Постанова № 35464541, 25.11.2013, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/29613/13-к

Провадження по справі № 1-кс/1522/12362/13

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 листопада 2013 року ОСОБА_1

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Іванов В.В., при секретарі Пепеляшкової Х.Ф., за участю прокурора Юрко І.В., слідчого Вдовиченка Д.М., адвоката ОСОБА_2, підозрюваного ОСОБА_3, розглянувши в судовому засіданні клопотання старшого слідчого з ОВС 2 відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів в Одеській області ОСОБА_4, погоджене з прокурором, про застосування запобіжного заходу у вигляді застави відносно підозрюваного ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, українця, громадянства України, маючого вищу освіту, працюючого директором ТОВ "Одеський ЛГЗ», зареєстрованого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, раніше не судимого, -

В С Т А Н О В И В:

Органами досудового розслідування ОСОБА_3 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.212 ч. 3 КК України, за наступних обставин.

Встановлено, що ТОВ «Одеський ЛГЗ» (ЄДРПОУ 37872562) зареєстровано рішенням Виконавчого комітету Одеської міської Ради 23.09.2011 р. за №155610200000042567.

Юридична адреса підприємства: м. Одеса, вул. Сонячна, 5.

Місцезнаходження виробничих потужностей, згідно договору оренди від 01.11.2011 за адресою: Одеська область, Біляївський район, с. Маяки, вул. Радянської Армії, 1-Б.

30.07.2012 р. за № НОМЕР_1 «Одеський ЛГЗ» взято на податковий облік в органах державної податкової служби та перебуває на обліку в ДПІ у Приморському районі міста Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області.

16.03.2010 р. підприємству видано свідоцтво №200033752 про реєстрацію платника податку на додану вартість серія НБ №355355 та присвоєно індивідуальний податковий номер №378725615534.

На даний час діє свідоцтво про реєстрацію платника ПДВ № 200033752 від 16.03.2012 року.

Основними видами діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ» за КВЕД є дистиляція, ректифікація та змішування спиртових напоїв, діяльність посередників у торгівлі товарами широкого асортименту, оптова торгівля напоями, неспеціалізована оптова торгівля продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами, неспеціалізована оптова торгівля.

Відповідальним за організаційно - розпорядчу та адміністративно-господарську діяльність ТОВ «Одеський ЛГЗ», правильність ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також своєчасне нарахування та сплату податків до бюджету держави за весь період діяльності підприємства є ОСОБА_3

Відповідно до наказу про призначення на посаду від 23.09.2011 № 1, протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Одеський ЛГЗ» від 23.09.2011, ОСОБА_3 є директором (головним бухгалтером) вказаного підприємства, а саме організовує його роботу, від імені підприємства розпоряджається основними засобами та іншим майном, укладає господарські та інші договори, приймає та звільняє з посад робітників та ін., тобто є посадовою особою.

Крім організаційно розпорядчих та адміністративно господарських функцій, директор ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3, відповідає за правильність нарахування та своєчасність сплати податків та обовязкових платежів, як це передбачено діючим законодавством України.

Відповідно до ст. 16 Податкового кодексу України №2755-VI від 02.12.2010 р., ОСОБА_3 зобовязаний:

- вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів;

- подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, повязані з обчисленням і сплатою податків та зборів;

- сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених Кодексом та законами.

Відповідно до ст.180 Податкового кодексу України №2755-VI від 02.12.2010 р., ОСОБА_3 несе відповідальність за достовірність та своєчасність визначення сум ПДВ, а також повноту та своєчасність його сплати в бюджет.

Досудовим розслідуванням встановлено, що в ході ведення фінансово - господарської діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ», директором ОСОБА_3, як посадовою особою, не дотримуються та порушуються вимоги чинного податкового законодавства України, що в свою чергу призвело до виникнення у підприємства заборгованості перед бюджетом держави, а саме ненадходження до бюджету грошових коштів у особливо великих розмірах.

