Постанова № 33027132, 19.08.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.08.2013 р. справа №25/66/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМартюхіної Н.О. Агапов О.Л., Кододова О.В.від скаржникане з'явивсявід кредиторане з'явивсявід боржникане з'явивсярозглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Кіпру», м. Київна ухвалу господарського суду Запорізької областівід 29.05.2013 рокуу справі№ 25/66/10(суддя Дьоміна А.В.)за заявоюПублічного акціонерного товариства «Банк Кіпру», м. КиївдоТовариства з обмеженою відповідальністю «Александрія», м. ЗапоріжжяпробанкрутствоВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 29.05.2013 року у задоволенні скарги ПАТ "Банк Кіпру" в особі регіональної дирекції ПАТ "Банк Кіпру" у м. Запоріжжя на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія" арбітражного керуючого Швеця Д.І. - відмовлено; клопотання ПАТ "Банк Кіпру" в особі регіональної дирекції ПАТ "Банк Кіпру" у м. Запоріжжя про відкладення розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу та продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ "Александрія" залишено без задоволення; звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - затверджено; Товариство з обмеженою відповідальністю "Александрія", м. Запоріжжя, 69600, МСП-1086, (код ЄДРПОУ 23856235) - ліквідувано; провадження у справі припинено; вимоги не задоволені за недостатністю майна вважати погашеними.

Не погодившись з прийнятою ухвалою суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство «Банк Кіпру»,м. Київ звернулось до Донецького апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 29.05.2013 року по справі № 25/66/10 та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

В підтвердження доводів апелянт посилається на те, що зазначена ухвала була винесена з порушенням норм права, внаслідок неповного встановлення фактичних обставин справи.

Апелянт зазначає, що з 20.12.2012року повноваження ліквідатора виконував Швець Д.І., однак, з 20.12.2012року по 29.05.2013року ліквідатором не надано жодного звіту комітету кредиторів про свою діяльність, що позбавило комітет кредиторів вчасно приймати рішення, необхідні для захисту кредиторів. Лише 18.02.2013року ліквідатором було надано відповідь комітету кредиторів на запит з приводу стану виконання ухвали Господарського суду Запорізької області, якою зобов'язано ліквідатора вжити заходів щодо повернення майна банкрута. Однак, суд помилково встановив , що така відповідь є звітом, оскільки зазначеним листом ліквідатор лише повідомив про дії, що були вчинені попереднім ліквідатором ще на початку 2012року, а саме про факт пред'явлення віндикаціного позову ліквідатором Шонією М.В. у задоволенні якого було відмовлено Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя 27.03.2012року. Більше того ані звіт ліквідатора, ані ухвала господарського суду Запорізької області не містить жодних дій, які були вчинені саме Швець Д.І. у якості ліквідатора і саме в період з 20.12.2012року по 29.05.2013 року. Через бездіяльність ліквідатора Публічне акціонерне товариство «Банк Кіпру»,м. Київ був змушений самостійно вжити заходів на оскарження рішення Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя. 23.05.2013року Апеляційним судом Запорізької області винесено ухвалу, якою в задоволені скарги Публічному акціонерному товариству «Банк Кіпру»,м. Київ відмовлено згідно ухвали Апеляційного суду Запорізької області встановлено, що з винесеним рішенням суду першої інстанції погодився позивач, рішення суду не оскаржував. Таким чином ліквідатор не тільки не здійснив заходів на повернення майна банкрута, а й вчинив дії, що прямо суперечать інтересам кредиторів.

Апелянт звертає увагу, що ухвалою Господарського суду Запорізької області від 14.11.2011року зобов'язано ліквідатора вжити заходи, спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб. Однак ліквідатор в порушення норм Закону та зазначеної ухвали жодних дій, спрямованих на повернення майна банкрута не вчинив.

Відтак, апелянт зазначає, що перевірка наявності у боржника майнових прав, набутих в наслідок заснування господарського товариства чи участі у його статутному капіталі, є обов'язковим заходом з проведення аналізу його активів, що є необхідним для складання за результатами проведення процедури ліквідації та ліквідаційного балансу боржника, як обов'язкового додатка до звіту ліквідатора, що повинен бути предметом дослідження у судовому засіданні при затвердженні звіту ліквідатора та має затверджуватися судом, як окремий документ.

