Постанова № 33991759, 07.10.2013, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Зінченко О.В.

Суддя-доповідач - Яманко В.Г.

УКРАЇНА

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 жовтня 2013 року справа №805/11342/13-а

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Яманко В. Г., суддів Казначеєва Е. Г., Шальєвої В. А., секретар судового засідання Братченко О. В., за участі представника відповідача Самойленко М. М. за дов., за відсутності позивача, розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 29 серпня 2013 року у справі № 805/11342/13-а (суддя Зінченко О. В.) за позовом підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» до Територіальної державної інспекції з питань праці у Донецькій області про визнання недійсними пунктів 1, 2 припису, -

ВСТАНОВИВ:

2 серпня 2013 року Підприємство з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» (далі - ПІІ ТОВ «Вікторія») звернулося до Донецького окружного адміністративного суду з позовом (арк. спр. 3-6) до Територіальної державної інспекції з питань праці у Донецькій області про: 1) визнання недійсним пункту 1 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення вимог статті 108 КЗпП України; 2) визнання недійсним пункту 2 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення статей 96, 97 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці».

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 29 серпня 2013 року (арк. спр. 197-200) у задоволенні позову ПІІ ТОВ «Вікторія» відмовлено. Відмова в позові обґрунтована судом першої інстанції тим, що умови Регіональної угоди, яка укладена між Донецькою облдержадміністрацією, профспілковими об'єднаннями Донецької області та Донецькою обласною організацією роботодавців, є обов'язковими для встановлення оплати праці на підприємствах, установах та організаціях незалежно від форми власності, та незалежно від того, чи є дане підприємство, установа або організація стороною зазначеної угоди, або ж чи підписувало її або приєднувалося до неї; позивачем доказів того, що наведена вище, у судовому порядку визнана недійсною суду не надано, а судом такої обставини також не встановлено; позивачем не надано суду доказів того, що кухарям та іншим працівникам встановлені розряди, згідно Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників.

Позивач не погодився з судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову про задоволення позову. В апеляційній скарзі визначено, що: 1) норми Генеральної, Регіональної (територіальної) угод не є імперативними в частині оплати праці; 2) обмеження щодо включення доплати, надбавок та інших заохочувальних виплат, встановлюються законодавством тільки до визначення мінімальної заробітної плати, тому приписи пункту 3.12 Колективного договору щодо врахування у місячному заробітку працівника усіх доплат та надбавок не суперечить вимогам діючого законодавства.

У судовому засіданні представники відповідача проти вимог апеляційної скарги заперечували. Позивач надав заяву про здійснення судового розгляду за відсутності представників (арк. спр. 224).

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, встановила наступне.

27 червня 2013 року з 9 год. 00 хв. до 16 год. 00 хв. головним державним інспектором з питань праці Зуєвим В. І. здійснена позапланова перевірка додержання ПІІ ТОВ «Вікторія» законодавства про працю та загальнообов'язкове державне соціальне страхування, результати якої викладені в акті № 05-01-057/0038 (арк. спр. 10-30).

Під час перевірки, серед іншого, встановлені порушення:

