Постанова № 33518102, 15.04.2013, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 квітня 2013 р. Справа № 804/1397/13-а Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі: судді Борисенко П.О, при секретарі судового засідання - Сергієнко В.Ю., за участю представника позивача - Земляного О.Ю., представника відповідача - Никитенка Є.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОМІНМЕТ»

до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі

м. Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової

служби

про скасування податкового повідомлення - рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Промінмет» звернулося до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області ДПС, в якому просить скасувати податкове повідомлення - рішення № 0000821501 від 18.01.2013 р. з податку на прибуток в розмірі 661263,00 грн. основного боргу та 165316,00 штрафних санкцій, які винесені на підставі Акту № 3/228/32228523 від 30.06.2012 року «Про результати документальної виїзної позапланової перевірки ТОВ «Промінмет» (код за ЄДРПОУ 32228523) щодо підтвердження обсягів операцій з цінними паперами та правомірність формування витрат і доходів, від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами за 2011 рік та дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства при здійсненні операцій з цінними паперами за період з 01.07.2009 р. по 30.06.2012 р.» (далі - Акт перевірки).

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що висновки відповідача про закінчення строку позовної давності за договорами купівлі-продажу цінних паперів позивача з Равенскрофт Холдінгз Лімітед (Ravenscroft Holdngs Limited) та Бротстоун ЛТД ( Brotstone LTD) та набуття кредиторської заборгованості позивача за даними договорами статусу безнадійної, на підставі яких відповідачем зроблено висновки про заниження валових доходів позивачем за даними договорами, є помилковими, оскільки відповідно до додаткових угод строк сплати за договорами купівлі-продажу цінних паперів було продовжено до 31.12.2012 р. так само продовжено термін початку перебігу строку позовної давності та термін сплину строку позовної давності. Також згідно відповідних договорів вимоги Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД до позивача було відступлено до Лакріно Інвестментс Лімітед (Lucrino Investments Limited) 26.12.2012 р. та згідно актів проведення зарахування взаємних однорідних вимог від 29.12.2012 р. кредиторська заборгованість позивача за договорами купівлі-продажу цінних паперів з Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Компанією Братстоун ЛТД була погашена.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив суд задовольнити їх у повному обсязі.

Відповідач у судовому засіданні заперечував проти задоволення адміністративного позову та зазначив, що строк позовної давності за договорами купівлі-продажу цінних паперів з Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД сплинув 13.09.2009 р. та 18.08.2009 р. відповідно, оскільки додаткові угоди щодо продовження строк сплати за договорами купівлі-продажу цінних паперів є нікчемними відповідно до ч. 9 ст. 17 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» № 3480-IV-ВР від 23.02.2006 р. (далі - Закон № 3480), так як зазначені додаткові угоди були укладені без участі (посередництва) торговця цінними паперами в порушення вимог ст. 17 Закону № 3480. Відтак у позивача кредиторська заборгованість за договорами купівлі-продажу цінних паперів незаконно віднесена до валових витрат.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступні обставини.

На виконання направлень від 17.10.1012 р. № 1039 та від 19.12.2012 р. № 1336, виданих ДПІ в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська на підставі пп. 78.1.4, пп. 78.1.1 п. 78.1 ст. 78 ПК України проведено документальну виїзну позапланову перевірку ТОВ «Промінмет», про що було складено Акт № 101/22/535113502 від 08.11.2012 р. «Про результати документальної виїзної позапланової перевірки ТОВ «Промінмет» (код за ЄДРПОУ 32228523) щодо підтвердження обсягів операцій з цінними паперами та правомірність формування витрат і доходів, від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами за 2011 рік та дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства при здійсненні операцій з цінними паперами за період з 01.07.2009 р. по 30.06.2012 р.» яким встановлено порушення пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, пп.1.22.1 п. 1.22 ст. 1, пп. 1.25 ст. 1, пп. 12.3.1 п. 12.3 ст. 12 ЗУ України «Про оподаткування прибутку підприємств» та заниження ТОВ «Промінмет» податку на прибуток на загальну суму 661263,00 грн. в ІІІ кварталі 2009 р.

07.09.2006 р. ТОВ «Промінмет» уклало з Равенскрофт Холдінгз Лімітед Договір купівлі-продажу пайових цінних паперів № К-657. За умовами Договору № К-657 Равенскрофт Холдінгз Лімітед повинно передати до 31.12.2010 р. акції прості іменні ВАТ «Металомонтаж» кількістю 32790 шт., а ТОВ «Промінмет» сплатити за акції 11000,00 дол. США в термін до 20.09.2006 р. Равенскрофт Холдінгз Лімітед виконало свої зобов'язання за Договором № К-657, про що свідчить виписка з реєстру власників іменних цінних паперів № 004895 від 13.09.2006 р.

