Рішення № 34051611, 03.10.2013, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

03.10.2013 Справа № 905/3351/13

Господарський суд Донецької області у складі колегії суддів: головуючого судді Бокової Ю.В., судді Демідової П.В., судді Риженко Т.М.

При секретарі судового засідання Д'яковій Ю.Ю.

розглянувши матеріали справи за позовом: Державного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ

до відповідача Державного підприємства «Донецька залізниця», м. Донецьк

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Ітек Транс», м. Київ

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Пром-Газ-Інвест», м. Київ

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія Інтеграл», м. Львів

про: стягнення заборгованості в сумі 161766,85 грн.

за участю представників:

від позивача: не з'явився

від відповідача: Семичук Н.В. - за довір. від 11.03.2013 р. № Н-01/589

від третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Ітек Транс»: не з'явився

від третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Пром-Газ-Інвест»: не з'явився

від третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Інтеграл»: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Позивач, Державне підприємство матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Державного підприємства «Донецька залізниця», м. Донецьк про стягнення заборгованості в сумі 161766,85 грн.

В обґрунтування позову позивач посилається на договір від 30.12.2009 р. № ЦХП - 10210, додаткову угоду № 1 від 14.01.2010 р., додаткову угоду № 4 від 01.02.2010 р., додаткову угоду № 5 від 28.12.2010 р., специфікацію до договору № 5, 8, 12, акти приймання-передачі дизельного палива, рахунки-фактури, сповіщення, наказ від 30.04.2004 р. № 329-Ц про затвердження Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», правовстановлюючі документи тощо.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.06.2013 р. на підставі ст. 27 Господарського процесуального кодексу України було залучено в якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю «Ітек Транс», Товариство з обмеженою відповідальністю «Пром-Газ-Інвест» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія Інтеграл».

Позивач в судових засіданнях наполягав на задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Відповідач проти задоволення позову заперечив, зазначив, що провів розрахунки на 161 766,85 грн. менше, в зв'язку з тим, що позивачем фактично поставлено дизельного палива на меншу суму, ніж вказано в рахунках-фактурах. У виставлених відповідачу рахунках-фактурах сума не відповідає фактичній наявності дизельного палива, яке було прийняте відповідачем. Вважає, що виконав свої грошові зобов'язання належним чином, провівши розрахунки за фактично поставлене дизельне паливо. Також зазначив, що провів приймання дизельного палива з дотриманням вимог Інструкції «Про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти та нафтопродуктів та підприємствах та організаціях України», від 20.05.2008 р. № 281/171/578/155.

Треті особи без самостійних вимог на предмет спору до жодного судового засідання не з'являлись, письмових пояснень по суті спору не надали.

Протягом розгляду справи сторони надавали пояснення по суті спору, якими висловлювали свою правову позицію.

Вислухавши у судовому засіданні представника позивача, дослідивши матеріали справи та оцінивши надані суду докази в порядку ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до ст. 67 Господарського кодексу України, відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів; підприємства вільні у виборі предмета договору, визначенні зобов'язань, інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України.

Згідно зі ст. ст. 11, 629 Цивільного кодексу України договір є однією з підстав виникнення зобов'язань та є обов'язковим для виконання сторонами.

30.12.2009 р. між Державним підприємством матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач» (Постачальник) та Державним підприємством «Донецька залізниця» (Покупець) укладено договір № ЦХП - 10210, відповідно до умов якого Постачальник зобов'язується поставити, а Покупець прийняти та оплатити нафтопродукти найменування, марка, ціна і кількість яких вказана в специфікаціях, які є невід'ємними частинами договору.

Ціна товару та загальна сума договору узгоджена сторонами в розділі 2 Договору.

Розділом 3 Договору сторони узгодили умови та терміни поставки товару. Згідно п. 3.5 Договору поставка товару підтверджується сторонами шляхом підписання акту прийому-передачі, який Покупець повинен підписати та повернути Постачальнику протягом 5 робочих днів після його отримання.