Так, переслідуючи мету несплати податків, ОСОБА_3, шляхом внесення у податкову звітність недостовірних відомостей, здійснюючи господарську діяльність підприємства, в період вересень 2011 р. грудень 2012 р. порушив вимоги п.п.14.1.27 п.п.14.1.36 п.14.1 ст.14, п.44.1 ст.44, п.138.2 ст.138, п.п.139.1.9 п.139.1 ст.139, п.198.4 п.198.6 ст.198 Податкового кодексу України та в результаті допущених порушень встановлено заниження податку на прибуток на суму 6 698 359 грн. та заниження податку на додану вартість, що підлягає сплаті в бюджет в сумі 5 210 795 грн.

Загальна сума, яка не надійшла до бюджету держави в результаті порушення вказаних норм законодавства директором ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3 складає 11 909 154 грн.

Вказані порушення податкового законодавства встановленні податковою перевіркою ТОВ «Одеський ЛГЗ» (ЄДРПОУ 37872562), проведеною ДПІ у Приморському районі м. Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області за результатами якої складено Акт «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Одеський ЛГЗ» (ЄДРПОУ 37872562) з питань дотримання податкового законодавства за період з 26.09.2011 р. по 31.12.2012 р., валютного та іншого законодавства за період 26.09.2011 р. по 31.12.2012 р.» №4531/15-53-22-1/37872562 від 12.07.2013 р.

В ході досудового розслідування отримано дані, які свідчать, що директором ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3 у вересні 2012 р. нібито було втрачено фінансово господарські документи по діяльності підприємства за період з 01.01.2012 р. по 10.09.2012 р.

За вказаним фактом, за зверненням директора ОСОБА_3, Портофранківським ВМ Приморського РВ ОМУ ГУМВС в Одеській області видано довідку від 11.09.2012 р.

Крім того, під час здійснення досудового розслідування, 25.12.2012 р. директору ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3 було вручено вимогу в порядку ст.93 КПК України про надання первинних документів, що підтверджують господарську діяльність ТОВ «Одеський ЛГЗ» за 2012 рік.

Проте, вказані документи до слідчого управління директором ОСОБА_3 надані не були, а також останнім повідомлену про втрату усіх оригіналів первинних бухгалтерських документів ТОВ «Одеський ЛГЗ» за весь період роботи підприємства та надано довідку, видану Біляївським РВ ГУМВС України в Одеській області №48/17580 від 14.12.2012 р. про відмову в порушенні кримінального провадження на підставі звернення ОСОБА_3В від 10.12.2012 р. ЄО №575.

При цьому, слід звернути увагу, що документи первинного бухгалтерського обліку за весь період діяльності підприємства були втрачені ОСОБА_3 уже під час здійснення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні за фактом навмисного ухилення від сплати податків посадовими особами ТОВ «Одеський ЛГЗ», яке розпочате 08.12.2012 р.

Таким чином, дії директора ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3 були вчинені свідомо та направлені на навмисну втрату документів підприємства або створення такої видимості з метою перешкоджання ведення досудового розслідування, а також встановлення істини у кримінальному провадженні.

В подальшому, ОСОБА_3 створював видимість відновлення нібито втрачених документів по діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ».

Так, надалі ОСОБА_3 нібито втрачені первинні документи відновлено, однак 08.05.2013 р. ним же, при невстановлених слідством обставинах, документи за період 2012 р. знову нібито втрачені, що свідчить про створення видимості відновлення документів з боку останнього, але небажання їх надання з метою уникнення кримінальної відповідальності.

За вказаним фактом, за зверненням директора ОСОБА_3, Біляївським РВ ОМУ ГУМВС в Одеській області видано висновок від 09.05.2013 р. про закінчення перевірки по матеріалам ЄО №3099 від 08.05.2013 р. за фактом втрати документів фінансово господарської діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ» за 2012 р.

Так, нібито втрачені документи ОСОБА_3 відновлювались та на виконання вимоги слідчого в порядку ст.93 КПК України частково надано до слідчого управління, але первинні документи надані не в повному обсязі, в звязку з чим не можливо підтвердити здійснення фінансово господарської діяльності, зокрема взаємовідносин з ТОВ «Котовський винзавод» у 2012 році.