1) статей 54, 108 КЗпП України з огляду на те, що згідно з графіком роботи робітників Департаменту їжі та напоїв ПІІ ТОВ «Вікторія» працівник ОСОБА_4 працювала у період з квітня 2012 року по січень 2013 року у 10 зміну для якої визначено час початку роботи з 11 год. 00 хв. та закінчення о 23 год. 00 хв., а в відомостях нарахування заробітної плати та особистого рахунку ОСОБА_4 не встановлено нарахування заробітної плати за роботу у нічний час, при цьому не дотримано вимог стосовно оплати за роботу в нічний час у підвищеному розмірі, встановлюваному Генеральною, галузевою (регіональною) угодами та колективним договором, але не нижче 20 відсотків тарифної ставки (окладу) за кожну годину роботи у нічний час та вимог додатку № 3 Генеральної угоди про регулювання основних принципів і норм реалізації соціально-економічної політики і трудових відносин в Україні на 2010 - 2012 роки про доплату за роботу у нічний час у розмірі 35 відсотків тарифної ставки (окладу) за кожну годину роботи у нічний час; крім того, вказано, що згідно графіку роботи робітників Департаменту їжі та напоїв ТОВ «Вікторія» встановлено багатозмінний режим роботи, а саме десятизмінний, тобто крім нічних годин відсутня доплата за роботу у вечірній час, за додатком № 3 Генеральної угоди про регулювання основних принципів і норм реалізації соціально-економічної політики і трудових відносин в Україні на 2010 - 2012 роки доплата за роботу у вечірній час з 18 год. до 22 год. (при багатозмінному режимі роботи) 20 відсотків годинної тарифної ставки (окладу, посадового окладу) за кожну годину роботи в такий час; в акті зазначено, що згідно графіку роботи робітників Департаменту їжі та напоїв ПІІ ТОВ «Вікторія», крім ОСОБА_4 у 10 зміну також працювали повар ОСОБА_5, кондитер ОСОБА_6 та інші;

2) статей 96, 97 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці» з урахуванням того, що при перевірці виявлено порушення формування посадового окладу ОСОБА_4 - кухаря та старшого кухаря, за висновком посадової особи відповідача тарифна ставка робітника першого розряду, у даному випадку визначена, як основа схеми посадових окладів за кваліфіковану працю, та повинна бути вища за розмір мінімальної заробітної плати визначеної законодавством, а виходячи з Регіональної угоди, яка укладена між Донецькою облдержадміністрацією, профспілковими об'єднаннями Донецької області та Донецькою обласною організацією роботодавців на 2011-2012 роки, посадовий оклад працівника першого розряду, враховуючи мінімальну заробітну плату встановлену з 1 січня 2012 року при мінімальній заробітній платі 1073 грн. повинен становити не менше ніж 1480 грн. 74 коп., з 1 липня 2012 року при мінімальній заробітній платі 1102 грн. - 1520 грн. 76 коп., з 1 жовтня 2012 року - 1542 грн. 84 коп., з 1 грудня 2012 року - 1564 грн. 92 коп., з 1 січня 2013 року - 1582 грн. 86 коп.; встановлення посадових окладів, які мають більш високу кваліфікацію повинно проводитися з урахуванням міжкваліфікаційних коефіцієнтів, в ТОВ «Вікторія» не встановлений розряд кухарю, в той час як згідно Довіднику кваліфікаційних характеристик професій працівників (випуску 65) професії кухаря встановлено розряд з третього на шостий, а використання праці найманих працівників за посадою кухар без розряду не передбачено; крім того, кухар ОСОБА_4 приймалася на посаду кухаря з посадовим окладом, який дорівнював на час приймання мінімальній заробітній платі, а саме 960 грн., що свідчить про триваюче порушення; згідно табелів використання робочого часу Департаменту їжі та напоїв на підприємстві працює 9 старших кухарів, 14 кухарів, 12 мийників посуду, 3 кухонних робітники, 4 кондитера, 1 шеф-кухар, 2 помічника шеф-кухаря, 1 інженер-технолог, 1 технолог, 1 спеціаліст, 1 комірник, 1 інженер, 1 провідний інженер-технолог, 1 бухгалтер, 1 обліковець, яким також не встановлені розряди згідно Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників (випуску 65).

На підставі акту позапланової перевірки № 05-01-057/0038 від 27 червня 2013 року, головним державним інспектором з питань праці Територіальної державної інспекції з питань праці у Донецькій області Зуєвим В. І. видано припис № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року (арк. спр. 8-9), в якому визначено у пункті 1 - нарахувати та виплатити заробітну плату за роботу у вечірній та нічний час за період з квітня 2012 року по січень 2013 року ОСОБА_4 та іншим, чим усунути порушення вимог статті 108 КЗпП України; у пункті 2 - встановити посадові оклади з додержанням диференціації, чим усунути порушення вимог статей 96, 97 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці». Вказані пункти вимоги є спірними. Інші пункти вимоги не приводяться, оскільки в межах даної справи не оскаржуються.