Ухвалою від 21.06.2013р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом.

Представники кредитора та боржника у судове засідання апеляційної інстанції не з'явився. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання сторін по справі було повідомлено належним чином. Явка сторін у судові засідання апеляційної інстанції не була визнана обов'язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Постановою господарського суду Запорізької області від 22.04.2010. Товариство з обмеженою відповідальністю "Александрія", м. Запоріжжя визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенка М.О.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.12.2010. усунено арбітражного керуючого Нікітенка М.О. від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Александрія".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 23.02.2011. новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Шонію М.В, яку забов'язано завершити ліквідаційну процедуру згідно вимогам діючого законодавства.

Ухвалою суду від 21.03.2012. звільнено арбітражного керуючого Шонію М.В. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія". Новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича.

Ухвалою суду від 10.09.2012. звільнено арбітражного керуючого Войтановича О.Й. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія". Новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Швеця Д.І.

27.02.2013. до господарського суду Запорізької області від ліквідатора надійшов звіт та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія".

Ухвалою суду від 28.02.2013. звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія" прийнято до розгляду, призначено судове засідання на 21.03.2013.

11.03.2013. до суду надійшла скарга Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру" в особі регіональної дирекції ПАТ "Банк Кіпру" у м. Запоріжжя на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія" арбітражного керуючого Швеця Д.І.

21.03.2013. до господарського суду Запорізької області надійшло клопотання ПАТ "Банк Кіпру" про відкладення розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Александрія" та продовження строку ліквідаційної процедури. Із наданого клопотання вбачається, що 14.03.2013. банком, як особою чиїх прав стосується оскаржуване рішення направлено апеляційну скаргу на рішення Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 27.03.2012. у справі №818/482/2012 яким відмовлено у задоволенні позову ТОВ "Александрія" до Бастенкової Т.А. про витребування майна з чужого незаконного володіння.

У зв'язку з чим, враховуючи вищевикладене, банк категорично заперечує проти затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Александрія", оскільки від вирішення справи Апеляційним судом Запорізької області за наслідком поданої апеляційної скарги залежатиме склад ліквідаційної маси банкрута.

Колегія суддів апеляційної інстанції, згідно матеріалів справи зазначає, що арбітражним керуючим Швецем Д.І. 05.10.2012. направлена відповідь на запит ПАТ "Банк Кіпру" від 24.09.2012. Разом з тим, запит було отримано і відповідь направлена у час, коли арбітражний керуючий не виконував функцій ліквідатора ТОВ "Александрія", оскільки ухвала про призначення ліквідатора самим же скаржником була оскаржена до Донецького апеляційного господарського суду, який в свою чергу скасував рішення господарського суду Запорізької області від 10.09.2012. Крім того, даний запит не містив підтвердження повноважень особи, що її підписала. Наданою банку відповіддю від 05.10.2012. арбітражний керуючий не відмовляється від покладених на нього Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" функцій, а лише констатує факт, що арбітражний керуючий не приступив до виконання функцій ліквідатора банкрута по справі через апеляційне оскарження ухвали господарського суду Запорізької області від 10.09.2012. а також те, що запит містить недоліки, які не дозволяють пересвідчитись в компетенції особи, що його підписала.

Що стосується направлення ПАТ "Банк Кипру" повторного запиту, а також факту не звітування про свою діяльність слід зазначити, що постановою Донецького апеляційного господарського суду по справі №25/66/10 від 22.10.2012. ухвала господарського суду Запорізької області від 10.09.2012. по даній справі скасована в часті призначення ліквідатором Швеця Д.І. Справа направлена на новий розгляд до господарського суду Запорізької області. Таким чином, оскільки вказана постанова вступила в законну силу 22.10.2012 року арбітражний керуючий офіційно перестав бути ліквідатором ТОВ "Александрія" фактично так і не приступивши до виконання своїх обов'язків.

При цьому, лише 20 грудня 2012 року постановою Вищого господарського суду України була скасована постанова Донецького апеляційного господарського суду від 22.20.2012. та ліквідатором поновлено Швеця Д.І.

