Рішення № 33010035, 12.08.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" серпня 2013 р.Справа № 916/1381/13

За позовом: Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго»

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Молокозавод»

про зобов'язання укласти договір в запропонованій редакції

Суддя Малярчук І.А.

В судових засіданнях приймали участь представники:

від позивача: Дзиговська С.М., довіреність №249 від 29.04.2013р.

від відповідача: Гливинська С.А., довіреність №17/02-а від 08.05.2013р.; Шершньов В.П., довіреність №34/а від 03.06.2013р.

В судовому засіданні 12.08.2013 р. приймали участь представники:

від позивача: Дзиговська С.М., довіреність №249 від 29.04.2013р.

від відповідача: Гливинська С.А., довіреність №17/02-а від 08.05.2013р.; Шершньов В.П., довіреність №34/а від 03.06.2013р.

Суть спору: про зобов'язання ТОВ «Молокозавод» укласти договір про встановлення локального устаткування збору та обробки даних (ЛУЗОД) від 16.05.2013р. в редакції ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» з прийняттям преамбули договору, пунктів 2.2.2., 2.2.3., 2.2.4., 2.2.5., 2.2.6., 2.2.7., 2.2.8., 2.2.9., 2.3.2., 2.3.3., 2.3.4., 2.3.5., 2.3.6., 2.3.7., 2.3.8., 2.3.9., 3.1.2., 3.2.1. договору про встановлення локального устаткування збору та обробки даних (ЛУЗОД) від 16.05.2013р. на умовах ПАТ „ЕК „Одесаобленерго".

Позивач на заявлених позовних вимогах наполягає, надав суду пояснення по справі від 10.06.2013р. за вх.№17983/13, від 15.07.2013р. за вх.№21455/13, в їх обґрунтування зазначає, що між сторонами спору існують договірні відносини з приводу постачання та споживання електричної енергії за договором про постачання електричної енергії №АР 52 від 01.08.2007р., дію якого пролонговано до 2013р. Згідно додатку №2 до вказаного договору відповідач є енергоємним споживачем з приєднаною потужністю до споживання - 567 кВт. Відповідно до п.п.3.8., 3.35 ПКЕЕ відповідач має привести комерційний облік на належних йому електроустановках у відповідність до вимог ПКЕЕ, зокрема встановити локальне устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії, з огляду на що позивач надіслав відповідачу відповідний проект договору, який відповідач підписав із протоколом розбіжностей, де, зокрема, запропонував свою редакцію пунктів 2.2.2., 2.2.3., 2.2.4., 2.2.5., 2.2.6., 2.3.2., 2.3.3., 2.3.4., 2.3.5., 2.3.6., 2.3.7., 2.3.8., 3.1.2., 3.2.1. та доповнив договір п.п.2.2.7-2.2.9., 2.3.9. у своїй редакції. Позивач із редакцією відповідача не погоджується, з підстав того, що редакція спірного договору, запропонована відповідачем, передбачає проектування, монтаж і установку локального устаткування збору і обробки даних за рахунок позивача, тоді як згідно п.3.8., 3.35. ПКЕЕ обов'язок нести витрати покладено на споживача з врахуванням законодавчого визначення останнього зобов'язаним установити згадане обладнання на належному йому об'єкті енергоспоживання.

Відповідач проти позову заперечує, подав відзив на позов від 10.06.2013р. за вх.№17940/13, пояснення по справі від 25.06.2013р. за вх.№19396/13, від 11.07.2013р. за вх.№21066/13, від 29.07.2013р. за вх.№22962/13, де вказує, що був змушений підписати договір із протоколом розбіжностей з підстав того, що отримав від позивача попередження про припинення електроспоживання №00630-35/02-20 від 14.05.2013р. Крім того, відповідач, заперечуючи проти укладення договору на умовах позивача, вказує про передбачення чинним законодавством права сторін на вільне волевиявлення під час укладення господарських договорів, яке відповідає їх внутрішній волі, та відсутність законодавчого визначення обов'язку споживача електричної енергії за власні кошти придбавати і встановлювати засоби локального устаткування збору і обробки даних. Відповідач вважає, що у зв'язку з тим, що позивач ініціює встановлення на об'єкті відповідача засобу ЛУЗОД, то позиває має це робити за власні кошти та за наявності бажання відповідача на встановлення такого засобу обліку. Відповідач також зазначає, що остаточно питання щодо встановлення на його об'єктах ЛУЗОД було вирішено постановою ВГСУ від 18.04.2007р. у справі №29/332-06-8400, якою виключено із договору №АР 52 від 01.08.2007р. п.2.3.6. про обладнання окремих площадок вимірювання засобами локального устаткування збору і обробки даних, у зв'язку з чим ТОВ «Молокозавод» вказує про наявність підстав для припинення провадження у даній справі.