У відповідь на припис позивач направив головному державному інспектору з питань праці відповідь № 491/13 від 18 липня 2013 року (арк. спр. 89), в якому вказав з першого питання, що відповідно до умов Колективного договору до складу встановлюваного збільшеного місячного окладу входять доплати, в тому числі за роботу в нічний час, що не суперечить вимогам статті 108 КЗпП України; з другого питання вказано, що згідно Регіональної угоди у разі відсутності в таблиці найменування окремих професій коефіцієнти співвідношення встановлюється підприємством самостійно.

При розгляді справ про оплату праці осіб, які працюють за трудовим договором, розрізняється регулювання сфери державного регулювання оплати праці та сфери її договірного регулювання. Державне регулювання оплати праці полягає, зокрема, у встановленні розміру мінімальної заробітної плати та інших зазначених у законодавстві норм і гарантій оплати праці працівників підприємств, установ, організацій усіх форм власності, а також умов і розмірів оплати праці керівників підприємств, заснованих на державній, комунальній власності, працівників підприємств, установ та організацій, що фінансуються чи дотуються з бюджету (статті 8, 12 Закону України "Про оплату праці"). За цими межами здійснюється договірне регулювання оплати праці на основі системи угод, що укладаються на державному (генеральна угода), галузевому (галузева угода), регіональному (регіональна угода) та виробничому (колективний договір) рівнях відповідно до Закону України "Про колективні договори і угоди".

Оскільки відповідно до статті 97 КЗпП форми і системи оплати праці, норми праці, розцінки, тарифні ставки, схеми посадових окладів, умови запровадження й розміри надбавок, доплат, премій, винагород та інших заохочувальних, компенсаційних і гарантійних виплат встановлюються підприємствами, установами, організаціями самостійно в колективному договорі, а у випадку, коли його не укладено, - власником або уповноваженим ним органом за погодженням із профспілковим органом, що представляє інтереси більшості працівників, або, за його відсутності, - з іншим органом, уповноваженим на представництво трудовим колективом, з урахуванням загальних положень законодавства про оплату праці.

15 листопада 2007 року розпорядженням Донецького міського голови зареєстрований Колективний договір ПІІ ТОВ «Вікторія» на 2007 - 2010 роки з додатками, реєстраційний номер договору 1409 (далі - Колективний договір) (арк. спр. 31-56).

За частиною 3 статті 9 Закону України "Про колективні договори і угоди" після закінчення строку дії колективного договору, він продовжує діяти до того часу, поки сторони не укладуть новий або не переглянуть чинний, якщо інше не передбачено договором. Пунктом 1.6 Колективного договору передбачено, що його положення вступають в силу з 1 листопада 2007 року і діють до підписання нового колективного договору між сторонами. Позивач зазначив, що у спірному 2012 році та на даний час вказаний Колективний договір є діючим (арк. спр. 215).

Пунктом 3.2 Колективного договору встановлено мінімальний розмір заробітної плати для працівника, який виконує просту і некваліфіковану роботу за місячну норму праці не менш розміру мінімальної заробітної плати, передбачену діючим законодавством України на момент виплати з урахуванням Генеральної, галузевої та Регіональної угоди. За пунктом 3.4 Колективного договору оплата праці здійснюється на підставі погодинної та договірної форми за відпрацьований час та сплачується згідно табелю обліку. У табелі обліку робочого часу відображається фактичний відпрацьований час роботи кожного працівника (відповідальний за тривалість робочого часу - керівник структурного підрозділу).

Відповідно до пунктів 3.5 - 3.8 Колективного договору місячний заробіток працівника встановлюється в залежності від посади, яку він займає, кваліфікації, складності, об'єму виконаної роботи та умов праці; визначення посад здійснюється згідно з Єдиним тарифно-кваліфікаційним довідником робіт та професій; оплата праці здійснюється відповідно до Положення про оплату праці, що діє на підприємстві (додаток № 2 до колективного договору); конкретні розміри посадового окладу фахівця залежно від посади, що займає працівник, кваліфікації (освіти), об'єму покладених на нього обов'язків встановлено у штатному розкладі розробленому на підставі затвердженої схеми посадових окладів фахівців та робітників (додаток № 8 до колективного договору).

