Ухвала суду № 34452159, 16.10.2013, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 826/8846/13-а Головуючий у 1-й інстанції: Келеберда В.І. Суддя-доповідач: Саприкіна І.В.

У Х В А Л А

Іменем України

16 жовтня 2013 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді: Саприкіної І.В.,

суддів: Безименної Н.В., Ісаєнко Ю.А.,

при секретарі: Погорілій К.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 05.07.2013 року по справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Т.Р. Комьюнікейшн» до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження та зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А :

ТОВ «Т.Р. Комьюнікейшн» звернулися до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження від 19.03.2013 року № 56-ЦД-В щодо відмови в зупиненні обігу акцій; зобов'язання зупинити обіг акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій емітента від 27.04.1998 року № 201/10/1/98.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 29.08.2013 року позовні вимоги задоволено.

Не погоджуючись з таким судовим рішенням, Центральний територіальний департамент Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку подали апеляційну скаргу, в якій просять скасувати незаконну, на їх думку, постанову суду першої інстанції та постановити нову про відмову в задоволенні позову в повному обсязі. При цьому апелянт посилається на незаконність, необґрунтованість та необ'єктивність оскаржуваного рішення, неповне з'ясування всіх обставин, що мають значення для вирішення справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є підставою для скасування оскаржуваної постанови.

Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали справи, колегія суддів знаходить, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Суд першої інстанції прийшов до висновку про наявність правових підстав для задоволення позову. Апеляційна інстанція повністю підтримує таку правову позицію з огляду на слідуюче.

Як вбачається з матеріалів справи, 29.11.2012 року позивачем подано заяву про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 201/10/1/98 від 27.04.1998 року, до заяви додано нотаріально звірену копію статуту товариства, копію свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн», копію протоколу №1 зборів учасників, копію оголошення про зміну організаційно-правової форми та перереєстрацію в ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн», оригінал свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій 201/10/1/98 від 27.04.1998 року.

09.01.2013 року позивачем повторно подано заяву про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 201/10/1/98 від 27.04.1998 року.

За результатом розгляду заяви про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 201/10/1/98 від 27.04.1998 року прийнято спірне розпорядження від 17.03.2013 року № 56-ЦД-В, яким відмовлено ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» в зупинені обігу акцій на підставі пп. «а» п. 8 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 №222 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 за №180/3473.

Оскаржуване розпорядження вмотивовано тим, що:

ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» порушено вимоги ч. 2 п. 1 розділу 6 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (товариством протягом 6 місяців з дня опублікування цього Закону не подано до реєстру вального органу пакет документів на визначення форми існування акцій);

відсутнє рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» про призначення комісії, що не відповідає вимогам пп. «б» п. 1.1 глави 1 Розділу ІІІ Порядку;

довідка ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» № 1/022013 не відповідає вимогам пп. «б» п. 1.1 глави ІІІ Порядку, а саме розділи: «Загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів» не зазначена дата проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» н яких прийнято рішення про реорганізацію товариства та призначення комісії; розділ «Розміщення раніше випущених в обіг цінних паперів» не вірно зазначені відомості щодо форми існування цінних паперів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн», а також не зазначено відомості щодо результатів розміщення цінних паперів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» та відомості щодо випуску інших цінних паперів, окрім акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн»; розділ «Порядок та умови обміну акцій у статутному капіталі акціонерного товариства, що реорганізовується на частки у статутному капіталі товариства, що створюється внаслідок реорганізації» не відповідає вимогам п. 7 розділу І Порядку; розділ «Відомості щодо реорганізації товариства» зазначений розмір статутного фонду ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн» не дорівнює розміру статутного капіталу товариств, що прийняло рішення про реорганізацію, що не відповідає вимогам п. 6 розділу І Порядку;

довідка ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» №1/022013 не засвідчена підписом голови та секретаря загальних зборів акціонерів товариства від 18.10.2000 та печаткою ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн»;

відсутня довідка, засвідчена підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі) або депозитарію з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» (при бездокументарній формі), що є порушенням вимог пп. «в» п. 1.1. глави 1 розділу ІІІ Порядку;

відсутня копія опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн», на яких прийнято рішення про реорганізацію товариства, що є порушенням вимог пп. «г» п. 1.1 глави 1 розділу ІІІ Порядку;

відсутня довідка, яка свідчить про персональне повідомлення усіх акціонерів товариства про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про реорганізацію ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» що не відповідає вимогам пп «г» п. 1.1 глави 1 розділу ІІІ Порядку.