Одночасно, відповідач відмічає, що у договорі від 16.05.2013р. сторонами не погоджено предмет, ціну договору та строк його дії, отже, не досягнуто згоди стосовно істотних умов цього договору. ТОВ «Молокозавод» не має змоги купувати багатовартісне обладнання обліку. Крім того, відповідач вважає, що запропонований позивачем у п.2.3.4. строк на проектування ЛУЗОД у 30 днів є малим, оскільки невідомо скільки часу потребує проектування цього засобу, та є доцільним укладання спершу договору із проектувальником. Наразі, за весь період існування договірних відносин із позивачем жодних зауважень або приписів про неналежне використання лічильників електроенергії або необхідність їх заміни з боку контролюючих органів у сфері електроенергетики до відповідача не надходило.

Крім того, відповідач вважає ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» неналежним позивачем у справі, посилаючись на п.п.1.14., 1.15. ПКЕЕ, ст.ст.2, 9 Закону України «Про електроенергетику» та вказує, що за даними спірними правовідносинами позивачем має бути центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду в галузі електроенергетики.

Клопотання відповідача від 26.06.2013рю за вх.№19503/13, від 15.07.2013р. за вх.№21454/13 про долучення документів до матеріалів справи були судом задоволені.

Ухвалою суду від 29.07.2013р. за клопотанням сторін від 29.07.2013р. за вх.№22984/13, згідно ч.3 ст.69 ГПК України, строк розгляду справи було продовжено до 12.08.2013р.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи сторін та наявні в матеріалах справи документи, суд встановив наступне:

Як вбачається із поданої до матеріалів справи копії договору про постачання електричної енергії №АР 52 від 01.08.2007р., укладеного між ВАТ «ЕК «Одесаобленерго», правонаступником якого є ПАТ «ЕК «Одесаобленерго», (постачальник) та ТОВ «Молокозавод» (споживач), постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, розташованих у м. Арциз по пр.Заводський-18 та вул.Строітелів-3, з приєднаною потужністю до споживання - 567 кВт., а споживач оплачує постачальнику вартість використаної електричної енергії (п.1 договору, додаток №2 до договору).

У п.7.1. договору №АР 52 від 01.08.2007р. сторони домовились, що облік електроенергії, спожитої споживачем здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ.

За умовами п.9.4. договору №АР 52 від 01.08.2007р. його укладено на строк до 31.12.2006р., але він вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

У листі №25/2-214 від 18.03.2013р. позивач запропонував відповідачу укласти договір про встановлення ЛУЗОД та надіслав відповідний проект договору від 16.05.2013р., який відповідач підписав із протоколом розбіжностей, надісланим постачальнику листом №59-13 від 16.05.2013р.

Так, згідно протоколу розбіжностей, відповідач вважає за необхідне викласти спірні умови договору від 16.05.2013р. у наступній редакції:

«Преамбулу договору після слів «…про встановлення на об'єктах споживача локального устаткування збору обробки даних» доповнити частиною речення наступного змісту: «за рахунок електропередавальної організації».

Підпункти 2.2.2., 2.3.4., 2.3.5., 2.3.6., 2.3.7. договору виключити.