При вирішенні спорів про доплату за роботу в нічний час належить виходити з положень статей 54, 108 КЗпП і враховувати, що нічним вважається час із 10-ї години вечора до 6-ї години ранку і робота в такий час має оплачуватись роботодавцем у підвищеному розмірі, встановленому генеральною, галузевою, регіональною угодами або колективним договором, але в будь-якому разі не нижче від 20 відсотків тарифної ставки (окладу) працівника за кожну годину.

Генеральною угодою встановлений фіксований розмір доплати за роботу у нічний час - до 35 відсотків тарифної ставки.

Положенням про оплату праці робітників ПІІ ТОВ «Вікторія» передбачено, що оплата на підприємстві здійснюється по індивідуальній формі та залежить від кваліфікації, професійної майстерності, умови праці, режиму роботи і визначається по кожній осаді і професії штатним розкладом, що затверджується Генеральним директором підприємства. У склад заробітної плати враховані: по фахівцях - посада, кваліфікація і умови праці; по робітниках - професія, кваліфікація (професійна майстерність), шкідливі умови праці (якщо вони присутні), складність і напруженість роботи, що виконується. Вказаним Положенням передбачено доплату за роботу у вечірній час (з 18 до 22 години) у розмірі 20 відсотків годинної тарифної ставки (посадового окладу) за кожну годину роботи в цей час, та доплату за роботу в нічний час (з 22 до 6 години) в розмірі 35 відсотків годинної тарифної ставки (посадового окладу) за кожну годину роботи в цей час.

У відповідності до штатного розкладу посадовий оклад ОСОБА_4, який включає в собі доплати за вечірній та нічний час роботи, станом на 1 травня 2012 року склав 1360 грн., 1 червня 2012 року - 1975 грн., 1 жовтня 2012 року - 1980 грн.

Розрахункова відомість фактично відпрацьованого часу та нарахованої заробітної плати ОСОБА_4 містить наступне (арк. спр. 60):

- за квітень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1094 грн., розрахунковий оклад склав суму 1198 грн. 43 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 104 години) 646 грн. 45 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 56 годин) 417 грн. 71 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 16 годин) 134 грн. 26 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1358 грн.;

- за травень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1094 грн., розрахунковий оклад склав суму 1198 грн. 43 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 97,5 години) 646 грн. 45 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 52,5 годин) 417 грн. 71 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 15 годин) 134 грн. 26 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1360 грн.;

- за червень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1094 грн., розрахунковий оклад склав суму 1198 грн. 43 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 91 година) 646 грн. 45 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 49 годин) 417 грн. 71 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 14 годин) 134 грн. 26 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1975 грн.;

- за липень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1102 грн., розрахунковий оклад склав суму 1207 грн. 19 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 97,5 годин) 651 грн. 18 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 52,5 години) 420 грн. 76 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 15 годин) 135 грн. 25 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1975 грн.;

- за серпень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1102 грн., розрахунковий оклад склав суму 1207 грн. 19 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 45,5 годин) 651 грн. 18 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 24,5 години) 420 грн. 76 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 7 годин) 135 грн. 25 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1975 грн.;

- за вересень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1102 грн., розрахунковий оклад склав суму 1207 грн. 19 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 97,5 годин) 651 грн. 18 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 52,5 години) 420 грн. 76 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 15 годин) 135 грн. 25 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1975 грн.;

- за жовтень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1118 грн., розрахунковий оклад склав суму 1224 грн. 72 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 97,5 годин) 660 грн. 64 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 52,5 години) 426 грн. 87 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 15 годин) 137 грн. 21 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1980 грн.;

- за листопад 2012 року при мінімальній заробітній платі 1118 грн., розрахунковий оклад склав суму 1224 грн. 72 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 91 годину) 660 грн. 64 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 49 годин) 426 грн. 87 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 14 годин) 137 грн. 21 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1980 грн.;

- за грудень 2012 року при мінімальній заробітній платі 1134 грн., розрахунковий оклад склав суму 1242 грн. 25 коп., до якої увійшла оплата денного часу (відпрацьовано 78 годин) 670 грн. 09 коп., оплата вечірнього часу (відпрацьовано 42 години) 432 грн. 98 коп., оплата нічного часу (відпрацьовано 12 годин) 139 грн. 17 коп., фактично нарахований оклад перевищив мінімальний та розрахунковий й склав 1980 грн.