Кількість товару узгоджена сторонами в розділі 4 Договору.

Так, відповідно до п. 4.2 Договору в редакції додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6, прийом товару за кількістю, який поставлено в залізничній цистерні, автоцистерні або автотранспортом здійснюється покупцем (вантажоотримувачем) у порядку, передбаченому Інструкцією «Про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти та нафтопродуктів на підприємствах та організаціях України», від 20.05.2008 р. № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) із складанням «Акту приймання нафтопродуктів за кількістю» за формою № 5-НП (Додаток № 1 до Інструкції).

Відповідно до п. 4.5 Договору в редакції додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6, у випадку, коли виявлено нестачу товару, яка перевищує норми природних втрат та границі відносної похибки вимірювань, яка застосовується в разі нерівноцінних методів вимірювання, покупець направляє телеграму постачальнику та вантажовідправнику. В подальшому копії телеграм прикладаються до претензійних матеріалів.

Якість товару узгоджена сторонами в розділі 5 Договору.

Умови розрахунку визначені сторонами розділом 6 Договору. Так, згідно п. 6.1. Договору, для проведення розрахунків Постачальник надає Покупцю рахунок-фактуру, податкову накладну та сповіщення «авізо» на товар, який було поставлено Покупцю. Покупець протягом 2 днів з дати отримання вищезазначених документів, здійснює розрахунки за поставлений Постачальником товар шляхом акцепту сповіщення (п.6.2 Договору).

Пунктом 11.4 передбачено, що Договір вступає в дію з 01 січня 2010 р. і діє до 31.05.2014 р. в частині поставки товару, а в частині оплати - до повного її виконання.

З огляду на матеріали справи та пояснення представників обох сторін, суд дійшов висновку, що у спірний період сторони перебували у договірних відносинах.

Специфікацією № 5, 8, 12 до Договору узгоджена ціна, кількість та умови постачання нафтопродуктів на травень 2012 р., серпень та грудень 2011 р. відповідно.

Згідно зі ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст.ст. 526, 527 Цивільного кодексу України боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок та зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, цього Кодексу та інших актів цивільного законодавства.

Підпунктом 5.2.2. пункту 5.2. Інструкції визначено, що маса нафти і нафтопродуктів визначається вантажоодержувачем у кожній цистерні.

Підпунктом 5.2.5. пункту 5.2 Інструкції передбачено, що приймання нафтопродуктів за кількістю проводиться на підприємстві-вантажоодержувача комісійно, склад комісії визначається наказом керівника підприємства - вантажоодержувача.

Підпунктом 5.2.6. пункту 5.2. Інструкції визначено, що результати комісійного приймання нафти або нафтопродуктів оформлюються актом приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою № 5-НП, який складається одразу після приймання вантажу та затверджується керівником підприємства не пізніше наступного дня після його складання. Акт приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою № 5-НП є підставою для оприбуткування нафти і нафтопродуктів у складському обліку та відображення на відповідних рахунках бухгалтерського обліку.

У серпні, грудні 2011 р. та травні 2012 р. позивач поставив відповідачу товар (нафтопродукти) на загальну суму 22298455,37 грн., що підтверджено матеріалами справи, у тому числі залізничними накладними, актами приймання-передачі дизельного палива № 84 від 08.08.2011 р., № 130 від 31.12.2011 р., № 22 від 20.05.2012 р., наявними в матеріалах справи, які підписані сторонами з зауваженнями щодо кількості отриманого товару.

На виконання умов Договору, позивач виставив відповідачу рахунки-фактури, сповіщення на загальну суму 22298455,37 грн.

Відповідач здійснив розрахунки за поставлений товар шляхом часткового акцептування сповіщень на загальну суму 22 136 688,52 грн.