18.02.2013. ліквідатором було отримано запит про надання інформації щодо вчинення дій по поверненню майна банкрута. 25 лютого 2013 року в формі відповіді на даний лист ліквідатором було підготовлено звіт на адресу ПАТ "Банк Кіпру" про проведену роботу ліквідаторами по поверненню майна банкрута (вих. №1/25-02 від 25 лютого 2013 року).

Вказаний лист 27.02.2013 року було відправлено ПАТ "Банк Кіпру" з посиланням на конкретні судові рішення, винесеними господарським судом Запорізької області та Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя. Отже ліквідатором, як того вимагають положення Закону по вказаній справі вже був направлений звіт кредиторам по питанням, що їх цікавлять.

У зв'язку з вищевикладеним, суд апеляційної інстанції не вбачає в діях ліквідатора порушень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Судом апеляційної інстанції встановлено, що згідно поданих до суду першої інстанції ліквідатором звіту та ліквідаційного балансу банкрута - до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Александрія" включено:

1/ Публічне акціонерне товариство "Банк Кіпру" в особі регіональної дирекції ПАТ "Банк Кіпру" у м. Запоріжжя з вимогами до банкрута у розмірі 5 824 785,59 грн.

2/ Фізична особа-підприємець Москаленко Денис Федорович з вимогами до банкрута у розмірі 282 245,55 грн.

3/ Фізична особа-підприємець Лях Ольга Владимирівна з вимогами до банкрута у розмірі 70 000,00 грн.

4/ Відкрите акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго" з вимогами до банкрута у розмірі 1855,17 грн.

В процесі проведення ліквідаційної процедури ліквідатором (Нікітенко М.О.) було встановлено, що за банкрутом зареєстрований об'єкт нерухомості, розташований за адресою : м. Запоріжжя, вул. Яценко, 4.

26.04.2010. Нікітенко М.О. з Товариством з обмеженою відповідальністю "Земля Плюс 2006" було укладено договір на проведення оцінки майна.

Згідно висновку експерта Хапрова В.А. (кваліфікаційне свідоцтво оцінювача № 867 від 27.12.2003.) - ринкова вартість об'єкту нерухомості, розташованого за адресою : м. Запоріжжя, вул. Яценко, 4, станом на 26.04.2010. складає 893 013,00 грн.

З метою продажу майна банкрута ліквідатором укладено договір № 02/2 про надання послуг з реалізації активів від 29.04.2010р. з ТОВ "Українська агенція з питань банкрутства".

Торги із реалізації майна банкрута з початковою ціною продажу - згідно експертної оцінки, були призначені на 31.05.2010р. Оголошення про зазначені торги було опубліковано в місцевій пресі, а саме газеті "Емісія-Інформ" № 52 (428) від 30.04.2010р. (Свідоцтво про державну реєстрацію друкованого засобу масової інформації Серія ЗЗ № 687). Призначені торги не відбулися з причини відсутності заявок на лот, про що було складено протокол № 1 від 31.05.2010р.

У зв'язку із відсутністю заявок на майно банкрута, початкова ціна продажу була зменшена на розмір передбачений Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" - 30 %, нова початкова ціна склала - 625109,10 грн. повторні торги призначені на 15.06.2010р. Оголошення про зазначені торги опубліковано в місцевій пресі, а саме газеті "Емісія-Інформ" № 62 (438) від 31.05.2010. Призначені торги не відбулися з причини відсутності заявок на лот, про що було складено протокол № 1 від 15.06.2010р.

У зв'язку із відсутністю заявок на майно банкрута, початкова ціна продажу була зменшена на розмір передбачений Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" - 30 %, нова початкова ціна склала - 437576,37 грн. торги були призначені на 01.07.2010р. Оголошення про зазначені торги було опубліковано в місцевій пресі, а саме газеті "Емісія-Інформ" № 70 (446) від 18.06.2010.

Торги призначені на 01.07.2010р. відбулися визначенням переможця. Ціна продажу об'єкта склала - 450 000,00 грн., про що складено протокол № 1 від 01.07.2010р.

На підставі протоколу № 1 про проведення відкритих торгів від 01.07.2010. ліквідатором та переможцем торгів було укладено договір купівлі -продажу нерухомого майна від 02.07.2010р.