Директором ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3 не надано всіх документів, які б підтверджували реальність здійснення господарських взаємовідносин з ТОВ «Котовський винзавод», а саме не надано угоди, контракти, договори з ТОВ «Котовський винзавод», акти виконаних робіт чи наданих послуг, банківські виписки, акти вибуття ТМЦ, вибуття основних фондів, рахунки фактури, довіреності на отримання товару, товаро транспортні накладні, угоди транспортування та зберігання товару та інші.

При цьому, також не можливо підтвердити взаємовідносини ТОВ «Одеський ЛГЗ» з ТОВ «Котовський винзавод» шляхом витребування підтверджуючих документів у ТОВ «Котовський винзавод», оскільки останнім повідомлено про втрату первинних документів за весь період діяльності.

Крім того, досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ «Одеський ЛГЗ» та ТОВ «Котовський винзавод» є спорідненими підприємствами, тобто підприємства, діяльність яких контролюються однією особою, а саме ОСОБА_5, а також вони знаходяться за однаковою юридичною адресою по вул. Сонячній, 5 в м. Одесі.

Вказані факти свідчать, що втрата документів по діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ» та ТОВ «Котовський винзавод» є лише створення видимості цього та направлено на перешкоджання здійснення досудового розслідування та встановлення істини у кримінальному провадженні.

Крім того, за час здійснення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, в серпні 2013 року, при невстановлених слідством обставинах, директором ОСОБА_3 було втретє нібито втрачено фінансово господарські документи по діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ» з 01.01.2012 р. по 07.08.2013 р.

В підтвердження цього факту за зверненням ОСОБА_3, Київським РВ ОМУ ГУМВС в Одеській області зареєстровано матеріали ЖЄОЗП №11183 від 08.08.2013 р.

Крім того, в рамках кримінального провадження призначено та проведено позапланову документальну перевірку ТОВ «Одеський ЛГЗ», в ході якої складено акт від 12.07.2013, по результатам якої встановлено порушення норм податкового законодавства та донараховано для сплати до бюджету 11 909 154 грн.

Під час проведення перевірки були використані документи, які надані підприємством, проте встановлено, що вони надані не в повному обсязі та більшість з них оформлено неналежним чином.

Станом на теперішній час, директором ОСОБА_3 не відновлено документи щодо підтвердження фінансово господарської діяльності підприємства з 01.01.2012 р. по 07.08.2013 р. та не надано до контролюючих органів, а саме: угоди, контракти, договори, податкові накладні, ВМД, видаткові та прибуткові накладні (акти прийому передачі), акти виконаних робіт чи наданих послуг, банківські виписки, ПКО, РКО, платіжні доручення, рахунки-фактури, довіреності на отримання товару, акти КБ-2, КБ-3, реєстри виданих та отриманих податкових накладних, журнали ордери та оборотно сальдові відомості по рахункам бухгалтерського обліку та інші документи, хоча, строк відновлення документів, передбачений чинним законодавством, вийшов.

Проведеними слідчими діями в рамках кримінального провадження не надалося можливим встановити первинні фінансово господарські та бухгалтерські документи ТОВ «Одеський ЛГЗ».

Чинним законодавством України визначено вимоги до підтвердження даних, повязаних з визначенням обєктів оподаткування та податкових зобовязань.

В свою чергу, ОСОБА_3, як посадова особа директор ТОВ «Одеський ЛГЗ», згідно до п.44.1, п.44.5, ст.44 Податкового кодексу України (далі по тексту Кодекс) платник податків зобовязаний забезпечити зберігання первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, повязаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

У разі втрати, пошкодження або дострокового знищення первинних документів, платник податків зобовязаний у пятиденний строк з дня такої події письмово повідомити орган державної податкової служби за місцем обліку в порядку, встановлену Кодексом для подання податкової звітності та митний орган, яким було здійснено митне оформлення відповідної митної декларації.

Платник податків зобовязаний відновити втрачені документи протягом 90 календарних днів з дня, що настає за днем надходження повідомлення до органу державної податкової служби, митного органу.