На підставі наведеного, враховуючи несплату відповідачем суми в розмірі 161766,85 грн. за дизельне паливо за накладними від 06.08.2011 р. № ТОП 11-1429, від 27.12.2011 р. № ТОП 11-2127, від 07.05.2012 р. № ТОП 12-396, від 17.05.2012 р. № ТОП 12-419, позивач звернувся до суду та просить стягнути з відповідача заборгованість у вказаній сумі.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши норми чинного законодавства, дійшов наступних висновків.

Статтею 669 Цивільного кодексу України визначено, що продавець повинен передати покупцеві товар, кількість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу.

27.12.2011р. зі станції Ковель Львівської залізниці відправником ТОВ «Пром-Газ-Інвест» за залізничною накладною № 37092368 була відправлена на станцію Дебальцево-Сортувальне Донецької залізниці цистерна № 72063910. На станцію Дебальцеве-Сортувальне цистерна надійшла 30.12.2011р., про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графі 51 "календарний штемпель прибуття вантажу"). Вантаж надійшов на станцію призначення у непошкодженій цистерні з непошкодженими ЗЛУ без ознак втрати вантажу, та був виданий відповідачу 31.12.2011р., про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної №37092368.

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 72063910. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 31.12.2011р. № 175/ТЧ-ЇО призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Члені комісії є кваліфікованими, що підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 170/ТЧ-10 від 03.02.2011р., копія розпорядження № 175/ТЧ-10 від 31.12.2011р., копії сертифікатів на Шаповалову Л.А., Логачеву А.І., Радченко Т.В. додаються).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива на паливному складі локомотивного депо Дебальцево-Сортувальне (структурний підрозділ відповідача) за кількістю 31.12.2011р. о 7 год. 30 хв. Комісією була виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю. Розбіжність становила - 1462 кг., а з урахування природної втрати та похибки - становила 1100 кг. на суму 12204,72грн.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 31.12.2011р. о 8г. 30 хв., про що вказано в п.10 Акту № 130 від 31.12.2011р.

На виконання п. 5.2.8. Інструкції, телеграмою № 49/1/0015 від 31.12.2011р. та від 31.12.2011 р. № 727 були викликані представник вантажовідправника - ТОВ «Пром-Газ-Інвест» та позивача для участі в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, ані вантажовідправник, ані ДП «Укрзалізничпостач» не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 01.01.2012 р. о 17г. 30 хв., про що було вказано в п. 10 Акту приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю № 130 від 31.12.2011р.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 72063910 було складено Акт № 130 від 31.12.2011р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО 11-707 від 27.12.2011р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 72063910, що становило зменшення на 1100 кг.

Таким чином, Акт приймання нафтопродуктів за кількістю № 130 від 31.12.2011р. є належним доказом факту нестачі дизельного палива в кількості 1100 кг. на суму 12204 грн. 72 коп., яка виникла в зв'язку з недоливом дизпалива в цистерну № 72063910.

Таким чином, ствердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 12204,72грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 72063910 спростовується доказами, які є в матеріалах справи, а саме: актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 130 від 31.12.2011р., актом приймання-передачі № ДО11-707 від 27.12.2011р.

Відповідач належним чином, провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72063910 в кількості 47002 кг., акцептувавши сповіщення № 16673 від 27.12.2011р. на суму 521496,59 грн. (47002тон. х 11095,20грн. = 521496,60грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні, та у відповідності з вимогами П. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4 договору.

06.08.2011р. зі станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці вантажовідправником ТОВ «Ітек - Транс» за залізничною накладною № 33809278 була відправлена на станцію Іловайськ Донецької залізниці цистерна № 50392984. На станцію Іловайськ цистерна надійшла 08.08.2011р., про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графа 51 «календарний штемпель прибуття вантажу»).

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 50392984. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень; зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них (№ 442105) відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного палива в цистерні № 50392984 спільно з представником станції Іловайськ Донецької залізниці, застосувавши вагонні тензометричні терези ВВЕТ - 150 , та встановив, що в залізничній накладній № 33809278 зазначена маса вантажу - 57050 кг., після переважування фактична маса вантажу становила - 45330 кг., в наслідок чого станцією встановлена нестача дизельного палива в кількості 11720 кг.