Підпункти 2.2.3., 2.2.4., 2.2.5., 2.2.6., 2.3.2., 2.3.3., 2.3.8., 3.1.2., 3.2.1. договору змінити і викласти у такій редакції:

«п. 2.2.3. Розробити технічне завдання на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку споживача.

п.2.2.4. Розробити робочий проект локального устаткування збору і обробки даних та погодити його зі Споживачем.

п.2.2.5. Забезпечити параметризацію багатофункціональних електронних приладів обліку електричної енергії за рахунок Електропередавальної організації.

п.2.2.6. Прийняти встановлене згідно погодженого робочого проекту обладнання в експлуатацію у разі відсутності зауважень до його роботи зі сторони Споживача.

п.2.3.2. Надати письмовий запит на видачу рекомендацій щодо експлуатації встановленого локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії з приєднаною потужністю електроустановок 150кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50 тис. кВт/год. і більше.

п.2.3.3. Згідно з проектом, розробленим Електропередавальною організацією, дати згоду на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії споживача.

п.2.3.8. Споживач зобов'язується виконувати рекомендації Електропередавальної організації після введення в експлуатацію локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії Споживача.

п.3.1.2. Попередивши Споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії у разі:

- невиконання обґрунтованих та підтверджених уповноваженою організацією чи рішенням суду вимог щодо приведення розрахункових засобів обліку у технічний стан, відповідно до вимог нормативних документів (згідно п.7.5. ПКЕЕ);

- закінченням терміну дії, розірвання або не укладення між суб'єктами господарювання договорів, наявність яких передбачена ПКЕЕ (згідно п.7.5. ПКЕЕ), у разі доведення вини Споживача у відповідності до чинного законодавства України.

п. 3.2.1. Отримувати від Електропередавальної організації інформаційні послуги стосовно робіт та правил користування локальним устаткуванням збору і обробки даних.».

Доповнити договір підпунктами 2.2.7., 2.2.8., 2.2.9., 2.3.9. наступного змісту:

«п.2.2.7. У відповідності до робочого проекту встановити та налагодити локальне устаткування збору і обробки даних.

п.2.2.8. Ввести локальне устаткування збору і обробки даних в дослідну експлуатацію. Період дослідної експлуатації становить 3 місяці від дати встановлення відповідного обладнання. В період дослідної експлуатації проводиться державна метрологічна атестація встановленого обладнання.

п.2.2.9. Після проведення державної метрологічної атестації встановленого обладнання, ввести локальне устаткування збору і обробки даних в промислову експлуатацію.

п.2.3.9. Споживач зобов'язується забезпечити безперешкодний доступ Електропередавальній організації до вимірювальних площадок Споживача для встановлення локального устаткування збору і обробки даних.».

Позивач відмовився від підписання протоколу розбіжностей в редакції відповідача від 16.05.2013р., та наполягає на наступній редакції спірних умов договору від 16.05.2013р.:

«Преамбула договору: ПАТ «ЕК «Одесаобленерго», в особі комерційного директора Лісняка В.М., який діє на підставі довіреності №64від 28.12.2012р., надалі електропередавальна організація, та ТОВ «Молокозавод», в особі генерального директора Шершньова П.В., що діє на підставі Статуту, надалі споживач, у відповідності до п.3.35 Правил користування електричною енергією, уклали цей договір про встановлення на об'єктах споживача локального устаткування збору та обробки даних.

Пункт 2.2.2. договору: Видати рекомендації щодо встановлення локального устаткування та обробки даних в розрахункових точках обліку на протязі п'ятнадцяти днів після отримання запиту споживача.

Пункт 2.2.3. договору: Погодити представлене споживачем технічне завдання на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку, або видати мотивовані зауваження, в термін п'ятнадцять днів з моменту отримання технічного завдання на розгляд.

Пункт 2.2.4. договору: Погодити розроблений проектною організацією (або проектною групою Споживача) робочий проект на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку або видати, у письмовій формі, мотивовані зауваження, в термін - п'ятнадцять днів з моменту отримання технічного завдання на розгляд.