17.08.2006 р. ТОВ «Промінмет» уклало з Бротстоун ЛТД Договір купівлі-продажу пайових цінних паперів № К-592. За умовами Договору № К-592 Бротстоун ЛТД повинно передати до 21.08.2006 р. акції прості іменні ВАТ «Промкомпресор» кількістю 1048381 шт., а ТОВ «Промінмет» сплатити за акції 512772,28 дол. США в термін до 23.08.2006 р. Бротстоун ЛТД виконало свої зобов'язання за Договором № К-592, про що свідчить виписка про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 004895 від 18.08.2006 р.

Зазначені договори з Бротстоун ЛТД та з Равенскрофт Холдінгз Лімітед були укладені за участю ТОВ «ФК Гамбит», що діє на підставі ліцензії ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з торгівлі цінними паперами (серія АБ №113023від 15.10.2004 р.) та договору на брокерське обслуговування № К-574 від 16.08.2006 р.

Відповідно до додаткових угод від 18.09.2006 р. та 21.09.2009 р. між ТОВ «Промінмет» та Равенскрофт Холдінгз Лімітед термін сплати за Договором № К-657 продовжувався до 30.09.2009 р. та 31.12.2012 р. відповідно.

Відповідно до додаткових угод від 21.08.2006 р. та 12.08.2009 р. між ТОВ «Промінмет» та Бротстоун ЛТД термін сплати за Договором № К-592 продовжувався до 21.08.2009 р. та 31.12.2012 р. відповідно.

Зазначені додаткові угоди між позивачем Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД укладалися без участі посередника (торгівця цінними паперами).

Судом встановлено, що позивач не має ліцензії ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з торгівлі цінними паперами.

Відповідно до ЗУ «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» професійна діяльність на ринку цінних паперів підлягає ліцензуванню.

Згідно п. 3 ст. 165 ГК України операції купівлі-продажу цінних паперів здійснюють їх емітенти, власники, а також торговці цінними паперами - посередники у сфері випуску та обігу цінних паперів. Види та порядок здійснення зазначеної діяльності визначаються цим Кодексом та іншими законами.

Відповідно до п. 8 ст. 17 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» правочини щодо цінних паперів повинні вчинятися за участю або посередництвом торговця цінними паперами, крім випадків:

- розміщення емітентом власних цінних паперів;

- викупу та продажу емітентом власних цінних паперів;

- здійснення операцій щодо неемісійних цінних паперів;

- внесення цінних паперів до статутного (складеного) капіталу юридичних осіб;

- дарування цінних паперів;

- спадкування та правонаступництва цінних паперів;

- вчинення правочинів, пов'язаних з виконанням судових рішень;

- вчинення правочинів у процесі приватизації.

Відповідно до п. 2 ст. 17 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» брокерська діяльність - укладення торговцем цінними паперами цивільно-правових договорів (зокрема на підставі договорів комісії, доручення) щодо цінних паперів та інших фінансових інструментів від свого імені (від імені іншої особи), за дорученням і за рахунок іншої особи.

Згідно ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до додаткових угод щодо зміни терміну сплати за договорами купівлі-продажу цінних паперів між позивачем Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД судом встановлено зміну терміну сплати за даними договорами. Інші умови договорів не змінювалися.

Судом встановлено, що правовий режим цінних паперів за договорами купівлі-продажу цінних паперів не змінювався, також не змінювався правовий статус сторін зазначених договорів. Зазначені додаткові угоди не встановлювали, не змінювали та не припиняли цивільних прав та обов'язків сторін за договорами купівлі-продажу цінних паперів.

Враховуючи зазначене, суд дійшов висновку, що укладення між позивачем Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД додаткових угод щодо зміни терміну сплати за договорами купівлі-продажу цінних паперів не є правочином щодо цінних паперів в розумінні норм ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» та не потребувало участі (посередництва) торговця цінними паперами.

Відтак суд встановив необґрунтованість висновків відповідача про те, що зазначені додаткові угоди повинні були укладені за участі (посередництва) торговця цінними паперами. За даних підстав суд встановив відсутність підстав визнання додаткових угод нікчемними та визнав помилковим висновок відповідача про нікчемність зазначених додаткових угод згідно ч. 9 ст. 17 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок».

Також, суд зазначає, що в Акті перевірки відсутні висновки відповідача щодо нікчемності додаткових угод про зміну терміну сплати за договорами купівлі-продажу цінних паперів між позивачем та Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД. Зазначені висновки зароблені відповідачем в додаткових поясненнях від 15.04.2013 р.

Відповідно до п. 4 розділу ІІІ Правил (умов) здійснення діяльності з торгівлі цінними паперами: брокерської діяльності, дилерської діяльності, андеррайтингу, управління цінними паперами, затвердженими рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 12 грудня 2006 р. N 1449, при зміні істотних умов або розірванні договору, що має наслідком виникнення, зміну або припинення зобов'язань торговця та/або його клієнта, торговцю необхідно оформити таку зміну або розірвання додатковим договором та відобразити факт укладання додаткового договору у внутрішньому обліку.

Додатковий договір, крім умов договору, що змінюються, обов'язково повинен містити посилання на основний договір (договір, до якого додатковим договором вносяться зміни або який відповідно до додаткового договору буде розірваний).

