Рішення № 33881502, 26.09.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"26" вересня 2013 р.Справа № 30/166-10-4664

Позивач: Закрите акціонерне товариство "Одесакондитер",

Закрите акціонерне товариство "Торговий дім "Люксембурзький"

Третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1,

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс",

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Гарант"

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_2,

Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональний реєстротримач",

Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеський Реєстраторський центр "ДЮК"

Про визнання недійсними договорів та зобов'язання вчинити певні дії

За зустрічним позовом:

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс"

Третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Гарант"

Відповідач: Закрите акціонерне товариство "Одесакондитер",

Закрите акціонерне товариство "Торговий дім "Люксембурзький",

Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональний реєстротримач",

Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський Реєстраторський центр "ДЮК"

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1,

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку

Про визнання дій незаконними, визнання незаконними та недійсними договорів та зобов'язання вчинити певні дії

За позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору:

Позивач: Компанія "Джастера Лімітед"

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональний реєстротримач",

Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський Реєстраторський центр "ДЮК",

Закрите акціонерне товариство "Одесакондитер",

Закрите акціонерне товариство "Торговий дім "Люксембурзький"

Про визнання дій незаконними, визнання незаконними та недійсними договорів та зобов'язання вчинити певні дії

Головуючий суддя Рога Н.В.

Суддя Власова С.Г.

Суддя Демешин О.А.

Представники:

Від ЗАТ "Одесакондитер": Бевза О.І. - довіреність від 15.07.2010р., довіреність від 04.01.2011р., довіреність від 03.01.2013р.;

ОСОБА_13 - довіреність від 09.03.2010р.,

Галушко О.М. - довіреність від 03.01.2013р.

Від ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький": Бевза О.І. - довіреність від 15.07.2010р., довіреність від 04.01.2011р., довіреність від 03.01.2013р.;

ОСОБА_13 - довіреність від 09.03.2010р.,

Галушко О.М. - довіреність від 03.01.2013р.

Від ТОВ "Комекс-Фінанс": ОСОБА_13- довіреність від 23.11.2010р., довіреність від 17.12.2010р., довіреність від 20.01.2011р.,

Від ТОВ "Фондова компанія "Гарант": не з'явився.

Від ТОВ "Регіональний реєстротримач": Чечель І.В.- керівник,

Гриневич О.В. - довіреність від 06.04.2011р., довіреність від 25.09.2013р.

Від ТОВ "Одеський Реєстраторський центр "ДЮК": Яриловець В.В. - довіреність від 01.02.2011р.

Від Компанії "Джастера Лімітед": не з'явився.

Від Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Голобородова Ю.В.- довіреність №100/20551 від 16.11.2010р.

Від ОСОБА_1: ОСОБА_10 - довіреність № 357 від 01.06.2010р., довіреність №756 від 25.09.2013р.

Від ОСОБА_2: ОСОБА_13 - довіреність від 12.07.2010р.

В засіданні брали участь:

Від ЗАТ "Одесакондитер": Бевза О.І.- довіреність від 03.01.2013р.,

Галушко О.М.- довіреність від 03.01.2013р.

Від ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький": Бевза О.І.- довіреність від 03.01.2013р.,

Галушко О.М.- довіреність від 03.01.2013р.

Від ТОВ "Комекс-Фінанс": не з'явився.

Від ТОВ "Фондова компанія "Гарант": не з'явився

Від ТОВ "Регіональний реєстротримач": Гриневич О.В. - довіреність від 25.09.2013р.

Від ТОВ "Одеський Реєстраторський центр "ДЮК": не з'явився.

Від Компанії "Джастера Лімітед" : не з'явився.

Від Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: не з'явився.

Від ОСОБА_1: ОСОБА_10 - довіреність №756 від 25.09.2013р.

Від ОСОБА_2: не з'явився.

Суть спору: Закрите акціонерне товариство (далі - ЗАТ) "Одесакондитер" та Закрите акціонерне товариство (далі - ЗАТ) "Торговий дім "Люксембурзький" звернулися до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Комекс-Фінанс" та Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Фондова компанія "Гарант", за участю третіх осіб - ОСОБА_1 - засновника ТОВ "Фондова компанія "Гарант", Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Регіональний реєстротримач", Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Одеський Реєстраторський центр "ДЮК", Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про визнання незаконними дій ТОВ "Фондова компанія "Гарант" щодо передачі документів систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" до ТОВ "Комекс-Фінанс"; про визнання незаконними дій ТОВ "Комекс-Фінанс" щодо ведення систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" за Договором на ведення реєстру ЗАТ "Одесакондитер" № 211 від 01.10.2009р. та за Договором на ведення реєстру ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" №212 від 01.10.2009р.; про визнання недійсним Договору на ведення реєстру ЗАТ "Одесакондитер" №211 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ "Одесакондитер" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; про визнання недійсним Договору на ведення реєстру ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" №212 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; про визнання недійсним акту прийому-передачі документів та інформації системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" від 01.10.2009р., підписаного ЗАТ "Одесакондитер" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; про визнання недійсним акту прийому-передачі документів та інформації системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 01.10.2009р., підписаного ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; про зобов'язання ТОВ "Комекс-Фінанс" повернути ЗАТ "Одесакондитер" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор"; про зобов'язання ТОВ "Комекс-Фінанс" повернути ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор".

Заявою, що надійшла до суду 09.02.2011р. ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" відмовилися від частини позовних вимог та просять суд визнати недійсним Договір на ведення реєстру ЗАТ "Одесакондитер" №211 від 01.10.2009р., укладений між ЗАТ "Одесакондитер" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; визнати недійсним Договір на ведення реєстру ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" №212 від 01.10.2009р., укладений між ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та ТОВ "Комекс-Фінанс"; зобов'язати ТОВ "Комекс-Фінанс" повернути ЗАТ "Одесакондитер" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор"; зобов'язати ТОВ "Комекс-Фінанс" повернути ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор".

Представники позивачів позовну заяву підтримують, наполягають на задоволенні позову.

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку у своїх поясненнях по справі вважає, що оспорюванні ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" Договори були укладені з порушенням законодавства.

ТОВ "Регіональний реєстротримач" повністю підтримує позов ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

ТОВ "Комекс-Фінанс" проти позову ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" заперечує, в ході розгляду справи подало зустрічну позовну заяву до ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", за участю третьої особи на стороні позивача - ТОВ "Фондова компанія "Гарант", третіх осіб на стороні відповідачів - ОСОБА_1 ( засновника ТОВ "Фондова компанія "Гарант"), ТОВ "Регіональний реєстротримач", ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК", Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, про визнання незаконними дій ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" по прийняттю та веденню за період з 24.03.2010р. по 29.04.2010р. системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький"; визнання незаконними дій ТОВ "Регіональний реєстротримач" по прийняттю та веденню за період з 29.04.2010р. по дату прийняття рішення у справі системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" за вказаний період; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та № 2-Т/2010 від 01.04.2010р., укладених між ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" та ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", зі всіма додатками , актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №R-231 від 23.04.2010р. та №R-230 від 23.04.2010р., укладених між ТОВ "Регіональний реєстротримач" та ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", зі всіма додатками, актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; зобов'язання ТОВ "Регіональний реєстротримач" надати ТОВ "Комекс-Фінанс" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" проти зустрічного позову заперечують з мотивів, викладених у відзиві на зустрічну позовну заяву.