Пункт 2.2.5. договору: Забезпечити параметризацію багатофункціональних електронних приладів обліку електричної енергії, після оплати рахунку, в термін - п'ятнадцять днів з моменту оплати рахунку та передачі електролічильників в службу обліку електроенергії (СОЕ).

Пункт 2.2.6. договору: Прийняти встановлене, згідно погодженого робочого проекту, обладнання в експлуатацію, у разі відсутності зауважень до його роботи, в термін - двадцять днів з моменту звернення.

Пункт 2.3.2. договору: Надати письмовий запит на видачу рекомендацій щодо встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії з приєднаною потужністю електроустановок 150кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50тис. кВт/год. і більше, в термін - три дні з дати підписання договору.

Пункт 2.3.3. договору: Згідно з рекомендаціями, виданими Електропередавальною організацією, розробити технічне завдання на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії та передати його для погодження в Електропередавальну організацію, в термін - тридцять днів з дати отримання технічних рекомендацій.

Пункт 2.3.4. договору: На підставі погодженого технічного завдання на локальне устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку самостійно або за допомогою проектної організації розробити робочий проект на встановлення локального устаткування збору і обробки даних (далі - робочий проект). Робочий проект погодити з Електропередавальною організацією, в термін - тридцять днів з дати отримання погодженого технічного завдання.

Пункт 2.3.5. договору: У відповідності до робочого проекту встановити та налагодити локальне устаткування збору та обробки даних, в термін - тридцять днів з дати отримання погодженого робочого проекту.

Пункт 2.3.6. договору: Ввести локальне устаткування збору і обробки даних в дослідну експлуатацію. Період дослідної експлуатації становить три місяці від дати встановлення відповідного обладнання. В період дослідної експлуатації проводиться державна метрологічна атестація встановленого обладнання, в термін - десять днів з дати виконання пункту 3.2.5. договору.

Пункт 2.3.7. договору: після проведення державної метрологічної атестації встановленого обладнання, ввести локальне устаткування збору і обробки даних в промислову експлуатацію, в термін - дев'яносто днів з дати введення в дослідну експлуатацію.

Пункт 2.3.8. договору: Споживач зобов'язується виконувати рекомендації Електропередавальної організації на всіх етапах роботи.

Пункт 3.1.2. договору: Попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії у разі:

- невиконання обґрунтованих вимог щодо приведення розрахункових засобів обліку в технічний стан, відповідно до вимог нормативних документів (згідно п.7.5. ПКЕЕ);

- закінчення терміну дії, розірвання або не укладання між суб'єктами господарювання договорів, наявність яких передбачена Правилами (згідно п.7.5. ПКЕЕ).

Пункт 3.2.1. договору: Отримувати від Електропередавальної організації інформаційні послуги стосовно робіт, обумовлених цим договором».

Крім того, позивач не згоден із включенням до спірного договору запропонованих відповідачем пунктів п.п.2.2.7-2.2.9., 2.3.9.

В підтвердження правомірності заявлених позовних вимог щодо зобов'язання відповідача укласти договір по ЛУЗОД позивач подав копію постанови ВГСУ від 18.04.2013р. у справі №29/332-06-8400 за позовом ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» в особі ІЕМ до ТОВ «Молокозавод» про спонукання укласти договір №АР 52 про постачання електричної енергії, в якій ВГСУ зазначено, що період для встановлення засобів диференційного (погодинного) обліку електричної енергії та локального устаткування збору і обробки даних для організації обліку діючих електроустановок визначається окремим договором між електропередавальною організацією та споживачем, що визначено у абз.2 п.3.20. ПКЕЕ в ред. Постанови НКРЕ від 17.10.2005р. №910.

В підтвердження відсутності зауважень та приписів з боку контролюючих органів у сфері електроенергетики до відповідача з приводу неналежного використання лічильників електроенергії або необхідності їх заміни відповідач надав суду акти ТУ по Одеській області Державної інспекції з енергозбереження№15-15/27-01 від 24.04.2009р., Південно-Західного відділення ІДЕН в Одеській області №05/12-06-0006 від 10.02.2012р.

У п.1 договору від 16.05.2013р., в редакції пунктів, що погоджена обома сторонами без застережень, сторони визначили, що предметом договору є визначення умов та періоду встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії на площадках споживача з приєднаною потужністю електроустановок 150кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50тис.кВт/год. і більше.

За умовами п.5.2. договору від 16.05.2013р., в редакції пунктів, що погоджена обома сторонами без застережень, цей договір набуває чинності з дня його підписання і укладається на строк до 30.12.2013р. Термін дії договору може бути продовжено за згодою сторін шляхом підписання додаткових угод.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи, чинне законодавство яким регулюються дані правовідносини, в їх сукупності, суд вважає заявлені позивачем позовні вимоги неправомірними та не обґрунтованими з огляду на наступне.

Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов'язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами (п.п. 2, 3 ст.6 ЦК України).

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Відповідно до ст. 6 цього кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч. 1 ст.626, ст.627 ЦК України).

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договором може бути встановлено, що його окремі умови визначаються відповідно до типових умов договорів певного виду, оприлюднених у встановленому порядку. Якщо у договорі не міститься посилання на типові умови, такі типові умови можуть застосовуватись як звичай ділового обороту, якщо вони відповідають вимогам ст.7 цього кодексу (п. 1 ст.628, ст.630 ЦК України).

Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною. Пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття. Відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцент) повинна бути повною і безумовною (п.2 ст.638, п.1 ст.641, п.1 ст.642 ЦК України).

Відповідь про згоду укласти договір на інших, ніж було запропоновано, умовах є відмовою від одержаної пропозиції і водночас новою пропозицією особі, яка зробила попередню пропозицію. Розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом (ст.646, п.1 ст.649 ЦК України).

Із аналізу положень вищенаведених норм законодавства вбачається, що у разі недосягнення сторонами згоди щодо укладення договору на запропонованих умовах, законом передбачений такий засіб захисту прав заінтересованої сторони, як врегулювання розбіжностей договору в судовому порядку, тобто зміна правовідносин сторін в межах договору.

Відповідно до ч.4 ст.179 ГК України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб'єктів, коли ці суб'єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Згідно з положеннями ч.6 ст.179 ГК України суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів.

Положеннями ч.ч.1, 2 , 3 ст.180 ГК України передбачено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов'язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними (ч.ч.4, 5 ст.180 ГК України).

Згідно ч.1 ст.181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.181 ГК України проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором. Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо) (ч.ч.4, 5, 6 ст.181 ГК України).

Положеннями ч.2 ст.187 ГК України встановлено, що день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Відповідно до п.3.35. Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996р. (зі змінами та доповненнями) (далі - ПКЕЕ), об'єкт (крім багатоквартирних житлових будинків та населених пунктів) з приєднаною потужністю електроустановок 150 кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів для діючих електроустановок або заявленим обсягом споживання електричної енергії для нових електроустановок 50 тис.кВт.год і більше має бути забезпечений локальним устаткуванням збору та обробки даних у межах періоду, визначеного для встановлення зазначених засобів обліку відповідно до договору. Період для встановлення локального устаткування збору та обробки даних, автоматизованої системи комерційного обліку електричної енергії споживача для організації обліку діючих електроустановок визначається окремим договором між електропередавальною організацією та споживачем. Характеристики засобів диференційного (погодинного) обліку електричної енергії, призначених для визначення обсягу електричної енергії з метою забезпечення проведення розрахунків за електричну енергію, мають відповідати вимогам нормативних документів до автоматизованих систем комерційного обліку суб'єктів Оптового ринку електричної енергії України.