Грошові кошти від реалізації нерухомого майна направлені на погашення оплати послуг арбітражного керуючого, витрат на ліквідаційну процедури та часткове погашення заборгованості перед заставним кредитором - Публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру".

Заборгованість перед іншими кредиторами залишилась не погашеною у зв'язку з відсутністю майна та грошових коштів у підприємства-банкрута.

Будь-яких інших активів належних ТОВ "Александрія" ліквідатором не виявлено.

Таким чином, оцінка та реалізації майна банкрута відбувалася у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається з матеріалів справи договір купівлі-продажу від 02.07.2010року був укладений між ТОВ "Александрія" в особі ліквідатора Нікітенко М.О. та покупцем ТОВ «Девелоп Трейд».

Постановою Вищого Господарською суду України від 28.12.2010 року по даній справі ліквідатора Нікітенко М.О. було усунуто від виконання своїх повноважень та зазначено про його неналежне виконання обов'язків, оскільки при наданні повторних оголошень ним не було дотримано 30 денного терміну на ознайомлення з предметом торгів. При цьому в даному судовому засіданні розглядалось питання повноважень ліквідатора, а ні надавалась оцінка дійсності чи недійсності самим торгам нерухомого майна. Тобто, недійсними торги від 01.07.2010р. не визнавались, та такі вимоги ні банком, ні ліквідаторами ТОВ «Александрія» не заявлялися.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що наступний ліквідатор ТОВ "Александрія" Шонія М.В. звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовом про визнання договору купівлі продажу нерухомості від 02.07.10року, що був вчинений ліквідатором Нікітенко М.О., недійсним. 06.04.2011 року ухвалою Господарського суду Запорізької області по справі №6/5009/1238/1 1 провадження у даній справі припинено, у зв'язку з тим, що відповідач ТОВ «Девелоп Трейд» ліквідований.

Також, 13.01.2012 року ліквідатор Шонія М.В. звертався з віндікаційним позовом про витребування майна із чужого, незаконного володіння до гр. Бастенковій Т.А. Рішенням Орджонікідзевського районного суду м, Запоріжжя від 27.03.2012. по справі №818/482/2012 в позові було відмовлено. Апеляційним судом Запорізької області 23.05.2013року апеляційна скарга ПАТ «Банку Кіпру» на це рішення була відхилена а рішення залишено без змін.

Таким чином, договір купівлі-продажу нерухомого майна ТОВ "Александрія" укладений в ліквідаційній процедурі на теперішній час є дійсними, недійсним ані договір, ані торги не визнавались. З боку ТОВ "Александрія" вичерпані можливості оскарження даного договору та можливості повернення майна до своєї власності на підставі положень цивільно-процесуального та господарсько процесуального законодавств України, які не передбачають подання повторних позовів між тими ж сторонами та з тих же підстав.

Також, судом апеляційної інстанції встановлено, що ліквідаційна процедура ТОВ "Александрія" триває більш ніж три роки. Тривалість ліквідаційної процедури затягувалась від того, що Публічне акціонерне товариство «Банк Кіпру», м. Київ оспорювало і торги з реалізації майна банкрута і кандидатів на виконання обов'язків ліквідатора. Однак, на теперішній час згідно виконаних дій ліквідаторів можливості інших заходів на стадії ліквідаційної процедури щодо виявлення майна відсутні.

Доказів того, що у банкрута є наявним інше майно або грошові кошти ПАТ «Банку Кіпру» не надав. Докази того, що ПАТ «Банку Кіпру» оспорює у Вищому спеціалізованому суді України ухвалу апеляційного суду Запорізької області від 23.05.2013року не приймаються до уваги, оскільки якщо буде винесено судове рішення про повернення боржнику нерухомого майна то такі обставини будуть ново виявленими для перегляду даної оскаржувальної ухвали господарського суду Запорізької області від 29.05.2013року.

Таким чином колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що ухвала господарського суду Запорізької області від 29.05.2013р. по справі № 25/66/10 винесена відповідно до норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає залишенню без змін.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Банк Кіпру», м. Київ підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Кіпру», м. Київ від 29.05.2013р. по справі № 25/66/10 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського Запорізької області від 29.05.2013р. по справі № 25/66/10 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді: О.Л. Агапов

О.В. Кододова