Додаткові договори повинні мати нумерацію, яка б однозначно дозволяла їх ідентифікувати.

Додаткові договори укладаються та оформляються в тому самому порядку та вигляді, що і основні договори, крім договорів, укладених на фондових біржах.

В зв'язку з тим , що п. 4 розділу ІІІ Правил N 1449 стосується порядку укладення додаткових договорів, які мають наслідком виникнення, зміну або припинення зобов'язань торговця та/або його клієнта, суд визнає необґрунтованим посилання відповідача на Правила N 1449 в додаткових поясненнях від 15.04.2013 р.

Відповідно до 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» валовий доход включає, зокрема, суми безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, вартості товарів (робіт, послуг), безоплатно наданих платнику податку у звітному періоді, крім їх надання неприбутковим організаціям згідно з пунктом 7.11 статті 7 цього Закону та у межах таких операцій між платником податку та його відокремленими підрозділами, які не мають статусу юридичної особи, крім випадків, визначених у частині четвертій статті 3 Закону України "Про списання вартості несплачених обсягів природного газу".

Відповідно до пп. 1.22.1 п. 1.22 ст. 1 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» безповоротна фінансова допомога це, зокрема, сума заборгованості платника податку перед іншою юридичною чи фізичною особою, що залишилася нестягнутою після закінчення строку позовної давності.

Згідно ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Статтею 258 ЦК України встановлені спеціальні строки позовної давності.

Судом встановлено, що до договорів купівлі-продажу цінних паперів між позивачем Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД використовується загальний строк позовної давності 3 роки.

Відповідно до ст. 261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Відповідно до додаткової угоди від 21.09.2009 р. між ТОВ «Промінмет» та Равенскрофт Холдінгз Лімітед термін сплати за Договором № К-657 було продовжено до 31.12.2012 р. Таким чином, строк позовної давності за Договором № К-657 спливає 31.12.2015 р.

Відповідно до додаткової угоди від 12.08.2009 р. між ТОВ «Промінмет» та Бротстоун ЛТД термін сплати за Договором № К-592 продовжено до 31.12.2012 р. Таким чином, строк позовної давності за Договором № К-592 спливає 31.12.2015 р.

У відповідності до встановлених судом обставин щодо правомірності укладених додаткових угод до договорів купівлі-продажу цінних паперів між позивачем Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД, суд встановив протиправність висновків відповідача в Акті перевірки про закінчення терміну позовної давності за Договором № 657 13.09.2009 р. (стор. 12 Акту перевірки) та 18.08.2009 р. за Договором № 592 (стор. 13 Акту перевірки).

Відтак суд встановив протиправність висновків відповідача про визнання кредиторської заборгованості позивача перед Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД безповоротною фінансовою допомогою в результаті сплину строку позовної давності за Договорами № 657 та № 592 та протиправність висновків щодо заниження податку на прибуток за ІІІ квартал 2009 р. в розмірі 661263,00 грн.

Відповідно до наданих позивачем в судове засідання договорів судом встановлено, що вимоги Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Бротстоун ЛТД до позивача було відступлено до Лакріно Інвестментс Лімітед (Lucrino Investments Limited) 26.12.2012 р. та згідно актів проведення зарахування взаємних однорідних вимог від 29.12.2012 р. кредиторська заборгованість позивача за договорами купівлі-продажу цінних паперів з Равенскрофт Холдінгз Лімітед та Компанією Братстоун ЛТД була погашена.

Згідно ч.1 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу, а суд згідно ст.86 цього Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дій чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Одним з принципів адміністративного судочинства, передбачених ст.7 КАС України, є принцип законності, який відповідно до ст.9 КАС України, полягає в наступному, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 69 КАС доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Враховуючи вищевикладене, судом встановлено протиправність висновків відповідача в Акті № 3/228/32228523 від 30.06.2012 року «Про результати документальної виїзної позапланової перевірки ТОВ «Промінмет» (код за ЄДРПОУ 32228523) щодо підтвердження обсягів операцій з цінними паперами та правомірність формування витрат і доходів, від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами за 2011 рік та дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства при здійсненні операцій з цінними паперами за період з 01.07.2009 р. по 30.06.2012 р.» та протиправність прийнятого податкового повідомлення-рішення № 0000821501 від 18.01.2013 р.

За таких обставин, суд доходить висновку про обґрунтованість позовних вимог та задоволення їх в повному обсязі.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. ст. 2, 71, 86, 94, 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОМІНМЕТ» - задовольнити.

Скасувати податкове повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби № 0000821501 від 18.01.2013 року.

Присудити Товариству з обмеженою відповідальністю «ПРОМІНМЕТ» здійснені ним документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету в сумі 2294 грн. 00 коп. (дві тисячі двісті дев'яносто чотири гривні 00 копійок).

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги в порядку, встановленому ст. 254 КАС України.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст. 186 КАС України.

Повний текст постанови складений 20.04.2013р.

Суддя (підпис) З оригіналом згідно Постанова не набрала законної сили 20.04.2013р. Суддя П.О.Борисенко П.О.Борисенко