Не зважаючи на чітко визначені вимоги законодавства, ОСОБА_3, як керівником підприємства навмисно затягується процедура відновлення втрачених фінансово господарських документів підприємства, що унеможливлює здійснити аналіз та перевірити реальність господарської діяльності ТОВ «Одеський ЛГЗ» на підставі даних податкового, бухгалтерського обліку та відповідності їх дійсному економічному змісту.

Зазначене свідчить про відсутність наміру створення правових наслідків з боку директора ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3, в т.ч. щодо сплати належних сум податків та обовязкових платежів до бюджету держави.

Згідно до вимог пп.5.3.9 (абзац 4) п.5.3 ст. 5 Закону України від 28.12.1994 р. № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств» (у редакції Закону України від 22 травня 1997 року № 283/97-ВР із змінами та доповненнями): Не належать до складу валового витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку».

Згідно пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року N 2755-VI (зі змінами та доповненнями) до складу витрат не відносяться: «Витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.

У разі втрати, знищення або зіпсуття зазначених документів платник податку має право письмово заявити про це органу державної податкової служби та здійснити заходи, необхідні для поновлення таких документів. Письмова заява має бути надіслана до/або разом із поданням розрахунку податкових зобов'язань за звітний податковий період. Платник податків зобов'язаний відновити втрачені, знищені або зіпсовані документи протягом 90 календарних днів з дня, що настає за днем надходження такої заяви до органу державної податкової служби, митного органу.

Якщо платник податку поновить зазначені документи в наступних податкових періодах, підтверджені витрати включаються до витрат за податковий період, на який припадає таке поновлення.

Враховуючи вищевикладене, оскільки ОСОБА_3 документально не підтверджено витрати за період з 26.09.2011 року по 31.12.2012 року в порушення пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року N 2755-VI (зі змінами та доповненнями) ним безпідставно віднесено до складу витрат витрати, у розмірі 64 527 130 грн., в звязку з чим, в порушення пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 року №334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.1997 року за № 283/97-ВР (зі змінами та доповненнями), пп.139.1.9 п.139.1 ст.139 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року N 2755-VI (зі змінами та доповненнями), в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 6 698 359 грн.

Згідно п.198.6 ст.198 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року N 2755-VI (зі змінами та доповненнями) до складу витрат не відносяться: «Не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу) чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу».

Враховуючи вищевикладене, оскільки ОСОБА_3 документально не підтверджено формування податкового кредиту за період з 26.09.2011 року по 31.12.2012 року на порушення п.198.6 ст.198 Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року N 2755-VI (зі змінами та доповненнями) ним безпідставно, у податковій звітності, віднесено до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість у розмірі 5 210 795 грн.

У вчинені кримінального правопорушення підозрюється ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_3, громадянин України, який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1, одружений, працюючий на посаді директора ТОВ «Одеський ЛГЗ», раніше не засуджений, ІНФОРМАЦІЯ_4,

Вина ОСОБА_3 повністю підтверджується зібраними по кримінальному провадженню доказами, оскільки ОСОБА_3, як керівник підприємства, маючи злочинний намір, направлений на умисне ухилення від сплати податків, умисно не приймає належні заходи щодо відновлення втрачених документів для підтвердження ведення господарської діяльності підприємства та вказані дії створюють суспільно небезпечні наслідки у вигляді несплати до бюджету держави податків у особливо великих розмірах..

Так, діючи в порушення вказаних вимог законодавства, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність та бажаючи уникнути виконання обовязків перед бюджетом, директор ТОВ «Одеський ЛГЗ» ОСОБА_3, усвідомлюючи та передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати податків та ненадходження їх до бюджету, бажаючи їх настання скоїв умисні протиправні дії, які проявилися в ненадходженні до бюджету державних коштів у особливо великих розмірах.

Крім того, вказані дії та бездіяльність ОСОБА_3 вчиняються навмисно з метою перешкодити слідству зібрати докази вчинення правопорушення останнім, а також з метою уникнути кримінальної відповідальності.

В діях ОСОБА_3 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, відповідальність за вчинення якого передбачена ч.3 ст.212 КК України - умисне ухилення від сплати податків, зборів (обовязкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах.