За положеннями п.3.8. ПКЕЕ У разі встановлення або заміни засобів обліку споживачем електропередавальна організація відповідно до вибраного споживачем виду тарифу із переліку, передбаченого нормативно-правовими актами НКРЕ, та вимог нормативно-технічних документів щодо організації комерційного обліку має запропонувати споживачу перелік розрахункових засобів обліку електричної енергії та вимірювання величини споживаної електричної потужності, а також перелік каналів зв'язку, якими має забезпечуватися передача інформації щодо обліку, у тому числі форматів представлення даних щодо забезпечення можливості зчитування даних з засобів обліку електричної енергії та/або локального устаткування збору та обробки даних. У разі встановлення локального устаткування збору та обробки даних або зміни електричної схеми обліку на основі технічних рекомендацій, наданих електропередавальною організацією, споживач або організація, на вимогу (за ініціативою) якої здійснюється заміна розрахункового обліку, розробляє технічне завдання на встановлення (заміну) розрахункового обліку, яке погоджується електропередавальною організацією впродовж десяти робочих днів з дня отримання. На основі погодженого технічного завдання на встановлення (заміну) розрахункового обліку проектною організацією за договором із споживачем або організацією, на вимогу (за ініціативою) якої здійснюється заміна розрахункового обліку, розробляється проект встановлення розрахункового обліку електричної енергії та/або локального устаткування збору та обробки даних. Установлення (заміну) засобів розрахункового обліку без зміни електричної схеми обліку дозволяється здійснювати відповідно до існуючих проектних рішень без розробки технічного завдання. Установлення (заміна) засобів обліку електричної енергії та/або локального устаткування збору та обробки даних виконується електропередавальною організацією або іншою організацією, яка має право на виконання таких робіт, за рахунок власника відповідного обладнання, якщо такі дії вимагаються нормативно-правовими актами, або за рахунок організації, на вимогу (за ініціативою) якої здійснюється установлення (заміна) розрахункового обліку.

Як то передбачено положеннями п.3.14. ПКЕЕ після завершення робіт щодо влаштування ЛУЗОД або АСКОЕ складається акт прийняття в дослідну експлуатацію відповідно до вимог діючих державних стандартів України. Дослідна експлуатація ЛУЗОД або АСКОЕ здійснюється впродовж трьох місяців від дати встановлення відповідного обладнання. У разі відповідності ЛУЗОД або АСКОЕ технічному завданню та проектним рішенням складається акт прийняття в промислову (постійну) експлуатацію. Після проходження державної метрологічної атестації ЛУЗОД або АСКОЕ споживача складається акт прийняття в промислову (постійну) експлуатацію. ЛУЗОД або АСКОЕ споживача, які прийняті в промислову (постійну) експлуатацію, мають бути інформаційно об'єднані електропередавальною організацією з її АСКОЕ з метою зчитування даних з ЛУЗОД або обміну даними з АСКОЕ споживача. Прийняті в промислову (постійну) експлуатацію ЛУЗОД або АСКОЕ мають використовуватись для проведення комерційних розрахунків.

Відповідно до п.3.16. ПКЕЕ первинне програмування, зміна тарифних зон і тарифних коефіцієнтів (параметризація) електронних багатофункціональних засобів обліку здійснюються на замовлення та за рахунок власників цих засобів обліку організацією, яка має право на виконання таких робіт.

За умовами п.7.5. ПКЕЕ постачальник електричної енергії (електропередавальна організація або основний споживач за погодженням постачальника електричної енергії) зобов'язаний, попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії (передачу або спільне використання технологічних електричних мереж), у тому числі на виконання припису представника відповідного органу виконавчої влади, зокрема, у разі: невиконання обґрунтованих вимог електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) щодо приведення розрахункового обліку в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів;

Із проаналізованого вище суд встановив, що взаємовідносини енергопостачальної організації щодо встановлення періоду для установки засобів ЛУЗОД має визначатися договором між електропередавальною організацією та споживачем.

При цьому, перелік повноважень електропередавальної організації та споживача, строків проектування, встановлення, програмування та запуску ЛУЗОД, є чітко визначеними ПКЕЕ. Зокрема, умовами спірних пунктів договору, в редакції позивача, визначено вище перелічені параметри, правомочності та строки у відповідності до п.п.3.8., 3.35., 3.16, 3.14., 7.5. ПКЕЕ, тоді як запропонована відповідачем редакція спірних пунктів договору, яка передбачає проектування, встановлення, програмування та запуску ЛУЗОД на об'єктів відповідача за рахунок позивача під контролем та за наявності дозволів відповідача, суперечить наведеним вище положенням ПКЕЕ.

