Постанова № 34387059, 28.10.2013, Апеляційний суд Харківської області

АПЕЛЛЯЦИОНЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ

___________

Дело № 2025/2951/2012 Председательствующий 1 инстанции: А.Г.Попов

Производство: 11/790/1259/13 Докладчик: Самсонова В.Г.

Категория: ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 263,

ч.1,2 ст. 309, ч. 2 ст. 307 УК Украины

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

22 октября 2013 года г. Харьков

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего - судьи Самсоновой В.Г.,

судей - Емца А.П., Мозгового А.Д.

с участием прокурора - Золочевского С.А.,

осужденного -ОСОБА_1

адвоката - ОСОБА_2

рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Харькове уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в суде первой инстанции, осужденного ОСОБА_1 на приговор Лозовского горрайонного суда Харьковской области от 02.11.2012 года в отношении ОСОБА_1, -

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда,

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Лозовая Харьковской области, гражданин Украины, украинец, со средним образованием, холостой, не работающий, не военнообязанный, проживающий по адресу: АДРЕСА_1, ранее в силу ст. 89 УК Украины не судимого,

Признан виновным и осужден:

- по ч. 2 ст. 185 УК Украины к 2 годам лишения свободы,

- по ч. 2 ст. 186 УК Украины к 5 годам лишения свободы,

- по ч. 1 ст. 263 УК Украины к 3 годам лишения свободы,

- по ч. 1 ст. 309 УК Украины к 1 году лишения свободы,

- по ч. 2 ст. 309 УК Украины к 3 годам лишения свободы,

- по ч. 2 ст. 307 УК Украины к 6 годам лишения свободы с конфискацией всего лично принадлежащего ему имущества.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК Украины, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно определено к отбытию осужденному ОСОБА_1 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.

Мера пресечения осужденному ОСОБА_1 оставлена - в виде заключения под стражей, до вступления приговора в законную силу.

Согласно приговора суда, ОСОБА_1, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотических средств, в октябре 2006 года возле гаражей, расположенных вблизи железнодорожных путей, напротив микрорайона № 3 в г. Лозовая Харьковской области, сорвал, то есть незаконно приобрел кусты зеленого растения, а именно конопли, которые перенес по своему месту жительства, расположенного по адресу: АДРЕСА_1, где высушив и измельчив листья растения, незаконно хранил его для личного употребления без цели сбыта.

06.01.2007 года работники милиции, находясь по адресу: АДРЕСА_1, у ОСОБА_1 обнаружили и изъяли бумажный сверток, в котором находилось измельченное вещество зеленого цвета растительного происхождения весом 8,3958 грамм, которое согласно заключения химической экспертизы № 172 от 26.01.2007 года является особо опасным наркотическим средством -каннабис (марихуана высушенная), весом сухого остатка 7,5714 грамм.

Кроме того, ОСОБА_1 в ноябре 2006 года, находясь в посадке, расположенной возле железнодорожных путей напротив микрорайона № 5 в г. Лозовая Харьковской области, нашел, т.е. незаконно приобрел патроны к автомату Калашникова, в количестве 13 штук, которые находились в металлическом корпусе ручного фонаря, после чего, действуя с умыслом, направленным на незаконное приобретение и хранение боеприпасов, перенес фонарь с патронами по своему месту жительства в АДРЕСА_1, где хранил их без предусмотренного законом разрешения.

06.01.2007 года работники милиции в указанной квартире обнаружили и изъяли патроны в количестве 13 штук к автомату Калашникова, которые он хранил без предусмотренного законом разрешения. Согласно баллистической экспертизы № 23 от 20.01.2007 года, изъятые патроны являются боеприпасами -боевыми промежуточными патронами 5,45х39 АК калибра 5,45 мм производства СССР 1982 года изготовления, предназначенными и пригодными для стрельбы из автоматического оружия калибра 5,45 мм системы Калашникова и другого оружия того же калибра.

Кроме того, 29.12.2006 года около 20.30 часов ОСОБА_1, умысел на открытое похищение чужого имущества, находясь в кафе «Зодиак», расположенном в г. Лозовая Харьковской области, будучи в состоянии алкогольного опьянения, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего ОСОБА_3, нанес ему удар рукой в лицо и не менее двух ударов по туловищу, причинив физическую боль, а затем вырвал с руки мобильный телефон «MOTOROLA Е-1» стоимостью 800 грн., с картой оператора мобильной связи « Лайф» стоимостью 35 грн., причинив материальный ущерб на общую сумму 835 грн.

После открытого похищения имущества ОСОБА_3, ОСОБА_1 с места происшествия скрылся и распорядился похищенным по своему усмотрению

Кроме того, 01.01.2007 года ОСОБА_1, имея умысел на тайное похищение чужого имущества, находясь в квартире НОМЕР_1, принадлежащей ОСОБА_4, расположенной АДРЕСА_5, воспользовавшись отсутствием ОСОБА_4, тайно похитил принадлежащий ему телевизор «RAINFORD» стоимостью 620 грн, причинив ущерб на указанную сумму.