Третя особа - ОСОБА_1 вважає вимоги ТОВ "Комекс-Фінанс" такими, що не підлягають задоволенню з підстав викладених у поясненнях по справі.

Ухвалою суду від 09.02.2011р. залучено до участі у справі у якості відповідачів за зустрічним позовом ТОВ "Регіональний реєстротримач" та ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК". ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" проти зустрічного позову ТОВ "Комекс-Фінанс" заперечує з мотивів, викладених у письмових поясненнях по справі.

ТОВ "Регіональний реєстротримач" проти зустрічного позову ТОВ "Комекс-Фінанс" заперечує з мотивів, викладених у відзиві на зустрічну позовну заяву.

Ухвалою суду від 02.03.2011р. залучено до участі у справі у якості третьої особи на стороні відповідачів за первісним позовом ОСОБА_2. Згідно письмових пояснень, зазначена третя особа вважає позов ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" необґрунтованим та безпідставним, та повністю підтримує зустрічну позовну заяву.

Ухвалою суду від 25.03.2011р. прийнято до спільного розгляду у справі позовну заяву третьої особи з самостійними вимогами - Компанії "Джастера Лімітед" до ЗАТ "Одесакондитер", ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", ТОВ "Регіональний реєстротримач" та ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" про визнання незаконними дій ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" по прийняттю та веденню за період з 24.03.2010р. по 29.04.2010р. системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький"; визнання незаконними дій ТОВ "Регіональний реєстротримач" по прийняттю та веденню за період з 29.04.2010р. по дату прийняття рішення у справі системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" за вказаний період; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та №2-Т/2010 від 01.04.2010р., укладених між ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" та ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", зі всіма додатками, актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №R-231 від 23.04.2010р. та №R-230 від 23.04.2010р., укладених між ТОВ "Регіональний реєстротримач" та ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", зі всіма додатками, актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; зобов'язання ТОВ "Регіональний реєстротримач" надати ТОВ "Комекс-Фінанс" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

ТОВ "Регіональний реєстротримач" проти позову Компанії "Джастера Лімітед" заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" проти позову Компанії "Джастера Лімітед" заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" проти позову Компанії "Джастера Лімітед" заперечують з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Ухвалою від 09.12.2010р. справу призначено до колегіального розгляду у складі трьох суддів господарського суду Одеської області. Розпорядженням голови господарського суду Одеської області від 10.12.2010р. визначено склад колегії суддів по розгляду справи №30/166-10-4664, а саме: суддя Рога Н.В. (головуючий суддя), суддя Власова С.Г. та суддя Демешин О.А. ухвалою суду від 10.12.2010р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

01 жовтня 2009р. між ЗАТ "Одесакондитер" (Емітент)в особі голови Правління ОСОБА_11, який діяв на підставі Статуту, та ВАТ "Комекс-Реєстратор" (Реєстратор) був укладений Договір №211 на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, згідно якого Емітент доручає, а Реєстратор зобовязується надавати Емітенту послуги щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, а саме: обліку та зберігання інформації про власників іменних цінних паперів та про операції, внаслідок яких виникає необхідність внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів відповідно до чинного законодавства, а Емітент зобовязується здійснювати оплату наданих послуг.

01 жовтня 2009р. між ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" (Емітент)в особі голови Правління ОСОБА_12, який діяв на підставі Статуту, та ВАТ "Комекс-Реєстратор" (Реєстратор) був укладений Договір № 212 на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, згідно якого Емітент доручає, а Реєстратор зобовязується надавати Емітенту послуги щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, а саме: обліку та зберігання інформації про власників іменних цінних паперів та про операції, внаслідок яких виникає необхідність внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів відповідно до чинного законодавства, а Емітент зобовязується здійснювати оплату наданих послуг.

На виконання зазначених Договорів, відповідно до Актів прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 01.10.2009р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12, до ВАТ "Комекс-Реєстратор" було передано всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" вважають, що зазначені Договори № 211 від 01.10.2009р. та №212 від 01.10.2009р. мають бути визнані судом недійсними, посилаючись на те, що ОСОБА_11 та ОСОБА_12 ніколи не обирались головами Правлінь ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький". Відповідно до постанови Одеського апеляційного господарського суду від 16.03.2010р. по справі №30/203-09-5314, залишеної без змін постановою Вищого господарського суду України від 22.06.2010р., рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» , відображені у протоколі від 26.08.2009р., яким, зокрема, головою Правління обрано ОСОБА_11, визнані недійсними. Відповідно до рішення господарського суду Одеської області від 01.12.2009р. по справі 330/202-09-5313, залишеного без змін постановою Вищого господарського суду України від 18.02.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", відображені у протоколі загальних зборів акціонерів, зокрема щодо обрання головою Правління ЗАТ ОСОБА_12 Крім того, рішенням господарського суду Одеської області від 08.04.2010р. по справі №33/2-10-57, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 03.06.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", відображені у протоколі №12/2009 від 08.12.2009р., зокрема, щодо обрання головою Правління ЗАТ "Одесакондитер" ОСОБА_11 Рішенням господарського суду Одеської області від 08.04.2010р. по справі №33/1-10-56, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", відображені у протоколі №12/2009 від 08.12.2009р., зокрема, щодо обрання головою Правління ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" ОСОБА_12

За таких обставин, позивачі вважають, що Договори № 211 від 01.10.2009р. та № 212 від 01.10.2009р. були підписані неповноважними особами, без належного волевиявлення акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", що є підставою для визнання цих Договорів недійсними.

Позивачі також зазначають, що при укладанні оспорюваних договорів було використано дублікати печаток ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", які були отримані незаконним шляхом. 10 лютого 2011р. Одеським окружним адміністративним судом по справі №2а-8867/10/1570 було винесено постанову, якою скасовано дозвіл ОДТ 072248 на право виготовлення дублікату основної круглої каучукової печатки ЗАТ "Одесакондитер", з відміткою "Д" (дублікат), виданий Одеським міським управлінням ГУМВС України в Одеській області, з моменту його видачі.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 22.03.2011р. по справі №2а-8868/10/1570 скасовано дозвіл ОДТ 072249 від 07.09.2009р. на право виготовлення дублікату основної круглої каучукової печатки ЗАТ «Торговий дім "Люксембурзький", виданий Одеським міським управлінням ГУМВС України в Одеській області , з моменту його видачі.

Крім того, позивачі зазначили, що 10 грудня 2009р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку був складений Акт №98-КП про правопорушення на ринку цінних паперів, згідно якого ЗАТ "Одесакондитер" в порушення вимог п.2 ст.9 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», уклало договір на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ "Комекс-Реєстратор" від 01.10.2009р. без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Того ж дня, 10 грудня 2009р., Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку був складений Акт №99 -КП про правопорушення на ринку цінних паперів, згідно якого ЗАТ "Одесакондитер" в порушення вимог п.2 ст.9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", уклало договір на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ "Комекс-Реєстратор" від 01.10.2009р. без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів. За таких обставин, позивачі вважають, що таким чином, бездіяльність ТОВ "Фондова компанія "Гарант" щодо забезпечення умов провадження діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів та захисту інформації, встановлених п.п.9,10 глави 2 Ліцензійних умов провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме: діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький". Факт втрати систем реєстрів підтверджується актом позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери ТОВ "Фондова компанія "Гарант" від 26.10.2009р., листом ЗАТ "Одесакондитер" від 14.10.2009р. вих.№214/1 та листом ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 14.10.2009р. вих. №42/1, а також актом позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери ВАТ "Комекс-Реєстратор" від 24.12.2009р.

Позивачі також звернули увагу суду на те, що згідно розпоряджень №134-КП та №135-КП Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушень законодавства про цінні папери від 18.03.2010р. ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" було зобов'язано усунути порушення законодавства про цінні папери щодо незаконної передачі реєстру іншому реєстроутримовачу за відсутності документів (протоколів, рішень) наглядової ради ЗАТ щодо прийняття рішення про передачу системи реєстру іншому реєстроутримувачу.

Згідно протоколу спільного засідання правління ЗАТ "Одесакондитер" та Спостережної ради ЗАТ "Одесакондитер" від 22.04.2010р., а також протоколу спільного засідання правління ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та Спостережної ради ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 22.04.2010р. ТОВ "Регіональний реєстротримач" було обрано тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", та вирішено укласти з ним договори до проведення Загальних зборів та визначено датою передачі реєстрів 29.04.2010р. Відповідно до Договорів на ведення реєстру №R-230 та №R-231 від 23.04.2010р. ТОВ "Регіональний реєстротримач" є реєстроутримувачем ЗАТ "Одесакондитер" та Спостережної ради ЗАТ "Одесакондитер".

Позивачі зазначають що згідно ч. 1 ст. 216 Цивільного кодексу України у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину. За таких обставин, позивачі вважають, що у разі визнання недійсними Договору на ведення реєстру ЗАТ «Одесакондитер» №211 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ "Одесакондитер" та ВАТ "Комекс-Реєстратор", правонаступником якого є ТОВ "Комекс-Фінанс", та Договору на ведення реєстру ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" №212 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та ВАТ "Комекс-Реєстратор", правонаступником якого є ТОВ "Комекс-Фінанс", слід зобов'язати ТОВ "Комекс-Фінанс", що є правонаступником ВАТ "Комекс-Реєстратор", повернути ЗАТ "Одесакондитер" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор" та зобов'язати ТОВ "Комекс-Фінанс" повернути ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Торговий дім "Люксембурзький", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ "Комекс-Реєстратор".

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку у своїх поясненнях по справі вважає, що оспорювані Договори були укладені з порушенням вимог п. 2 ст. 9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", адже Договори на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ "Комекс-Реєстратор" були укладені без розірвання договорів з попереднім реєстроутримувачем та без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів, у зв'язку з чим до емітентів - ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" було застосовано санкції , передбачені законодавством .

Крім того, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку зазначає, що згідно з п.1 розділу ІХ Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10. 2006 р. N 1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.01. 2007 р. за N 49/13316, утратою системи реєстру акціонерів акціонерного товариства без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача уважається реальна відсутність системи реєстру в реєстроутримувача та невідновлення її у строки та/або в порядку, визначеному в пункті 2 розділу X цього Положення. Пунктом 2 розділу ІХ Положення передбачено, що факт утрати системи реєстру може бути встановлено Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку за результатом перевірки реєстроутримувача та в інших випадках, визначених законодавством. На підставі зазначених норм законодавства, з урахуванням обставин , що склалися, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку визнала утраченою систему реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

ТОВ "Регіональний реєстротримач" повністю підтримує позов ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та зазначає, що згідно протоколу спільного засідання правління ЗАТ "Одесакондитер" та Спостережної ради ЗАТ "Одесакондитер" від 22.04.2010р., а також протоколу спільного засідання правління ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" та Спостережної ради ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 22.04.2010р. ТОВ "Регіональний реєстротримач" було обрано тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", у зв'язку з чим було вирішено укласти договори на ведення реєстру. Датою передачі реєстрів було визначено 29.04.2010р., так як саме у цей день відбулося підписання актів прийому-передачі документів систем реєстрів.

ТОВ "Регіональний реєстротримач" також зазначає, що відповідно до Договорів на ведення реєстру №R-230 та №R-231 від 23.04.2010р. ТОВ "Регіональний реєстротримач" є реєстроутримувачем ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", що повністю відповідає ч.1 ст.9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні".

ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" у своїх поясненнях по справі зазначив, що ТОВ отримало реєстри та системи реєстрів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" на підставі Договорів на ведення реєстру №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та 2-Т/2010 від 01.04.2010р., а також актів прийому-передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів від 08.04.2010р., підставою для складання яких стало рішення про обрання тимчасового реєстратора по обслуговуванню іменних цінних паперів, що були прийняті на спільному засіданні правління та спостережної ради ЗАТ "Одесакондитер" 24.03.2010р., та на спільному засіданні правління та спостережної ради ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" 24.03.2010р.

ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" також зазначив, що відповідно до п. 4 Розділу ІХ Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10. 2006 р. N 1000 (в редакції станом на дату виникнення спірних правовідносин), відновлення втраченого реєстру здійснює реєстроутримувач, призначений загальними зборами акціонерного товариства, або тимчасовий реєстратор, призначений правлінням за згодою зі спостережною радою. За наявною у ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" інформацією, системи реєстрів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" було втрачено попереднім реєстратором ТОВ "Фондова компанія "Гарант", який не міг без рішень органів управління ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" передати ведення їх реєстрів власників іменних цінних паперів сторонній особі. Листом від 19.04.2010р. ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" повідомило ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" про неможливість ведення та обслуговування системи реєстру та про розірвання в односторонньому порядку Договорів на ведення реєстру №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та 2-Т/2010 від 01.04.2010р. Згідно листів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 22.04.2010р. та копії протоколів спільного засідання правління та спостережної ради ЗАТ "Одесакондитер" від 22.04.2010р., та спільного засідання правління та спостережної ради ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" від 22.04.2010р. тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" було обрано ТОВ "Регіональний реєстротримач". Датою передачі реєстрів було визначено 29.04.2010р. У зазначену дату відбулося підписання актів приймання-передачі документів систем реєстрів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький".