Фактично відпрацьований ОСОБА_4 час підтверджений графіками роботи (арк. спр. 61-90), а фактична виплата заробітної плати після утримання єдиного соціального внеску та податку з доходів фізичних осіб - розрахунковими листками (арк. спр. 91-103).

Відповідно до частини 1 статті 5 Закону України "Про колективні договори і угоди" умови колективних договорів і угод, укладених відповідно до чинного законодавства, є обов'язковими для підприємств, на які вони поширюються, та сторін, які їх уклали, тобто і на роботодавця та робітника. ОСОБА_4 при укладанні з підприємством трудового договору була ознайомлена з Правилами внутрішнього трудового розпорядку, колективним договором, який передбачає умови оплати праці, в тому числі про включення до заробітної плати, в даному випадку окладу, доплати за роботу в вечірній та нічний час, що підтверджує розписка (арк. спр. 218), проте на час укладання трудового договору та в період його виконання сторонами у 2012 році отримувала заробітну плату не оспорюючи її розмір в адміністративному чи судовому порядку.

Під час позапланової перевірки посадова особа Територіальної державної інспекції з питань праці у Донецькій області не встановила невідповідності приписів Колективного договору ПІІ ТОВ «Вікторія» та Положення про оплату праці, як додатку до вказаного договору, вимогам законодавства про працю та Регіональної угоди, яка укладена між Донецькою облдержадміністрацією, профспілковими об'єднаннями Донецької області та Донецькою обласною організацією роботодавців на 2011-2012 роки, про що додатково зазначено позивачем (арк. спр. 215).

Оплата праці ОСОБА_4 здійснювалася на підставі Колективного договору, що відповідачем не заперечувалося, тому відповідач, який не аналізував приписи Колективного договору, позбавлений права посилатися на недотримання позивачем вимог статей 54, 96, 97, 108 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці» та Регіональної угоди. Крім того, розповсюдження висновків вибіркової позапланової перевірки з питання оплати праці ОСОБА_4 на усіх інших працівників ПІІ ТОВ «Вікторія» за відсутності належних та допустимих доказів недотримання позивачем вимог законодавства про працю при оплаті праці інших працівників є неправомірним.

Виходячи з викладеного, апеляційна скарга позивача задовольняється, постанова суду першої інстанції скасовується з прийняттям нової постанови про задоволення позову.

Керуючись статтями 94, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд апеляційної інстанції,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 29 серпня 2013 року задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 29 серпня 2013 року скасувати.

Прийняти нову постанову.

Задовольнити в повному обсязі позов підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» до Територіальної державної інспекції з питань праці у Донецькій області про: 1) визнання недійсним пункту 1 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення вимог статті 108 КЗпП України; 2) визнання недійсним пункту 2 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення статей 96, 97 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці».

Визнати недійсним пункт 1 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення вимог статті 108 КЗпП України.

Визнати недійсним пункт 2 припису № 05-01-057/0038-0033 від 4 липня 2013 року щодо порушення статей 96, 97 КЗпП України, статей 5, 11, 14 Закону України «Про оплату праці».

Стягнути з Державного бюджету України на користь підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Вікторія» судовий збір, сплачений при поданні позову та апеляційної скарги, в сумі 75 грн.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

Постанова складена в повному обсязі та підписана колегією суддів 7 жовтня 2013 року.

Головуючий суддя В.Г.Яманко

Судді Е.Г.Казначеєв

В.А.Шальєва