Телеграмами № 452 від 08.08.2011 р., № 0166 від 08.08.2011 р. було повідомлено вантажовідправника - ТОВ «Ітек Транс» та постачальника - ДП «Укрзалізничпостач» про невідповідність фактичної маси вантажу заявленому в залізничній накладній, та викликані представники сторін для двостороннього приймання вантажу по кількості.

Телеграмою № 58 від 08.08.2011р., начальник станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці повідомив, що при складанні перевізних документів на станції Бахмач-Пасажирський помилково була вказана в залізничній накладній № 33809278 невірна вага вантажу -57050 кг., та потрібно рахувати масу вантажу - 47450 кг.

З урахуванням отриманих змін, щодо ваги в перевізних документах, було встановлено нестачу дизельного палива в кількості 2120 кг., з приводу чого було складено комерційний акт від 08.08.2011р. № 253191/22 від 08.08.2011 р., який був виданий вантажоодержувачу станцією Іловайськ Донецької залізниці.

Станція Іловайськ 08.08.2011р. видала вантажоодержувачу - локомотивному депо Іловайськ дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 50392984 разом з комерційним актом, про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33809278, та проставлений штам про складання комерційного акту.

В зв'язку з тим, що при вимірюванні маси вантажу вантажовідправником та вантажоодержувачем (відповідачем) застосовуються нерівноцінні методи вимірювання, тому відповідач, виконуючи вимоги п. 4.2 договору та вимоги п. 5.2.2., 5.1.3. Інструкції провів 08.08.2011р. приймання дизельного палива за кількістю на базі палива локомотивного депо Іловайськ, з метою точного встановлення фактичної маси дизельного палива в цистерні № 50392984.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 08.08.2011р. № 17 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Члені комісії є кваліфікованими, що підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 27/ТЧ-19 від 16.01.2011р., копія розпорядження № 17 від 08.08.2011р., копії сертифікатів на Гребінюк О.А., Давидова В.А, Дейнеку Т.Є, Полєжаєву Т.М., Дем'яненко С.М, Пінжаєву О.В. додаються).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива на паливному складі локомотивного депо Іловайськ - структурний підрозділ відповідача по кількості 08.08.2011р. о 16.00год. Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю дизельного палива.

З урахуванням похибки методів вимірювання та природної втрати дизельного палива, нестача дизельного палива становила - 1711 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 08.08.2011 р. о 16 год 30 хв. 8г. 30 хв., про що вказано в п.10 Акту № 84 від 08.08.2011р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції телеграмою № 0166 № 452 від 08.08.2011р, був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ "Ітек-Транс" та позивача для участи в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 09.08.2011 р. о 18 г. 10 хв.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 50392984 було складено Акт

№ 84 від 08.08.2011 р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 16.08.2011 р. № 4849.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО11-593 від 06.08.2011 р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 50392984, та підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 45739 кг. , що на 1711 кг. менше, ніж вказано позивачем в акті.

Таким чином, ствердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 19226,475грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 50392984 спростовується доказами, які є в матеріалах справи, а саме: актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 84 від 08.08.2011 р. комерційним актом № 253191/22 від 08.08.2011 р., актом приймання-передачі № ДО11-593 від 06.08.2011 р.

Відповідач належним чином, провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 50392984 в кількості 45739 кг., акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011 р. на суму 504551,42 грн. (45739 тон. х 11236,98 грн. = 513968,23 грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4. договору.

06.08.2011р. зі станції Коростень Південно-Західної залізниці вантажовідправником була відправлена цистерна № 79494308 з дизельним паливом, яка надійшла на станцію Красний Лиман Донецької залізниці 10.05.2012р. в справному технічному стані з непошкодженими пломбами (ЗПП) відправника №№ 4797665, 4797760 за залізничною накладною № 33312711. , про що було зроблено станцією відмітка в залізничній накладній (графі 51 «календарний штемпель прибуття вантажу») .

Вантаж надійшов на станцію призначення-у непошкоджений цистерні з непошкодженими ЗПУ без ознак втрати вантажу, та був виданий відповідачу 10.05.2012 р., про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33312711

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 79494308. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції, вантажоодержувач розпорядженням від 10.05.2012р. № 1 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Члені комісії є кваліфікованими, що підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-1 від 10.01.2012 р., копія розпорядження № 1 від 10.05.2012 р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М, Толстікову Т.П, Дзюбу В.П, Іванову К.Б, додаються).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива на паливному складі локомотивного депо Красній Лиман - структурний підрозділ відповідача за кількістю 10.05.2012 р. о 10 год. 00 хв.

Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю. Розбіжність становила - 1052 кг. , а з урахування природної втрати - становила 11044 кг. на суму 12401,78грн.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістю було призупинено 10.05.2012р. о 11год. 00 хв. , про що вказано в п.10 Акту № 21 від 10.05.2012р.

Згідно до вимог л. 5.2.8., телеграмою № 61/1/0010 від 10.05.2012р. був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ «Пром-Газ-Інвест» , та телеграмою № 2142 від 10.05.2012р. був викликаний представник постачальника - «Укрзалізничпостач» для участи в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива по кількості самостійно, завершивши приймання 13.05.2012 р. о 10 год. 00 хв., про що було вказано в п. 10 Акту №21 від 10.05.2012р.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 79494308 було складено Акт № 21 від Ш.05.2012р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 18.05.2012 р. № 01/8-89.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДОІ2-82 від . 07.05.2012р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 79494308, що становило зменшення на 1044 кг.

Акт приймання нафтопродуктів за кількістю № 21 від 10.05.2012р. є належним доказом факту нестачі дизельного палива в кількості 1044 кг. на суму 12401,78 коп., яка виникла в зв'язку з недоливом дизпалива в цистерну № 79494308.

Таким чином, ствердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 12401,78грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 79494308 спростовується доказами, які є в матеріалах справи, а саме: актом приймання нафтопродуктів за кількості № 21 від 10.05.2012р., актом приймання-передачі № ДО12-82 від 07.05.2012р

Відповідач належним чином, провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 7949308 в кількості 107648кг. , акцептувавши сповіщення № 4459 від 07.05.2012р. на суму 1 278 761,36 грн. (107,648 тон х 11879,10 грн. = 1278761 грн. 36 коп.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні , та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4. договору.

17.05.2012 р. зі станції Щорс Південно-Західної залізниці вантажовідправником ТОВ «Компанія Інтеграл» за залізничною накладною № 33434093, була відправлена на станцію Красний Лиман Донецької залізниці цистерна № 72032048, та на станцію Красний Лиман цистерна надійшла 19.05.2012 р., про що було зроблено станцією відмітка залізничній накладній (графа 51 «календарний штемпель прибуття вантажу»).

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції, одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 72032048. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній ;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень; зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них (№ 442105) відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного палива в цистерні № 50392984 спільно з представником станції Красний Лиман Донецької залізниці, та встановив, що в залізничній накладній № 33434093 зазначена маса вантажу - 48377 кг., після проведених замірів фактична маса вантажу становила - 47180 кг., в наслідок чого станцією встановлена нестача дизельного палива в кількості 11970 кг., з приводу чого було складено комерційний акт від 20.05.2012 р. № 257937/69, який був виданий вантажоодержувачу станцією Красний Лиман Донецької залізниці.

Станцією Красний Лиман 20.05.2012 р. було виданий вантажоодержувачу - локомотивному депо Красний Лиман дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72032048 разом з комерційним актом, про що зроблено запис в гр. 53 залізничної накладної № 33434093, та зроблена запис про складання комерційного акту.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 20.05.2012 р. № 2 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Члені комісії є кваліфікованими, що підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-І від 10.01.2012р., копія розпорядження № 2 від 20.05.2012 р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М, Толстікову Т.П,, Полупан О.О., Шалашну І.О. додаються).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива на паливному складі локомотивного депо Красний Лиман - структурний підрозділ відповідача за кількістю 20.05.2012 р. о 08.00 год. Комісією було виявлена розбіжність в кількості дизельного палива між показниками за відвантажувальними документами та фактичною наявністю дизельного палива.

З урахуванням природної втрати дизельного палива, нестача дизельного палива становила -1193 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за кількістю дизельного палива, приймання дизельного палива за кількістюі було призупинено 20.05.2012 р. , про що вказано в п.10 Акту № 22 від 20.05.2012 р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції телеграмою № 61/1/0012 від 20.05.2012 р., № 3589 від 20.05.2012 р. був викликаний представник вантажовідправника - ТОВ „Компанія Інтеграл" та постачальник - «Укрзалізничпостач» для участи в прийманні та складанні акту приймання дизельного палива за кількістю за формою № 5-НП, про що свідчить відмітка про прийняття телеграми відповідачем та журнал для реєстрації прийнятих вихідних службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції добовий строк, вантажовідправник не надіслав на адресу відповідача повідомлення про виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11 Інструкції, відповідач здійснив приймання дизельного палива за кількістю самостійно, завершивши приймання 22.05.2012 р. о 14.00 год.

По факту приймання дизельного палива в цистерні № 72032048 було складено Акт № 22 від 20.05.2012 р. про приймання нафтопродуктів за кількістю за формою 5-НП відповідно до вимог Інструкції. В подальшому на адресу позивача була направлена відповідна претензія від 28.05.2012 р. № 01/8-97.

На виконання п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДО12-90 від 17.05.2012 р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 72032048, та підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 47184 кг., що на 1193 кг менше, ніж вказано позивачем в акті.

Таким чином, ствердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 13991,93грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 72032048 спростовується доказами, які є в матеріалах справи, а саме: актом приймання нафтопродуктів за кількості № 22 від 20.05.2012 р. комерційним актом № 257937/69 від 20.05.2012 р., актом приймання-передачі № ДО12-90 від 17.05.2012 р.

Відповідач належним чином, провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 72032048 в кількості 47184 кг., акцептувавши сповіщення № 4886 від 17.05.2012р. на суму 504551,42 грн. (47,184 тон. х 11728,35 грн. = 553390,47 грн.) вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4. договору.

В даному випадку відповідач виконав свої грошові зобов'язання належним чином, провівши розрахунки за фактично поставлене дизельне паливо, відповідно до вимог п. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4. договору.

Щодо поставки дизельного палива у цистерні № 51239374 слід зазначити наступне.

Зі станції Бахмач-Пасажирський Південно-Західної залізниці, 06.08.2011р. вантажовідправником ТОВ «Ітек - Транс» за залізничною накладною № 33809120 була відправлена на станцію Красний Лиман Донецької залізниці цистерна № 51239374. На станцію Красний Лиман цистерна надійшла 08.08.2011р., про що було зроблено станцією відмітка залізничній накладній (графа 51 «календарний штемпель прибуття вантажу»).

Вантаж надійшов на станцію призначення у непошкоджений цистерні з непошкодженими ЗПУ без ознак втрати вантажу, та був виданий відповідачу 08.08.2011р., про що зроблено запис в графі 53 залізничної накладної № 33809120.