Відповідач за первісним позовом - ТОВ "Комекс-Фінанс", що є правонаступником ВАТ "Комекс-Реєстратор", проти позову ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький" заперечує, посилаючись на його необґрунтованість та безпідставність. Зокрема, відповідач зазначає, що ТОВ "Комекс-Фінанс" здійснює свою діяльність щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів у відповідності до діючого законодавства України і керуючись Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №1000 від 17.10.2006р. На думку відповідача, оспорюванні Договори №211 від 01.10.2009р. та №212 від 01.10.2009р. не суперечать чинному законодавству та були укладені на підставі наданих Емітентами документів.

Крім того, ТОВ "Комекс-Фінанс" в ході розгляду справи подало зустрічну позовну заяву до ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", за участю третьої особи на стороні позивача - ТОВ "Фондова компанія "Гарант", третіх осіб на стороні відповідачів - ОСОБА_1 (засновника ТОВ "Фондова компанія "Гарант"), ТОВ "Регіональний реєстротримач", ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК", Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, про визнання незаконними дій ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" по прийняттю та веденню за період з 24.03.2010р. по 29.04.2010р. системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" та ЗАТ "Торговий дім "Люксембурзький", а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ "Одеський реєстраторський центр "ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький"; визнання незаконними дій ТОВ „Регіональний реєстротримач" по прийняттю та веденню за період з 29.04.2010р. по дату прийняття рішення у справі системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" усіх документів, що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" за вказаний період; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та №2-Т\2010 від 01.04.2010р., укладених між ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" та ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», зі всіма додатками , актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №R-231 від 23.04.2010р. та №R-230 від 23.04.2010р., укладених між ТОВ „Регіональний реєстротримач" та ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», зі всіма додатками, актами (в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; зобов'язання ТОВ „Регіональний реєстротримач" надати ТОВ „Комекс-Фінанс" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький".

В обґрунтування зустрічної позовної заяви, ТОВ «Комекс-Фінанс» зазначає, що реєстри власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" правомірно передані від ТОВ „Фондова компанія „Гарант" до ВАТ «Комекс-Реєстратор", під час передачі реєстрів дотримані всі вимоги законодавства про цінні папери, сторонами складені відповідні акти приймання-передачі, повідомлено відповідні органи, акціонери та законні на той час представники емітентів. За таких обставин, позивач за зустрічним позовом зазначає, що реєстри власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" не втрачені і не втрачалися, і до 01.10.2009р. велись ТОВ „Фондова компанія „Гарант", а зараз ведуться ТОВ «Комекс-Фінанс».

Нормативного обґрунтування позовних вимог ТОВ «Комекс-Фінанс» у зустрічній позовній заяві не наведено.

ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» проти зустрічного позову заперечують, посилаючись на те, що у зустрічній позовній заяві ТОВ «Комекс-Фінанс» не доведено порушення прав ТОВ «Комекс-Фінанс», що спричинило подачу даного позову.

Крім того, ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» зазначають, що до компетенції суду не належить прийняття рішень щодо витребування у реєстратора реєстру власників іменних цінних паперів та передання його іншому реєстратору. Договори на ведення реєстрів власників іменних цінних паперів за своєю природою є приватно-правовими , а відтак, правовідносини, що виникають між ними , є відносними, тобто, склад учасників цих правовідносин є незмінним, зокрема, це реєстратор та емітент, які є сторонами договору, у зв'язку з чим, оскарження договорів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» з ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" та ТОВ „Регіональний реєстротримач" третьою особою, якою є ТОВ «Комекс-Фінанс», є неправомірним та суперечить положенням чинного цивільного законодавства стосовно зобов'язальних правовідносин та основним положенням про договір.

ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" проти зустрічного позову заперечує, посилаючись на те, що відповідно до ст..9 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" ( в редакції, що діяла станом на дату укладення оспорюваних Договорів) діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює емітент або реєстратор. Договір на ведення реєстру емітент може укласти лише з одним реєстратором. При цьому таке доручення емітента не знімає з нього відповідальності щодо виконання обов'язків, що випливають із угод щодо цінних паперів. Рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається наглядовою радою акціонерного товариства. Загальні збори акціонерів або спостережна рада акціонерного товариства затверджують умови договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів в порядку, визначеному статутом товариства.

ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" зазначає, що отримало реєстри та системи реєстрів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» на підставі договорів на ведення реєстру №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та №2-Т\2010 від 01.04.2010р. , актів прийому-передачі системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" від 08.04.2010р., що були підписані уповноваженими особами та засвідчені печатками. Підставою для прийняття та відновлення систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" стала встановлена Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку їх втрата без можливості відновлення власними силами емітентів ( постанова Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №29-ОД про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 20.01.2010р.) та наявність Розпоряджень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №134-КП та №135-КП від 18.03.2010р. про усунення порушень законодавства про цінні папери. Відповідно до п.4 Розділу ІХ Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10. 2006 р. N 1000 ( в редакції станом на дату виникнення спірних правовідносин), відновлення втраченого реєстру здійснює реєстроутримувач, призначений загальними зборами акціонерного товариства, або тимчасовий реєстратор, призначений правлінням за згодою зі спостережною радою.

ТОВ „Регіональний реєстротримач" проти зустрічного позову ТОВ «Комекс-Фінанс» заперечує, посилаючись на те, що згідно протоколу спільного засідання правління ЗАТ «Одесакондитер» та Спостережної ради ЗАТ «Одесакондитер» від 22.04.2010р. , а також протоколу спільного засідання правління ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" та Спостережної ради ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" від 22.04.2010р. ТОВ „Регіональний реєстротримач" було обрано тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький", у зв'язку з чим було вирішено укласти договори на ведення реєстру. Датою передачі реєстрів було визначено 29.04.2010р., так як саме у цей день відбулося підписання актів прийому-передачі документів систем реєстрів .

ТОВ „Регіональний реєстротримач" також зазначає, що відповідно до Договорів на ведення реєстру №R-230 та №R-231 від 23.04.2010р. ТОВ „Регіональний реєстротримач" є реєстроутримувачем ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький , що повністю відповідає ч.1 ст.9 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні".

В ході розгляду справи до суду надійшла позовна заява Компанії „Джастера Лімітед" до ЗАТ «Одесакондитер» , ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», ТОВ „Регіональний реєстротримач" та ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" про визнання незаконними дій ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" по прийняттю та веденню за період з 24.03.2010р. по 29.04.2010р. системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" усіх документів , що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький"; визнання незаконними дій ТОВ „Регіональний реєстротримач" по прийняттю та веденню за період з 29.04.2010р. по дату прийняття рішення у справі системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», а також підписанню, оформленню, видачі ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" усіх документів , що стосуються системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" за вказаний період; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та №2-Т\2010 від 01.04.2010р., укладених між ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" та ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», зі всіма додатками , актами ( в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; визнання незаконними та недійсними з моменту укладення договорів №R-231 від 23.04.2010р. та №R-230 від 23.04.2010р. , укладених між ТОВ „Регіональний реєстротримач" та ЗАТ «Одесакондитр» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», зі всіма додатками , актами ( в тому числі актами прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів), змінами та доповненнями; зобов'язання ТОВ „Регіональний реєстротримач" надати ТОВ „Комекс-Фінанс" всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький".