После совершения преступления ОСОБА_1 с места происшествия скрылся, похищенным распорядился по своему усмотрению.

Кроме того, ОСОБА_1, повторно, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотических средств, 10.01.2007 года около 7.30 часов, находясь возле подземного перехода, расположенного возле микрорайона № 5 в г. Лозовая Харьковской области, нашел, т.е. незаконно приобрел, полимерный прозрачный пакет, в котором находилось измельченное вещество растительного происхождения - марихуана. Найденный пакет с наркотическим веществом ОСОБА_1 положил себе в карман для дальнейшего хранения и употребления без цели сбыта.

10.01.2007 года работники милиции, находясь по адресу: АДРЕСА_6, при личном досмотре ОСОБА_1, в левом кармане куртки и под спортивной шапкой обнаружили и изъяли измельченное вещество зеленого цвета растительного происхождения общим весом сухого остатка 10,8909 грамм, являющимся особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана высушенная).

Кроме того, ОСОБА_1, повторно, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, 10.01.2007 года около 8.00 часов, находясь по адресу: АДРЕСА_7, безвозмездно сбыл ОСОБА_5 измельченное вещество зеленого цвета растительного происхождения - каннабис.

10.01.2007 года около 9.00 часов работники милиции, находясь по адресу: АДРЕСА_6 у ОСОБА_5 обнаружили и изъяли спичечный коробок, в котором находилось измельченное вещество зеленого цвета растительного происхождения, которое согласно заключения химической экспертизы № 163 от 24.01.2007 года, является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана высушенная), весом сухого остатка 0,7973 грамм.

В совей апелляции прокурор просит приговор суда изменить, выключить из резолютивной части дополнительное наказание в виде конфискации имущества, назначенное по ч. 2 ст. 307 УК Украины. В обоснование своей апелляции прокурор указывает, что судом при назначении наказания по ч. 2 ст. 307 УК Украины, которое не является корыстным, в нарушение требований ч. 2 ст. 59 УК Украины назначено дополнительное наказание в виде конфискации имущества.

Осужденный в своей апелляционной жалобе просит приговор суда отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение. В обоснование своей апелляции указывает, что судом было безосновательно отказано в его ходатайства о вызове в судебное заседание свидетелей ОСОБА_6, ОСОБА_5 Кроме того, его защиту осуществлял адвокат не имеющий на это права. Таким образом, было нарушено его право на защиту.

ОСОБА_1 считает, что дело рассмотрено односторонне, неполно, что помешало суду постановить законный и обоснованный приговор.

На апелляцию осужденного прокурором поданы возражения.

Заслушав докладчика, обсудив доводы апелляции, проверив материалы дела, выслушав апеллянтов, подержавших свои апелляции, защитника осужденного ОСОБА_1 адвоката ОСОБА_2, коллегия судей считает приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, защиту осужденного ОСОБА_1 как в ходе досудебного, так и судебного следствия осуществлял адвокат ОСОБА_7 по соглашению от 7.04.2012 года ( Т.2 л.д. 112,113)

Вместе с тем, ОСОБА_7, являясь в 2007 году начальником Лозовского ГРО УМВД Украины в Харьковской области, по каждому эпизоду обвинения ОСОБА_1 принимал решения как начальник дознания ( Т.1 л.д. 3,6,31,32,33,54,55,75,76,106,112, 121,142,154, 155) по рапортам оперуполномоченных Лозовского ГРО УВМД Украины в Харьковской области, заявлениям и объяснениям ОСОБА_1

Согласно ст. 101 УПК Украины органами дознания является милиция, в том числе в лице его руководителя, на которого законом возложена обязанность проводить уголовно- процессуальную и иную деятельность в связи с имеющейся у них информацией о возможном совершении преступления.

В соответствии с требованиями ст. 61 УПК Украины защитником не может быть лицо, которое принимало участие как дознаватель по данному делу.

Однако, адвокат ОСОБА_7 не был отстранен от участия в данном деле в порядке, предусмотренном ст. 61 УПК Украины.

При таких обстоятельствах приговор суда нельзя признать законным в связи с нарушением права ОСОБА_1 на защиту.

Учитывая изложенное, приговор суда подлежит отмене, а дело направлению на дополнительное расследование.

При этом, в ходе дополнительного расследования, нового судебного рассмотрения, должны быть проверены и иные доводы, изложенные в апелляции, которым необходимо дать надлежащую правовую оценку.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 362, 365, 366 УПК Украины, коллегия судей,

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляции прокурора и осужденного удовлетворить частично.

Приговор Лозовского горрайонного суда Харьковской области от 2 ноября 2012 года в отношении ОСОБА_1 отменить, а дело направить на дополнительное расследование Лозовскому межрайонному прокурору.

Председательствующий:

Судьи: