача зупинити експлуатацію реконструйованого об'єкта "Магазин "Сільпо" (громадський будинок "Нежитлові приміщення магазину", відповідно до технічного паспорту, виготовленого ММБТІ від 22.03.2012 р., реєстр № 16602) за адресою: вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві" (наказ начальника Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області від 06.08.2013 р. №116) до введення в експлуатацію шляхом оформлення відповідних документів, термін усунення негайно.

20.08.2013 р. посадовою особою Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області, відповідно до ст. 3 Закону України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", розглянуто справу про порушення позивачем вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності. За результатами вище вказаної справи позивача визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз. 4 п. 4 ч. 2 ст. 2 Закону України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", та винесено постанову №155 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності у сумі 103230 грн., та визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз. 4 п. 6 ч. 2 ст. 2 Закону України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", та винесено постанову №156 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності у сумі 103230 грн.

Суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог.

Статтею 41 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що державний архітектурно - будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил. Державний архітектурно - будівельний контроль здійснюється інспекціями державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Постановою КМУ від 23.05.2011 року №553 затверджено Порядок здійснення архітектурно - будівельного контролю (далі - Порядок). Пунктом 2 постанови передбачено межі здійснення контролю.

Основою для прийняття оскаржуваних приписів та постанов став висновок посадових осіб Інпекції про те що ТОВ "Фоззі - Фуд" було виконано реконструкцію об'єкту "Магазину "Сільпо", розташованого за адресою: вул.Чкалова, 82 м. Миколаїв.

Інспекція при обґрунтуванні своєї позиції щодо законності здійснення висновків про реконструкцію, посилалась на пп.3 п.2 Порядку, де визначено, що державний архітектурно - будівельний контроль здійснюється з дотриманням також інших вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, правилами та проектною документацією, щодо створення об'єкта будівництва.

В даній статті слід звернути увагу на вислів "щодо створення об'єкта будівництва"

Таким чином інспекцією було зроблено висновок щодо створення об'єкта будівництва та реконструкції.

Саме даний висновок відповідача є неправомірним та таким, що вчинено поза межами повноважень, встановлених законодавством для державного органу - Інспекції державного архітектурно - будівельного контролю у Миколаївській області.

Межі повноважень Інспекції передбачено п. 11 Порядку, де не передбачено таких повноважень, як визначення фахівцями Інспекції чи підпадає під визначене законодавством поняття реконструкції вчинення дій, що можливі в процесі експлуатації будівлі, в нашому випадку переобладнання гардеробної під їдальню, кухні під гардеробну та відділ допоміжних товарів під аптеку.

Відповідно до розділу 3 "Терміни та визначення понять" ДБН А.2.2-3-2012 будівництво - це нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення об'єктів будівництва. Реконструкція - це перебудова введених в експлуатацію в установленому порядку об'єктів будівництва, яка передбачає удосконалення виробництва підвищення його технічно - економічного рівня та якості послуг, зміну основних техніко - економічних показників (кількість продукції, потужність, функціональне призначення, геометричні розміри тощо).

В судовому засіданні, відповідач, наголошуючи на тому, що позивачем було змінено основні техніко - економічні показники, функціональне призначення трьох приміщень будівлі магазину "Сільпо", не обґрунтував як саме, вважаючи що висновків про це фахівців в процесі перевірки достатньо. Та на думку суду фахівці Інспекції зробили поверхневі висновки, та поза межами своєї компетенції.

Відповідачем не доведено, що було створення об'єкту будівництва та реконструкція тому оскаржувані приписи підлягають скасуванню.

Перевірку було проведено без присутності представника ТОВ "Фоззі Фуд".

Також, суд дійшов висновку про протиправність дій начальника Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції ДАБК у Миколаївській області Котляр А.О. та начальника Приморського інспекційного відділу, Південного інспекційного управління Інспекції ДАБК у Миколаївській області Герасимчука В.Г. по проведенню позапланової перевірки та складанню акта перевірки, з огляду на наступне.

Пункт 9 Порядку №553 передбачає, що державний архітектурно - будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва. Увесь зміст статті направлений на те, що важливим є присутність суб'єкта містобудування і важливою є роль фахівців Інспекції для встановлення особи суб'єкта містобудування. Законодавець наголосив на цьому бо присутність саме того хто здійснив будівництво чи реконструкцію, може вплинути на висновки акту та міри реагування Інспекції.

Представниками Південного інспекційного управління Інспекції ДАБК у Миколаївській області не було здійснено достатніх заходів для встановлення і запрошення саме тих представників суб'єкта містобудування, що на їх думку вчинив реконструкцію, зазначених вище приміщень.

ТОВ "Фоззі - Фуд" є орендарем згідно договору оренди №0110/12-8А від 01.10.2012 року у ПАТ "Сільпо Рітейл".

Як визначено у акті перевірки та не заперечувалось представником позивача перевірка проводилась у присутності заступника директора з адміністративної діяльності Південного регіонального управління мережі "Сільпо" Томаса О.І., а висновок в акті було зроблено, що реконструкцію проведено ТОВ "Фоззі - Фуд", при цьому представник ТОВ "Фоззі Фуд", як того вимагає п.9 Порядку, присутній при перевірці і складанні акту не був.

За наведених обставин та з урахуванням викладеного, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Керуючись ст. 2, 7, 17, 94, 158, 161, 162, 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати протиправними дії начальника Миколаївського інспекційного відділу, заступника начальника Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області Котляра Артема Олександровича та начальника Приморського інспекційного відділу Південного інспекційного управління Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області Герасимчука Віталія Григоровича по проведенню позапланової перевірки магазину "Сільпо" по вул. Чкалова, 82 в м. Миколаєві та складанню Акта перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.08.2013 р.

3. Визнати протиправним та скасувати Припис Інспекції Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил №427 від 06.08.2013 р.

4. Визнати протиправним та скасувати Припис Інспекції Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил №189 від 06.08.2013 р.

5. Визнати протиправним та скасувати Припис Інспекції Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил №188 від 06.08.2013 р.

6. Визнати протиправною та скасувати постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №155 від 20.08.2013 р., винесену Інспекцією Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області.

7. Визнати протиправною та скасувати постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №156 від 20.08.2013 р., винесену Інспекцією Державного архітектурно- будівельного контролю у Миколаївській області.

8. Відшкодувати судові витрати в сумі 252,34 грн. з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі - Фуд" (код ЄДРПОУ 32294926).

Апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного адміністративного суду через Миколаївський окружний адміністративний суд протягом 10 днів з дня її проголошення/отримання. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністративного суду.

Суддя А. П. Єнтіна