За п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» одним з основних завдань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку є здійснення державного регулювання та контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних на території України, а також у сфері спільного інвестування.

Зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюються уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів (далі - реєструвальний орган) відповідно до Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 «Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій» (чинного на час прийняття спірного розпорядження)

Підпунктом 3.1 п.1 ч.3 розділу ІІІ Порядку встановлено порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства.

Згідно п. 3.2 ч. 3 розділу ІІІ Порядку уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій (додаток 7) протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у п. 3.1 цього розділу.

В свою чергу, заява про скасування реєстрації випуску акцій з доданими документами отримана відповідачем 11.01.2013 року, розпорядження про відмову у зупиненні обігу акцій прийнято 19.03.2013 року.

Отже, судова колегія погоджується з доводами суду першої інстанції, що спірне розпорядження винесено з порушенням вимог п. 3.2 р. III Порядку, оскільки прийняте з порушенням п'ятнадцятиденного строку, встановленого законодавством для видання розпорядження, з дати надходження до відповідача пакету документів.

З матеріалів справи також слідує, що ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» було здійснено та зареєстровано Управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м. Києві та Київській області (свідоцтво про реєстрацію випуску акцій 201/10/1/98 від 27.04.1998 року) випуск простих іменних акцій у документарній формі номінальною вартістю 62,50 грн. кількістю 300 штук на суму 18 709 грн.

Протоколом від 18.10.2000 року № 1 загальних зборів засновників прийнято рішення про зміну організаційно-правової форми товариства з закритого акціонерного товариства на товариство з обмеженою відповідальністю «Т.Р. Комюнікейшн», акції перетворено на частки в статутному капіталі ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн». Про прийняте рішення опубліковано оголошення в газеті «Голос України» від 26.10.2000 року № 196 (2443).

Вказаний випуск акцій при реорганізації товариства в 2000 році скасований не був.

07.11.2000 року Печерською РДА м. Києва зареєстровано ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн», про що видно відповідне свідоцтво.

Отже, на час виникнення спірних правовідносин, державна реєстрація ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» скасована, товариство виключено з державного реєстру, ТОВ «Т.Р. Комюнікейшн» є правонаступником ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн», проте випуск акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» протягом 13 років не скасована.

Наведене вище дає підстави судовій колегії прийти до однозначного висновку, що на час прийняття рішення про реорганізацію та на час припинення ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» було чинним рішення відповідача N 222 від 30.12.98 року з відповідними змінами, тому правильним є висновок суду першої інстанції, що саме даний правовий акт повинен застосовуватись при зупиненні обігу та скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн». При цьому рішення відповідача від 14.07.2005 року № 398 набуло чинності після прийняття рішення про реорганізацію та після припинення ЗАТ "Т.Р. Комюнікейшн", тому норми вказаного рішення не повинні застосовуватись до спірних відносин.

Відповідно до п. 1, 2, 3 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням відповідача від 30.12.98 року № 222 (в редакції на час припинення ЗАТ «АФ «Київська аудиторська група»), у разі ліквідації акціонерного товариства на підставі рішення вищого органу товариства, суду або арбітражного суду здійснюється скасування реєстрації випусків акцій. Протягом трьох робочих днів після прийняття рішення про ліквідацію акціонерного товариства емітент повинен надати до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку рішення про ліквідацію акціонерного товариства та довідку про реєстроутримувача або депозитарія, який обслуговує цінні папери цього емітента. Після надходження зазначених у пункті 2 цього Порядку документів начальник управління корпоративних фінансів (згідно з повноваженнями, встановленими Комісією) видає розпорядження про зупинення обігу цінних паперів цього емітента.

Згідно з п. 11, 12, 13, 14 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням відповідача від 30.12.98 року № 222 (в редакції на час припинення ЗАТ «АФ «Київська аудиторська група»), для скасування реєстрації випусків акцій ліквідаційна комісія подає до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку певний пакет документів.