Під час отримання цистерни від станції, відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції одержав супровідні транспортні документи та перевірив технічний стан цистерни № 51239374. За результатами перевірки цистерни було виявлено:

фактично номер та тип цистерни відповідає номеру та типу цистерни, зазначеної у накладній;

технічний стан цистерни задовільний, без механічних ушкоджень;

зливні пристрої справні;

фактична кількість ЗПП та відбитки на них відповідають даним, зазначеним у залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вантажоодержувач розпорядженням від 08.8.2011р. № 1 призначив комісію з приймання дизельного палива за кількістю. Члені комісії є кваліфікованими, що підтверджується сертифікатами ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 180/ТЧ-1 від 19.01.2011р., копія розпорядження № 1 від 08.08.2011р., копії сертифікатів на Пшеничного Р.А, Іванову К.Б, Полупан О.О, Лабунець Г.М, Охрименко Н.М.,Толстікову Т.П., Киркч В.О, Дзюбу В.П, Шалашну І.О, додаються).

Відповідач розпочав приймання дизельного палива за кількістю на паливному складі локомотивного депо Красний Лиман - структурний підрозділ відповідача, 08.08.2011р. о 18.00 год.

Комісією було засвідчено, що вага вантажу - 57050 кг, вказана в графі 24 залізничній накладній №33809120 відповідала фактичній наявності дизельного палива в цистерні.

Суд також зауважує, що в залізничній накладній № 33809120, оригінал якої був оглянутий під час судового засідання, маса вантажу, яка визначена вантажовідправником складає 57050 кг., а не 66300 кг., як зазначає позивач, оскільки в залізничній накладній № 33809120, яка була надана позивачем, міститься виправлення шляхом перекреслення 57050 кг на 66300 кг.

Суд, проаналізувавши оригінал, наданий відповідачем, та копію наданої позивачем залізничної накладної № 33809120 дійшов до висновку, що фактична маса вантажу, яка зазначена у вказаній накладній складає саме 57050 кг.

Комісія не виявила розбіжностей між масою вантажу, вказаною вантажовідправником (ТОВ «Ітек-Транс») в залізничній накладній № 33809120, та фактичною наявністю дизельного палива в цистерні, що було відображено в Акті № 45 від 08.08.2011р. за формою № 5-НП.

У відповідності до вимог п. п. 4.3., 4.4. договору, абз. З п. п. 5.2.7. п. 5.2. Інструкції вантажоодержувач надсилає до вантажовідправника та постачальника акт за формою № 5-НП разом з претензійними матеріалами тільки у випадку, коли виявлена нестача товару.

Відповідач в судових засіданнях зазначив, що не направляв на адресу позивача Акт № 45 від 08.08.2011р. за формою № 5-НП в зв'язку із тим, що нестачі дизельного палива в цистерні № 51239374 не було виявлено.

В зв'язку з вищезазначеним, суд приходить до висновку, що не надіслання на адресу позивача Акта приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю № 45 від 08.08.2011р. не є порушенням умов договору, та вимог Інструкції.

Таким чином, Акт приймання нафтопродуктів за кількістю № 45 від 08.08.2011р. складений з дотриманням вимог Інструкції та є належним доказом факту отримання дизельного палива в кількості 57050 кг на суму 641069 грн. 70 коп.

На виконання вимог п. 3.5. договору, між позивачем та відповідачем був підписаний Акт приймання-передачі № ДОН 1-593 від 06.08.2011р. з розбіжностями за кількістю отриманого дизельного палива в цистерні № 51239374, та підтвердив той факт, що фактично було отримано дизельного палива в кількості - 57050 кг. , що на 9250 кг менше, ніж вказано позивачем в акті.

Таким чином, ствердження позивача про те, що відповідач безпідставно недоплатив суму 103941,95 грн., за поставлене дизельне паливо в цистерні № 51239374 спростовується доказами, які є в матеріалах справи, а саме: даними залізничної накладної № 33809120, актом приймання нафтопродуктів за кількістю № 45 від 08.08.2011р. , актом приймання-передачі № ДОП-593 від 06.08.2011р.