Дослідивши дії сторін, спрямовані на врегулювання існуючого між ними спору, суд вбачає наявним дотримання позивачем передбаченого ст.181 ГК України позасудового порядку укладення договору, про зобов'язання відповідача укласти який подано даний позов, оскільки до матеріалів справи додано вище проаналізовані докази надсилання проекту договору від 16.05.2013р. відповідачу із пропозицією про його укладення, на що з боку відповідача його підписано але із протоколом розбіжностей по вищевказаним пунктам.

Також, суд встановив, що заперечення відповідача про відсутність у договорі умов про предмет договору та строк його дії не відповідають дійсності, оскільки предмет передбачено у п.1 договору, а строк дії у п.5.2., які підписані відповідачем без внесення їх до протоколу розбіжностей.

Так, договір від 16.05.2013р. не містить умов про ціну, оскільки згідно з вищенаведеними вимогами ПКЕЕ енергопостачальна організація, що є стороною договору, не надає послуги по установці ЛУЗОД, а лише здійснює контроль та надає погодження за процесом встановлення споживачем ЛУЗОД, який проектується, придбавається, встановлюється та обслуговується силами та засобами споживача та господарські правовідносини споживача з організаціями, які проектують та продають установки ЛУЗОД, не стосуються його правовідносин із обленерго за спірним правочином.

З врахуванням викладеного, суд доходить висновку про доведеність та обґрунтованість позовних вимог позивача, що є підставою для задоволення позову у повній мірі.

Стосовно позиції відповідача про відсутність порушених прав та інтересів ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" за даним позовом, оскільки останнє не є ні контролюючим органом у сфері електроенергетики, ні центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду в галузі електроенергетики, слід відмітити те, що взаємовідносини по встановленню ЛУЗОД оформлюються між організацією, яка є постачальником електричної енергії та організацією, яка її споживає та оплачує, якою в даних відносинах є ТОВ „Молокозавод", тому ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" є належним позивачем у справі.

Також, посилання відповідача про відсутність встановлених відповідними контролюючими установами у сфері енергонагляду фактів порушення ТОВ „Молокозавод" вимог Закону України „Про електроенергію", не є підставами для відмови позивачу у позові, оскільки проведення перевірки діючих пристроїв обліку споживання відповідачем електричної енергії не стосується його обов'язку, визначеного ПКЕЕ, на встановлення приладів ЛУЗОД, як споживача із певною потужністю споживання.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст.43 ГПК України).

Таким чином, суд задовольняє позов ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» повністю.

Згідно ст.ст.44. 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору відшкодовуються позивачу за рахунок відповідача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82- 85 ГПК України суд, -

ВИРІШИВ:

1. Задовольнити позов ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» повністю.

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Молокозавод» (68400, Одеська область, м. Арциз, провулок Заводський,18, код 31292740) укласти із Публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського,28 Б, код 00131713) договір про встановлення локального устаткування збору та обробки даних (ЛУЗОД) від 16.05.2013р. в редакції ПАТ «ЕК «Одесаобленерго» з прийняттям преамбули договору, пунктів 2.2.2., 2.2.3., 2.2.4., 2.2.5., 2.2.6., 2.2.7., 2.2.8., 2.2.9., 2.3.2., 2.3.3., 2.3.4., 2.3.5., 2.3.6., 2.3.7., 2.3.8., 2.3.9., 3.1.2., 3.2.1. договору про встановлення локального устаткування збору та обробки даних (ЛУЗОД) від 16.05.2013р. на таких умовах:

«Преамбула договору: ПАТ «ЕК «Одесаобленерго», в особі комерційного директора Лісняка В.М., який діє на підставі довіреності №64 від 28.12.2012р., надалі електропередавальна організація, та ТОВ «Молокозавод», в особі генерального директора Шершньова П.В., що діє на підставі Статуту, надалі споживач, у відповідності до п.3.35 Правил користування електричною енергією, уклали цей договір про встановлення на об'єктах споживача локального устаткування збору та обробки даних.