Зазначені в п. 11 цього Порядку документи подаються ліквідаційною комісією до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протягом п'яти робочих днів з моменту затвердження ліквідаційного балансу або протягом п'яти робочих днів з моменту складання акта ліквідаційної комісії у випадку, коли арбітражний суд виніс ухвалу про реорганізацію (ліквідацію) юридичної особи, що звільнилася від боргів у процесі провадження у справі про банкрутство. Скасування реєстрації випусків акцій здійснюється уповноваженою особою Комісії (начальником управління корпоративних фінансів або начальником територіального органу згідно з повноваженнями, встановленими рішеннями Комісії) шляхом видання розпорядження про скасування реєстрації випусків цінних паперів - протягом п'яти робочих днів від моменту подання заяви та всіх потрібних документів. На підставі розпорядження про скасування реєстрації випусків акцій вносяться зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до п. 17 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його реорганізації, здійснюється відповідно до вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 року № 221, якщо серед правонаступників товариства є хоча б одне акціонерне товариство. Якщо жоден із правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, не є акціонерним товариством, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення.

Правовий аналіз зазначених вище правових норм свідчить, що емітент має подати відповідачу рішення про ліквідацію акціонерного товариства та довідку про реєстроутримувача на підставі яких видається розпорядження про зупинення обігу акцій. Скасування реєстрації випуску акцій здійснюється відповідачем відповідно до вимог п. 13 - 16 вказаного Порядку, оскільки правонаступником ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» є не акціонерне товариство, а товариство з обмеженою відповідальністю, при цьому п. 13 - 16 в Положенні про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженому рішенням Комісії від 30.12.98 року № 221, взагалі відсутні.

Таким чином, апеляційна інстанція повністю погоджується з позицією суду першої інстанції відповідач відмовив у зупиненні обігу акцій на підставі правових норм рішення відповідача від 14.07.2005 року № 398, яке не може застосовуватись до спірних відносин сторін, оскільки не було чинним на час прийняття рішення про реорганізацію та на час припинення ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн». При цьому, норми Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням відповідача від 30.12.98 року № 222 (в редакції, чинній на час припинення ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн») не містять підстав, на які посилається відповідач у спірному рішенні про відмову у зупиненні обігу акцій.

Крім того, Окружним адміністративним судом м. Києва правомірно зауважено, що відповідно до п. 1, 2 рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.05.2005 року № 240 «Про передачу повноважень територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо скасування реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) у зв'язку з їх ліквідацією» територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вирішено на постійній основі здійснювати дії щодо виявлення акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України у зв'язку з їх ліквідацією, але не здійснили скасування зареєстрованих випусків акцій відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року № 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 року за № 180/3473. У разі виявлення такого акціонерного товариства уповноваженій особі територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вирішено складати відповідний акт, у якому зазначити найменування та вид акціонерного товариства, код за ЄДРПОУ (ідентифікаційний код юридичної особи), місцезнаходження, розмір статутного фонду, кількість акцій за типами та категоріями, номінальну вартість акцій, номер свідоцтва про випуск акцій, дату реєстрації випуску акцій. Надано територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку повноваження щодо скасування реєстрації випусків акцій зазначених товариств шляхом надання розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій протягом п'яти робочих днів від дати складання акта щодо виявлення кожного акціонерного товариства, яке виключено з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), але не виконало вимог Порядку.

Отже, відповідач наділений повноваженнями у разі виявлення на ринку цінних паперів товариства, яке було виключено з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб та реєстрація випуску акцій якого не була скасована, складати про це акти, і в п'ятиденний строк після цього скасувати реєстрацію випуску акцій такого товариства.

ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» ліквідовано з жовтня 2000 року, проте станом на час вирішення спору, реєстрація випуску акцій ЗАТ «Т.Р. Комюнікейшн» не скасована, відповідачем та його структурними підрозділами вказані у наведених правових нормах дії не вчинені, що свідчить про протиправну бездіяльність останнього щодо виконання вимог вже згаданого вище рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.05.2005 року № 240 та є підставами для задоволення позову щодо зобов'язання зупинити обіг акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій емітента від 27.04.1998 року № 201/10/1/98.

За ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Ч. 2 ст. 71 КАСУ в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладає на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Всупереч наведеним вимогам апелянт, як суб'єкт владних повноважень, не надав суду апеляційної інстанції достатніх беззаперечних доказів в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і не довів правомірності винесення ним спірного розпорядження, що свідчить про правомірність доводів Окружного адміністративного суду м. Києва з приводу наявності правових підстав для задоволення позову.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про необхідність залишення постанови суду першої інстанції без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 196, 198, 200, 205 та 206 КАС України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 05.07.2013 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подачі касаційної скарги до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя:

Судді:

Головуючий суддя Саприкіна І.В.

Судді: Безименна Н.В.

Ісаєнко Ю.А.