В обгрунтування позову третя особа з самостійними вимогами на предмет спору зазначає, що Компанія „Джастера Лімітед" є акціонером ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький". Право на управління товариством акціонер може реалізувати шляхом участі у роботі органів правління товариства - загальних зборів акціонерів, прийняття участі у формуванні порядку денного зборів, висування кандидатів для обрання до інших органів товариства тощо.

Компанія „Джастера Лімітед" вважає, що з урахуванням ч.2 ст.2 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" , вона відноситься до учасників ринку цінних паперів як акціонер товариств, тому Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку повинна гарантувати право власності Компанії на цінні папери та здійснювати захист її прав , що надаються власнику цінних паперів. За таких обставин, Компанія вважає незаконною постанову Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №29-ОД про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 20.01.2010р. , якою постановлено визнати утраченими без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький». Враховуючи зазначене, Компанія вважає єдиним законним реєстратором ЗАТ «Одесакондитер», ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» ТОВ „Комекс-Фінанс", у зв'язку з чим вважає правомірною передачу від ТОВ „Фондова компанія „Гарант" до ВАТ „Комекс -Реєстратор" реєстрів власників іменних цінних паперів .

Крім того, Компанія „Джастера Лімітед" вважає, що реєстри власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" не втрачені та не втрачалися, і до 01.10.2009р. велись ТОВ „Фондова компанія „Гарант" , а зараз ведуться ТОВ „Комекс-Фінанс".

Будь-якого нормативного обґрунтування позовних вимог Компанією „Джастера Лімітед" у позовній заяві не наведено.

ТОВ „Регіональний реєстротримач" проти позову Компанії „Джастера Лімітед" заперечує, посилаючись на п.51 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. N 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" законом не передбачено право акціонера (учасника) господарського товариства звертатися до суду за захистом прав чи охоронюваних законом інтересів товариства поза відносинами представництва. На цій підставі господарським судам належить відмовляти акціонерам (учасникам) господарського товариства в задоволенні позову про укладення, зміну, розірвання чи визнання недійсними договорів та інших правочинів, вчинених господарським товариством. Крім того, відповідач зазначає , що відповідно до п.50 зазначеної Постанови акціонери не вправі оскаржувати в судовому порядку договір між АТ та реєстратором власників іменних паперів про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, оскільки вони не є стороною цього договору. Акціонери також не вправі в судовому порядку спонукати укласти договір між АТ та реєстратором власників іменних паперів на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, оскільки відповідно до статті 181 ГК позов про спонукання до укладення договору може бути поданий особою, яка є ймовірним учасником таких договірних відносин. Не належать до компетенції судів прийняття рішення про витребування у реєстратора реєстру власників іменних цінних паперів та передання його іншому реєстратору, в тому числі в порядку вжиття заходів до забезпечення позову, якщо відсутнє рішення загальних зборів акціонерів про таке передання.

ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" проти позову Компанії „Джастера Лімітед" заперечує, вважає його необґрунтованим та безпідставним з урахуванням п.п.50, 51 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. N 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів".

ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" проти позову Компанії „Джастера Лімітед" заперечують, з посиланням на п.п.50, 51 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. N 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів", п.п.2.1.,2.2. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ , що виникають з корпоративних відносин".

Крім того, ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» зазначають , що в ході розгляду справи №2а-18898/10/2670 за адміністративним позовом компанії „Джастера Лімітед" до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, за участю третіх осіб : ТОВ „Комекс-Фінанс", ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» про визнання протиправним та скасування розпоряджень , судом було встановлено, що акціонерні товариства є самостійними суб'єктами господарювання, юридичними особами, наділеними правосуб'єктністю. Нормами права України не передбачено права акціонерів виступати представником акціонерного товариства в силу свого статусу акціонера. Відповідно до ст..51 Закону України „Про акціонерні товариства" органом, який здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції , визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу є наглядова рада акціонерного товариства.

ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" також звернули увагу суду на те, що жодних рішень стосовно передачі реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» до ВАТ „Комекс-Реєстратор" компетентними і легітимними органами товариств не приймалося.

Розглянув матеріали справи, суд доходить до такого висновку:

За приписами ст..15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Згідно ст..16 цього Кодексу кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно ч.1 ст.203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу , іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства;

Відповідно до ст.215 цього ж Кодексу підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення право чину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3,5 та 6 ст.203 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів справи, 01 жовтня 2009р. між ЗАТ «Одесакондитер» (Емітент)в особі голови Правління ОСОБА_11, який діяв на підставі Статуту, та ВАТ «Комекс-Реєстратор» (Реєстратор) був укладений Договір №211 на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, згідно якого Емітент доручає, а Реєстратор зобовязується надавати Емітенту послуги щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, а саме: обліку та зберігання інформації про власників іменних цінних паперів та про операції , внаслідок яких виникає необхідність внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів відповідно до чинного законодавства , а Емітент зобовязується здійснювати оплату наданих послуг.

Крім того, 01 жовтня 2009р. між ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» (Емітент)в особі голови Правління ОСОБА_12, який діяв на підставі Статуту, та ВАТ «Комекс-Реєстратор» (Реєстратор) був укладений Договір №212 на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, згідно якого Емітент доручає, а Реєстратор зобовязується надавати Емітенту послуги щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, а саме: обліку та зберігання інформації про власників іменних цінних паперів та про операції , внаслідок яких виникає необхідність внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів відповідно до чинного законодавства , а Емітент зобовязується здійснювати оплату наданих послуг.

На виконання зазначених Договорів , відповідно до Актів прийому-передачі документів та інформації системи реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" від 01.10.2009р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12, до ВАТ «Комекс-Реєстратор» було передано всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький".

Відповідно до ч.2 ст.207 Цивільного кодексу України правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.

Але, як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_11 та ОСОБА_12 ніколи не обирались головами Правлінь ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" . Відповідно до постанови Одеського апеляційного господарського суду від 16.03.2010р. по справі №30/203-09-5314 , залишеної без змін постановою Вищого господарського суду України від 22.06.2010р. , рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» , відображені у протоколі від 26.08.2009р. , яким , зокрема, головою Правління обрано ОСОБА_11, визнані недійсними. Відповідно до рішення господарського суду Одеської області від 01.12.2009р. по справі 330/202-09-5313 , залишеного без змін постановою Вищого господарського суду України від 18.02.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький", відображені у протоколі загальних зборів акціонерів, зокрема щодо обрання головою Правління ЗАТ ОСОБА_12 Крім того, рішенням господарського суду Одеської області від 08.04.2010р. по справі №33/2-10-57, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 03.06.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» , відображені у протоколі №12/2009 від 08.12.2009р. , зокрема , щодо обрання головою Правління ЗАТ «Одесакондитер» ОСОБА_11 Рішенням господарського суду Одеської області від 08.04.2010р. по справі №33/1-10-56 , залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р., визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" , відображені у протоколі №12/2009 від 08.12.2009р. , зокрема , щодо обрання головою Правління ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" ОСОБА_12

За таких обставин, Договори №211 від 01.10.2009р. та №212 від 01.10.2009р. були підписані неповноважними особами, без належного волевиявлення акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький", що є підставою для визнання цих Договорів недійсними.