Відповідач належним чином, провів розрахунки з позивачем за фактично отримане дизельне паливо, яке надійшло в цистерні № 51239374 в кількості 57050 кг., акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011 р. на суму 641069,70 грн. (57050 т. х 11236,98 грн. = 641069,70 грн.) - вартості фактично отриманого дизельного палива в цистерні , та у відповідності з вимогами п. 2.6.1. «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», застосування якого передбачено п.6.4. договору.

Твердження позивача стосовно того, що відповідачем не підтверджено повноважень осіб, що приймали участь в прийманні дизельного палива за кількістю (наявність довіреності, наказу про створення комісії, посвідчення представників), спростовуються матеріалами справи, а саме наказами від 03.02.2011 р. № 170/ТЧ-10, від 19.01.2011 р. № 180/ТЧ-1, від 16.01.2011 р. № 27/ТЧ-19, розпорядженнями від 31.12.2011 р. № 175/ТЧ-10, від 08.08.2011 р. № 1, № 17, сертифікатами, доданими відповідачем до матеріалів справи. Нормами п. 5.2.10, 5.2.12 «Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і в організаціях України» визначено виключне коло осіб які повинні мати довіреність на право участі в прийманні нафти та/або нафтопродуктів за кількістю, зміст довіреності та порядок оформлення довіреності.

Так, довіреність на право участі у прийманні нафтопродуктів за кількістю повинен мати представник вантажовідправника, або інша особа, яка уповноважена вантажовідправником прийняти участь у прийманні нафти або нафтопродуктів за кількістю.

Що стосується членів комісії вантажоодержувача, які приймають участь в приманні дизельного палива за кількістю, то згідно до п. п. 5.2.5, 5.2.11 Інструкції вони призначаються тільки наказом керівника підприємства - вантажоодержувача.

Інструкцією не передбачено, що члени комісії, які були призначені вантажоодержувачем на приймання дизельного палива за кількістю, повинні мати довіреність, тому ствердження позивача про те, що члени комісії вантажоодержувача повинні мати довіреність, є помилковим.

Позивач, посилаючись на наказ від 30.04.2004 р. № 329-Ц про затвердження «Порядку розрахунків за поставлені товарно-матеріальні цінності між ДП «Укрзалізничпостач» і залізницями та обліку ведення претензійно-позовної роботи», в свої поясненнях зазначив, що претензія повинна була направлена позивачем у десятиденний строк, проте направлення чи не направлення притензії у десятиденний строк не спростовує факту нестачі дизельного палива під час здійснення спірних поставок.

В зв'язку із тим, що відповідачем не були порушені зобов'язання в частині оплати вартості фактично поставленого дизельного палива, тому як наслідок, відсутня вина в діях відповідача щодо виникнення заборгованості, наявність якої є підставою для відповідальності ( ст. 614 ЦК України ).

Виходячи з викладеного, суд приходить до висновку, що відповідач належним чином, в порядку встановленим діючим законодавством, довів настання обставин, які зумовлюють його право на зменшення вартості партії товару.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 ч. 2 ст. 129 Конституції України, ст. ст. 4-2, 4-3, 33 ГПК України основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

За приписами ст. 43 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Таким чином, позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості у сумі 161766,85 грн. є необґрунтованими, недоведеними та не підлягають задоволенню.

Судові витрати покладаються на відповідача у порядку визначеному статтею 49 Господарського процесуального кодексу України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1, 2, 4-2, 4-3, 33, 34, 38, 43, 49, 82-85 Господарського процесуального Кодексу України, господарський суд

В И Р I Ш И В :

В задоволенні позовних вимог Державного підприємства матеріально-технічного забезпечення залізничного транспорту України «Укрзалізничпостач», м. Київ до Державного підприємства «Донецька залізниця», м. Донецьк про стягнення заборгованості в сумі 161766,85 грн. відмовити.

Рішення може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду в порядку передбаченому розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення підписано 08.10.2013 р.

Головуючий суддя Ю.В. Бокова

Суддя П.В. Демідова

Суддя Т.М. Риженко