Підозрюваний ОСОБА_3 вчинив тяжкий злочин, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від пяти до десяти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років з конфіскацією майна.

За даним фактом СУ фінансових розслідувань ГУ Міндоходів в Одеській області 08.12.2013 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32012170000000128 на підставі заяви внесені відповідні відомості про вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст. 212 КК України, та почато досудове розслідування.

Слідчий звернувся до суду з клопотанням, погодженим з прокурором, який здійснює процесуальне керівництво у кримінальному провадженні, про застосування відносно підозрюваного ОСОБА_3 запобіжного заходу у вигляді застави.

Прокурор в судовому засіданні підтримав клопотання слідчого, вважаючи мету і підстави застосування запобіжного заходу у вигляді застави обґрунтованими.

Захисник ОСОБА_2П та підозрюваний ОСОБА_3 заперечували проти задоволення клопотання слідчого, та просили обрати запобіжний захід у вигляді особистого зобовязання, посилаючись на те, що підозрюваний ОСОБА_3. має постійне місце проживання, від органів досудового слідства не ухилявся.

Вивчивши клопотання та матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, заслухавши слідчого, прокурора та захисника, допитавши підозрюваного, приходжу до висновку, що клопотання слідчого про застосування відносно підозрюваного запобіжного заходу у вигляді застави слід залишити без задоволення та застосувати до ОСОБА_3 запобіжний захід у вигляді особистого зобовязання, виходячи з наступного.

Під час розгляду клопотання про застосування запобіжного заходу, згідно вимог п. 3 ч. 1 ст. 194 КПК України, слідчий суддя встановив відсутність в клопотанні слідчого доказів, які свідчать про недостатність застосування до ОСОБА_3 більш мякого запобіжного заходу, ніж застава, для запобігання ризику або ризикам, зазначених у клопотанні.

Слідчим суддею в судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_3 є громадянином України, має вищу освіту, має постійне місце проживання, зявлявся за викликами слідчого вчасно.

Підстави, які наведені в клопотанні слідчого, якими обґрунтується необхідність обрання міри запобіжного заходу у вигляді застави відносно ОСОБА_3, носять імовірний характер, не підтверджується досліджуваними в судовому засіданні доказами.

Оскільки слідчим та прокурором не було доведено наявність ризиків передбачених ст. 177 КПК України та викладені в клопотанні слідчого обставини не дають підстав для застосування до підозрюваного запобіжного заходу у вигляді застави, проте, свідчать про наявність ризиків, які дають достатні підстави вважати, що підозрюваний може порушити покладені на нього законом процесуальні обовязки та перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

У звязку з цим вважаю за необхідне застосувати до підозрюваного запобіжний захід у вигляді особистого зобовязання.

Керуючись ст. ст. 132, 176-181, 186, 193, 194, 196, 197, 205 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Відмовити у задоволенні клопотання слідчого про обрання відносно ОСОБА_3 запобіжного заходу у вигляді застави.

Застосувати до ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, запобіжний захід у вигляді особистого зобовязання.

Покласти на підозрюваного наступні, передбачені ч.5 ст.194 КПК України, обовязки:

- прибувати до слідчого слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів в Одеській області, прокурора та суду за першою вимогою;

- не відлучатися з міста ОСОБА_1 без дозволу слідчого, прокурора або суду.

Повідомити підозрюваному письмово під розпис про покладені на нього обовязки та розяснити, що в разі їх невиконання до нього може бути застосований більш жорсткий запобіжний захід і на нього може бути накладено грошове стягнення в розмірі від 0,25 розміру мінімальної заробітної плати до 2 розмірів мінімальної заробітної плати.

Ухвала слідчого судді про застосування запобіжного заходу підлягає негайному виконанню після її оголошення.

Апеляційна скарга, на ухвалу слідчого судді, може бути подана протягом пяти днів з дня її оголошення.

Подання апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді зупиняє набрання нею законної сили, але не зупиняє її виконання.

Слідчий суддя: Іванов В.В.

25.11.2013