Крім того, при укладанні оспорюваних Договорів було використано дублікати печаток ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" , які були отримані незаконним шляхом. 10 лютого 2011р. Одеським окружним адміністративним судом по справі №2а-8867/10/1570 було винесено постанову, якою скасовано дозвіл ОДТ 072248 на право виготовлення дублікату основної круглої каучукової печатки ЗАТ «Одесакондитер» , з відміткою „Д" (дублікат) , виданий Одеським міським управлінням ГУМВС України в Одеській області , з моменту його видачі. Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 22.03.2011р. по справі №2а-8868/10/1570 скасовано дозвіл ОДТ 072249 від 07.09.2009р. на право виготовлення дублікату основної круглої каучукової печатки ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», виданий Одеським міським управлінням ГУМВС України в Одеській області , з моменту його видачі.

Відповідно до ст..9 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" ( в редакції, що діяла станом на дату укладення оспорюваних Договорів) діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює емітент або реєстратор. Якщо кількість власників іменних цінних паперів емітента перевищує кількість, визначену Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку як максимальну для організації самостійного ведення реєстру емітентом, емітент зобов'язаний доручити ведення реєстру реєстратору шляхом укладення відповідного договору. Договір на ведення реєстру емітент може укласти лише з одним реєстратором. При цьому таке доручення емітента не знімає з нього відповідальності щодо виконання обов'язків, що випливають із угод щодо цінних паперів. Рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається наглядовою радою акціонерного товариства. Загальні збори акціонерів або спостережна рада акціонерного товариства затверджують умови договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів в порядку, визначеному статутом товариства.

За матеріалами справи, 10 грудня 2009р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку був складений Акт №98-КП про правопорушення на ринку цінних паперів, згідно якого ЗАТ «Одесакондитер» , в порушення вимог п.2 ст.9 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», уклало договір на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ «Комекс-Реєстратор» від 01.10.2009р. без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Того ж дня, 10 грудня 2009р. , Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку був складений Акт №99 -КП про правопорушення на ринку цінних паперів, згідно якого ЗАТ «Одесакондитер» в порушення вимог п.2 ст.9 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», уклало договір на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ «Комекс-Реєстратор» від 01.10.2009р. без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

Згідно п.2 Розділу І Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №1000 від 17.10.2006р. ( в редакції, що була чинною станом на дату виникнення спірних правовідносин) , емітент іменних цінних паперів має право ведення реєстру власників випущених ним цінних паперів доручити реєстратору шляхом укладення договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Передача системи реєстру оформляється актом приймання-передавання. Реєстратор відповідає та здійснює ведення системи реєстру з моменту підписання сторонами вказаного акта. Акт приймання-передавання підписується уповноваженою особою емітента, уповноваженою особою реєстроутримувача та містить печатки зазначених юридичних осіб. Рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається загальними зборами емітента. Умови договору на ведення реєстру затверджуються загальними зборами або спостережною (наглядовою) радою у порядку, визначеному статутом емітента. До моменту передачі реєстру відповідному реєстратору емітент та керівник виконавчого органу несуть відповідальність за: своєчасне формування системи реєстру; несвоєчасне призначення реєстратора; передачу йому ведення реєстру від попереднього реєстратора. Забезпечення ведення реєстру реєстратором здійснюється відповідно до договору між ними за наявності рішення загальних зборів (виписки з протоколу). Якщо у визначений термін рішення про передачу ведення реєстру новому реєстроутримувачу не може бути прийняте загальними зборами акціонерів, виконавчий орган емітента (правління) за погодженням із спостережною радою (за її наявності) приймає рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачу йому ведення реєстру на строк до прийняття рішення про обрання нового реєстроутримувача на найближчих загальних зборах, але не пізніше ніж у двомісячний термін. Рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачу йому ведення реєстру можливе тільки в разі: перевищення максимальної кількості власників іменних цінних паперів для організації самостійного ведення реєстру емітентом; неможливості ведення реєстру власників іменних цінних паперів - за рішенням суду; у зв'язку з прийняттям відповідним органом управління реєстратора рішення про припинення діяльності щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, у тому числі при закінченні строку дії ліцензії реєстратора без отримання нової ліцензії; у зв'язку з анулюванням дії ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів за постановою про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів або рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; розірвання в односторонньому порядку з боку реєстратора договору щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів. В інших випадках забороняється приймати систему реєстру і здійснювати діяльність з ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

З матеріалів справи не вбачається, що компетентними і легітимними органами ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» приймалися рішення щодо передачі реєстрів власників іменних цінних паперів до ВАТ „Комекс-Реєстратор".

Згідно п.2 Розділу УІІІ зазначеного вище Положення передача реєстру здійснюється у таких випадках: припинення дії договору на ведення реєстру між реєстроутримувачем та емітентом; анулювання дії ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів реєстроутримувачу за постановою про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів або рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; за рішенням суду; припинення реєстроутримувачем діяльності щодо ведення реєстрів власників іменних цінних паперів за рішенням його відповідного органу управління, у тому числі при закінченні строку дії ліцензії реєстратора без отримання нової ліцензії. Таке рішення може бути прийняте у будь-який час, але не пізніше ніж за 45 днів до закінчення строку дії ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів; перевищення максимальної кількості власників цінних паперів, установленої Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку для організації самостійного ведення реєстру емітентом.

З матеріалів справи не вбачається наявність встановлених законодавством підстав для передачі реєстру. Рішення про зміну реєстратора з ТОВ „Фондова компанія „Гарант" на ВАТ „Комекс-Реєстратор" ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» не приймалося та не затверджувалося .