Пункт 2.2.2. договору: Видати рекомендації щодо встановлення локального устаткування та обробки даних в розрахункових точках обліку на протязі п'ятнадцяти днів після отримання запиту споживача.

Пункт 2.2.3. договору: Погодити представлене споживачем технічне завдання на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку, або видати мотивовані зауваження, в термін п'ятнадцять днів з моменту отримання технічного завдання на розгляд.

Пункт 2.2.4. договору: Погодити розроблений проектною організацією (або проектною групою Споживача) робочий проект на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку або видати, у письмовій формі, мотивовані зауваження, в термін - п'ятнадцять днів з моменту отримання технічного завдання на розгляд.

Пункт 2.2.5. договору: Забезпечити параметризацію багатофункціональних електронних приладів обліку електричної енергії, після оплати рахунку, в термін - п'ятнадцять днів з моменту оплати рахунку та передачі електролічильників в службу обліку електроенергії (СОЕ).

Пункт 2.2.6. договору: Прийняти встановлене, згідно погодженого робочого проекту, обладнання в експлуатацію, у разі відсутності зауважень до його роботи, в термін - двадцять днів з моменту звернення.

Пункт 2.3.2. договору: Надати письмовий запит на видачу рекомендацій щодо встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії з приєднаною потужністю електроустановок 150кВт і більше та середньомісячним обсягом споживання за попередні 12 розрахункових періодів 50тис. кВт/год. і більше, в термін - три дні з дати підписання договору.

Пункт 2.3.3. договору: Згідно з рекомендаціями, виданими Електропередавальною організацією, розробити технічне завдання на встановлення локального устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку електричної енергії та передати його для погодження в Електропередавальну організацію, в термін - тридцять днів з дати отримання технічних рекомендацій.

Пункт 2.3.4. договору: На підставі погодженого технічного завдання на локальне устаткування збору і обробки даних в розрахункових точках обліку самостійно або за допомогою проектної організації розробити робочий проект на встановлення локального устаткування збору і обробки даних (далі - робочий проект). Робочий проект погодити з Електропередавальною організацією, в термін - тридцять днів з дати отримання погодженого технічного завдання.

Пункт 2.3.5. договору: У відповідності до робочого проекту встановити та налагодити локальне устаткування збору та обробки даних, в термін - тридцять днів з дати отримання погодженого робочого проекту.

Пункт 2.3.6. договору: Ввести локальне устаткування збору і обробки даних в дослідну експлуатацію. Період дослідної експлуатації становить три місяці від дати встановлення відповідного обладнання. В період дослідної експлуатації проводиться державна метрологічна атестація встановленого обладнання, в термін - десять днів з дати виконання пункту 3.2.5. договору.

Пункт 2.3.7. договору: після проведення державної метрологічної атестації встановленого обладнання, ввести локальне устаткування збору і обробки даних в промислову експлуатацію, в термін - дев'яносто днів з дати введення в дослідну експлуатацію.

Пункт 2.3.8. договору: Споживач зобов'язується виконувати рекомендації Електропередавальної організації на всіх етапах роботи.

Пункт 3.1.2. договору: Попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії у разі:

- невиконання обґрунтованих вимог щодо приведення розрахункових засобів обліку в технічний стан, відповідно до вимог нормативних документів (згідно п.7.5. ПКЕЕ);

- закінчення терміну дії, розірвання або не укладання між суб'єктами господарювання договорів, наявність яких передбачена Правилами (згідно п.7.5. ПКЕЕ).

Пункт 3.2.1. договору: Отримувати від Електропередавальної організації інформаційні послуги стосовно робіт, обумовлених цим договором».

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Молокозавод» (68400, Одеська область, м. Арциз, провулок Заводський,18, код 31292740) на користь Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського,28 Б, код 00131713) 1147 (одну тисячу сто сорок сім) грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повний текст рішення складено 16.08.2013р.

Суддя Малярчук І.А.