Умови прийняття реєстру новим реєстроутримувачем зазначені у п.13 Розділу УІІІ Положення: умовами прийняття реєстру новим реєстроутримувачем є: відповідність документів та інформації системи реєстру, які передаються, вимогам, установленим у пункті 1 цього розділу (реєстр власників іменних цінних паперів, складений на дату закриття реєстру. Реєстр повинен бути засвідчений підписом уповноваженого представника реєстроутримувача та містити відбиток печатки реєстроутримувача. Сторінки реєстру повинні бути пронумеровані та прошиті. Якщо попередній реєстроутримувач здійснював ведення реєстру з використанням комп'ютерної техніки, новому реєстроутримувачу додатково передається реєстр власників іменних цінних паперів в електронній формі. У разі виявлення новим реєстроутримувачем розбіжностей між реєстром у паперовій та електронній формах, перевага надається інформації з реєстру, складеного в паперовій формі; оригінали документів, що подавались для внесення змін до системи реєстру за незавершеними операціями; копії первинних документів про існуючі у реєстрі обтяження цінних паперів зобов'язаннями; копії анкет зареєстрованих осіб; копії (за наявності) журналу обліку записів у реєстрі цінних паперів; фотокопії (ксерокопії) погашених свідоцтв про знерухомлення за весь період ведення реєстру реєстроутримувачем, який передає реєстр; копії(я) журналів(у), у яких (якому) здійснювався облік виданих, утрачених, погашених та знищених сертифікатів іменних цінних паперів, а також свідоцтв про знерухомлення іменних цінних паперів реєстроутримувача, який передає реєстр, та копії таких журналів, переданих попередніми реєстроутримувачами (за наявності); копії документів, що визначені в пункті 4 розділу V цього Положення; копії проспектів емісій цінних паперів; копії свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів; бланки сертифікатів цінних паперів; копії виписок з реєстру кодів цінних паперів Національного депозитарію України. Копії вищезазначених документів повинні бути засвідчені підписом уповноваженого представника реєстроутримувача та містити відбиток печатки реєстроутримувача, який передає реєстр.); відповідність кількості цінних паперів на емісійному рахунку емітента до кількості цінних паперів на особових рахунках зареєстрованих осіб.

З матеріалів справи вбачається, що при передачі реєстрів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» зазначені умови не могли бути додержані у зв'язку з відсутністю доказів волевиявлення ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» на укладення договорів з новим реєстратором та відсутністю передумов для розірвання договорів з ТОВ „Фондова компанія „Гарант".

Згідно розпоряджень №134-КП та №135-КП Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про усунення порушень законодавства про цінні папери від 18.03.2010р. ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" було зобов'язано усунути порушення законодавства про цінні папери щодо незаконної передачі реєстру іншому реєстроутримовачу за відсутності документів (протоколів , рішень) наглядової ради ЗАТ щодо прийняття рішення про передачу системи реєстру іншому реєстроутримувачу.

Згідно протоколу спільного засідання правління ЗАТ «Одесакондитер» та Спостережної ради ЗАТ «Одесакондитер» від 22.04.2010р. , а також протоколу спільного засідання правління ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" та Спостережної ради ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" від 22.04.2010р. ТОВ „Регіональний реєстротримач" було обрано тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" , та вирішено укласти з ним договори до проведення Загальних зборів та визначено датою передачі реєстрів 29.04.2010р. Відповідно до Договорів на ведення реєстру №R-230 та №R-231 від 23.04.2010р. ТОВ „Регіональний реєстротримач" є реєстроутримувачем ЗАТ «Одесакондитер» та Спостережної ради ЗАТ «Одесакондитер».

Згідно ч.1 ст.216 Цивільного кодексу України у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину. За таких обставин, у зв'язку із недійсністю Договору на ведення реєстру ЗАТ «Одесакондитер» №211 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ «Одесакондитер» та ВАТ «Комекс-Реєстратор» , правонаступником якого є ТОВ «Комекс-Фінанс», та Договору на ведення реєстру ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» №212 від 01.10.2009р., укладеного між ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» та ВАТ «Комекс-Реєстратор», правонаступником якого є ТОВ «Комекс-Фінанс», слід зобов'язати ТОВ «Комекс-Фінанс» , що є правонаступником ВАТ «Комекс-Реєстратор» , повернути ЗАТ «Одесакондитер» всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» , що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ «Комекс-Реєстратор» та зобов'язати ТОВ «Комекс-Фінанс» повернути ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» , що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. ВАТ «Комекс-Реєстратор» .

Крім того, слід зауважити, що рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 17.11.2010р. по справі №2о-200/10 встановлено факт правомірності і законності відновлення ТОВ „Одеський реєстраційний центр „ДЮК" реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький», та встановлено факт правомірності та законності передачі реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" від ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" до ТОВ „Регіональний реєстротримач", а також встановлено факт правомірності та законності ведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький" ТОВ „Регіональний реєстротримач". Зазначене рішення набрало законної сили.

Що стосується зустрічного позову ТОВ «Комекс-Фінанс» , то з цього приводу слід зазначити, що ТОВ «Комекс-Фінанс» у зустрічному позову не обґрунтовано та недоведено порушення його прав та охоронюваних законом інтересів, яке стало підставою для подачі зустрічної позовної заяви, не надано належних та допустимих доказів у підтвердження позову. Навпаки, викладені у зустрічній позовній заяві факти спростовуються матеріалами справи, та свідчать про неправомірність вчинених ВАТ „Комекс-Реєстратор", правонаступником якого є ТОВ «Комекс-Фінанс» , дій щодо укладення Договорів на ведення реєстру ЗАТ «Одесакондитер» №211 від 01.10.2009р. та на ведення реєстру ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» №212 від 01.10.2009р. , адже Договори на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ «Комекс-Реєстратор" були укладені без розірвання договорів з попереднім реєстроутримувачем та без рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів , у зв'язку з чим до емітентів - ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» було застосовано санкції , передбачені законодавством .

Крім того, відповідно до п.4 Розділу ІХ Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10. 2006 р. N 1000 ( в редакції станом на дату виникнення спірних правовідносин), відновлення втраченого реєстру здійснює реєстроутримувач, призначений загальними зборами акціонерного товариства, або тимчасовий реєстратор, призначений правлінням за згодою зі спостережною радою. За наявною у ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" інформацією, системи реєстрів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » було втрачено попереднім реєстратором ТОВ „Фондова компанія „Гарант" , який не міг без рішень органів управління ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » передати ведення їх реєстрів власників іменних цінних паперів сторонній особі. Листом від 19.04.2010р. ТОВ „Одеський реєстраторський центр „ДЮК" повідомило ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » про неможливість ведення та обслуговування системи реєстру та про розірвання в односторонньому порядку Договорів на ведення реєстру №1-Т/2010 від 01.04.2010р. та 2-Т/2010 від 01.04.2010р. Згідно листів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » від 22.04.2010р. та копії протоколів спільного засідання правління та спостережної ради ЗАТ «Одесакондитер» від 22.04.2010р., та спільного засідання правління та спостережної ради ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » від 22.04.2010р. тимчасовим реєстратором по обслуговуванню іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький » було обрано ТОВ „Регіональний реєстротримач" . Датою передачі реєстрів було визначено 29.04.2010р. У зазначену дату відбулося підписання актів приймання-передачі документів систем реєстрів ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький ».

За таких обставин, на думку суду, відсутні правові підстави для задоволення зустрічного позову ТОВ «Комекс-Фінанс».

Щодо позову компанії „Джастера Лімітед", то з цього приводу слід зазначити таке: Вирішуючи спір по суті господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулась з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу , на захист якого подано позов, а також зясувати наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Згідно п.51 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. N 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" законом не передбачено право акціонера (учасника) господарського товариства звертатися до суду за захистом прав чи охоронюваних законом інтересів товариства поза відносинами представництва. На цій підставі господарським судам належить відмовляти акціонерам (учасникам) господарського товариства в задоволенні позову про укладення, зміну, розірвання чи визнання недійсними договорів та інших правочинів, вчинених господарським товариством.

Відповідно до па.50 зазначеної Постанови акціонери не вправі оскаржувати в судовому порядку договір між АТ та реєстратором власників іменних паперів про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, оскільки вони не є стороною цього договору. Акціонери також не вправі в судовому порядку спонукати укласти договір між АТ та реєстратором власників іменних паперів на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, оскільки відповідно до статті 181 Господарського кодексу України позов про спонукання до укладення договору може бути поданий особою, яка є ймовірним учасником таких договірних відносин. Акціонери можуть оскаржувати в судовому порядку рішення загальних зборів про укладення, зміну чи розірвання відповідного договору. Згідно з частиною другою статті 9 Закону про Національну депозитарну систему рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається виключно на загальних зборах акціонерів. У зв'язку з цим не належать до компетенції судів прийняття рішення про витребування у реєстратора реєстру власників іменних цінних паперів та передання його іншому реєстратору, в тому числі в порядку вжиття заходів до забезпечення позову, якщо відсутнє рішення загальних зборів акціонерів про таке передання.

Крім того, відповідно до п.2.1 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 „ Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" господарським судам у вирішенні спорів між акціонерами та акціонерним товариством необхідно враховувати, що відповідно до частини четвертої статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, або знерухомлені (тобто переведені з документарної форми у бездокументарну), - виписка з рахунку у цінних паперах. Сертифікати цінних паперів оформлюються на бланках суворої звітності. Відповідно до пунктів 14 - 17 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 N 1000 (далі - Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів), під час внесення до системи реєстру записів про перехід права власності на іменні цінні папери за наслідками цивільно-правових угод сертифікат цінних паперів на ім'я попереднього власника подається реєстратору і погашається.

Господарським судам необхідно мати на увазі, що виписка з реєстру власників іменних цінних паперів не є документом, який посвідчує право власності на акції. Пунктом 24 розділу VII Положення про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів передбачено надання виписок з реєстру власників іменних цінних паперів на запит зареєстрованих осіб. Водночас назване Положення не містить обмежень щодо підстав та кількості таких запитів та не передбачає механізмів вилучення і погашення виданих виписок при реєстрації переходу права власності на цінні папери. У зв'язку з цим після відчуження акцій у особи можуть зберігатися видані їй раніше виписки з реєстру власників іменних цінних паперів. Виписка з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку посвідчує факт реєстрації особи у системі реєстру та належності їй певної кількості акцій лише на дату видачі виписки, а не на дату звернення до суду.

Судам слід враховувати також, що сертифікат цінних паперів є доказом права власності на цінні папери за умови його дійсності. Положенням про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів передбачено недійсність сертифікату цінних паперів, раніше оформленого на ім'я власника цінних паперів, якого за рішенням (вироком) суду позбавлено права власності на цінні папери. Сертифікат, не наданий реєстроутримувачу разом з документом, що підтверджує рішення (вироку) суду, вважається недійсним, про що реєстроутримувачем здійснюється відповідний запис у журналі обліку сертифікатів іменних цінних паперів та повідомляється особа, на ім'я якої він був оформлений, і Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 17.11.2010р. у справі №2о-201/10 було встановлено факт правомірності та законності належності права власності на 27475380 штук простих іменних акцій ЗАТ «Одесакондитер» та на 3052820 штук простих іменних акцій ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький» за ТОВ „Антекс Інвестментс" (8130, СВ Бівертон-Хіллсдейл, Пор ленд, Ор, 97225, Сполучені Штати АмерикиЮ Реєстраційний №174236-90). До цього зазначеними акціями володіла інша компанія -нерезидент- Компанія „Віор Трейдинг Компані, ЛЛС". Вказана кількість акцій становить майже 90% від загальної кількості акцій товариств. Отже, Компанії „Джастера Лімітед" не може належати вказана у наданій нею виписці кількість акцій ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький».

За таких обставин, на думку суду, Компанією „Джастера Лімітед" не надано належних та допустимих доказів того, що вона є акціонером ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім «Люксембурзький».

За таких обставин, на думку суду, наявні всі підстави для відмови у задоволенні позову Компанії „Джастера Лімітед".

Судові витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покласти на відповідача по справі відповідно до ст.ст.44,49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44,49, 82-85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Закритого акціонерного товариства "Одесакондитер» та Закритого акціонерного товариства "Торговий дім "Люксембурзький" - задовольнити повністю .

2. Визнати недійсним Договір на ведення реєстру Закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" №211 від 01.10.2009р., укладений між Закритим акціонерним товариством "Одесакондитер" та Відкритим акціонерним товариством "Комекс- Реєстратор", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю «Комекс-Фінанс».

3. Визнати недійсним Договір на ведення реєстру Закритого акціонерного товариства "Торговий дім "Люксембурзький" №212 від 01.10.2009р., укладений між Закритим акціонерним товариством "Торговий дім "Люксембурзький" та Відкритим акціонерним товариством "Комекс- Реєстратор", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю «Комекс-Фінанс».

4. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" повернути Закритому акціонерному товариству "Одесакондитер» всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Одесакондитер", що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. Відкритому акціонерному товариству "Комекс-Реєстратор".

5. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Комекс-Фінанс» повернути Закритому акціонерному товариству «Торговий дім «Люксембурзький» всі документи та всю інформацію систем реєстрів власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Торговий дім «Люксембурзький», що були передані за актом прийому-передачі від 01.10.2009р. Відкритому акціонерному товариству "Комекс-Реєстратор" .

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" (м.Київ, вул..В.Васильківська (Червоноармійська), 65, код ЄДРПОУ 24381627) на користь Закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" ( м.Одеса, 3-й Водопровідний пров., 9, код ЄДРПОУ 32833927) витрати по сплаті державного мита у сумі 42 грн. 50 коп. на витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 118 грн.

7. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" (м.Київ, вул..В.Васильківська (Червоноармійська), 65, код ЄДРПОУ 24381627) на користь Закритого акціонерного товариства «Торговий дім «Люксембурзький» ( м.Одеса, 3-й Водопровідний пров., 9, код ЄДРПОУ 32833932) витрати по сплаті державного мита у сумі 42 грн. 50 коп. на витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 118 грн.

8. У задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" - відмовити повністю.

9. У задоволенні позову Компанії "Джастера Лімітед" відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 01 жовтня 2013р.

Головуючий суддя Рога Н. В.

Суддя Власова С.Г.

Суддя Демешин О.А.