Ухвала суду № 32695255, 24.07.2013, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Свергун І.О.

Суддя-доповідач - Василенко Л. А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2013 року справа №812/3658/13-а

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Василенко Л.А., суддів Білак С.В., Гаврищук Т.Г.,

секретар судового засідання Білоцерковець Д.О.

з участю представника позивача ОСОБА_2,

представників відповідачів Вістяка О.М., Яковлева О.І.,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5 на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 14 червня 2013 року у справі № 812/3658/13-а за позовом ОСОБА_5 до Міністерства доходів і зборів України, Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби, Державної податкової служби у Луганській області, треті особи: заступник голови Державної податкової інспекції у м.Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби Забровський Андрій Валерійович, заступник голови Державної податкової служби у Луганській області Корольова Аліна Вікторівна про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за дні вимушеного прогулу,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_5 звернувся до адміністративного суду з первісним позовом до Державної податкової служби у Луганській області (далі ДПС у Луганській області), Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби (далі ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС). Під час розгляду справи позовні вимоги були уточнені та заявлені до Державної податкової служби у Луганській області, Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби, Державної податкової служби України, третіх осіб: заступника голови Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби Забровського Андрія Валерійовича, заступника голови Державної податкової служби у Луганській області Корольової Аліни Вікторівни, і позивач остаточно просив суд: визнати неправомірними та скасувати наказ Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби № 16-о від 01.06.2012 року, наказ Державної податкової служби у Луганській області № 242-о від 01.06.2012 року про звільнення ОСОБА_5; Державній податковій службі України поновити ОСОБА_5 на посаді заступника начальника Державної податкової інспекції у м.Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби; стягнути з Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу в розмірі 39306 грн. (тридцять дев'ять тисяч триста шість гривень 96 копійок) з обов'язковим відрахуванням, передбачених законодавством внесків та податків; допустити до негайного виконання рішення в частині поновлення на роботі та присуджених виплат у межах одного місяця з обов'язковим відрахуванням, передбачених законодавством внесків та податків; в порядку ст.267 встановити судовий контроль за виконанням судового рішення та зобов'язати відповідачів у встановлений строк подати звіт про виконання судового рішення (т.1 а. с. 2 - 6, т.3 а. с. 97, 98).

В зв'язку з реорганізацією Державної податкової служби України ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 13.05.2013 року вона замінена на її правонаступника - Міністерство доходів і зборів України ( т.3 а. с. 89, 90, 117, 118).

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 14 червня 2013 року ( з врахуванням ухвали Луганського окружного адміністративного суду від 20.06.2013 року про виправлення описки в даті постановлення рішення суду) у задоволенні позову ОСОБА_5 до Міністерства доходів і зборів України, Державної податкової служби України, ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС, ДПС у Луганській області, треті особи: заступник голови Державної податкової інспекції у м.Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби Забровський Андрій Валерійович, заступник голови Державної податкової служби у Луганській області Корольова Аліна Вікторівна про визнання протиправними та скасування наказів від 01.06.2012 року № 242-о та №16-о, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за дні вимушеного прогулу відмовлено в повному обсязі (т. 3 а. с. 172-175).

Позивач не погодився з постановою суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову та ухвалити нову, якою задовольнити позовні вимоги. Доводи апеляційної скарги обґрунтовані порушенням судом першої інстанції норм матеріального права, неповним з'ясуванням обставин справи, що мають значення для справи, невідповідністю висновків суду обставинам справи, що призвело до неправильного вирішення справи (т. 3 а. с. 185-189).

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги та наполягав на її задоволенні.

Представники відповідачів: Міністерства доходів і зборів України, Державної податкової служби у Луганській області ( Відповідач 1) Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області ( Відповідач 2) в судовому засіданні надали письмові заперечення на доводи апеляційної скарги, які підтримали в повному обсязі, вважали, що суд першої інстанції постановив законне та обґрунтоване рішення, апеляційну скаргу позивача просили залишити без задоволення.

Колегія суддів заслухала доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, перевірила матеріали справи за доводами апеляційної скарги в їх сукупності і дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що наказом ДПА в Луганській області від 18.10.2007 року № 536-о ОСОБА_5 було призначено на посаду заступника начальника ДПІ у м. Красний Луч (т. 1 а. с. 7).

Наказом ДПС у Луганській області від 01.06.2012 року № 242-о позивача було звільнено з посади заступника начальника в ДПІ в м. Красний Луч у зв'язку з реорганізацією та скороченням чисельності за п. 1 ст. 40 КЗпП України з виплатою вихідної допомоги у розмірі середньомісячної заробітної плати (т.1 а. с. 8 ).

На підставі зазначеного наказу ДПС у Луганській області наказом ДПІ у м. Красний Луч видано наказ від 01.06.2012 року № 16-о про звільнення позивача з посади заступника начальника в ДПІ в м. Красний Луч за п. 1 ст. 40 КЗпП України (т. 1 а. с. 9).

Отже, працюючи в податковому органі позивач перебував на публічній службі. Законом України «Про державну службу» від 16.12.1993 № 3723-ХІІ (далі - Закон № 3723) регулюються суспільні відносини, які охоплюють діяльність держави щодо створення правових, організаційних, економічних та соціальних умов реалізації громадянами України права на державну службу.

Положеннями статті 30 Закону № 3723 передбачено, що підстави припинення державної служби можуть бути загальними, тобто, визначеними Кодексом законів про працю України, та спеціальними, передбаченими в цій нормі.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 40 Кодексу законів про працю України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

Звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу (частина 2 статті 40 КЗпП України).

Відповідно до пункту 4.2 Положення про державну податкову інспекцію в районі, місті без районного поділу, районі в місті, міжрайонну, об'єднану державну податкову інспекцію, іншу спеціалізовану державну податкову інспекцію, затвердженого наказом ДПА України від 25.06.2008 року № 412, начальник ДПІ має заступників, які призначаються на посаду та звільняються з посади головою регіональної ДПА, крім тих, які призначаються на посаду та звільняються з посади відповідно до законодавства (т. 1 а. с. 165-167 ).

Підпунктом 4.3.3 Положення про Державну податкову адміністрацію у Луганській області, затвердженого головою ДПА України 25.04.2006 року, встановлено, що голова ДПА у Луганській області призначає на посаду та звільняє з посади працівників ДПА, заступників начальників ДПІ (т.1 а. с. 201-231 ).

Указом Президента України «Про оптимізацію системи центральних органів виконавчої влади» від 9 грудня 2010 року № 1085 утворено Державну податкову службу України шляхом реорганізації Державної податкової адміністрації України.

Постановою Кабінету Міністрів України «Про утворення територіальних органів Державної податкової служби» від 21 вересня 2011 року № 981 утворені як юридичні особи публічного права територіальні органи Державної податкової служби, реорганізувавши шляхом злиття, перетворення і приєднання державні податкові інспекції, зокрема, утворено шляхом перетворення Державну податкову інспекцію у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби.

На виконання Постанови Кабінету Міністрів України від 21.09.2011 року № 981 Державною податковою службою України виданий наказ «Про реорганізацію окремих територіальних органів Державної податкової служби» від 21.10.2011 № 82 (т. 1 а. с. 36).

На виконання наказу ДПС України від 21.10.2011 року № 82 та Постанови КМУ від 21.09.2011 року № 981 ДПС у Луганській області видано відповідний наказ про реорганізацію ДПІ у м. Красний Луч від 26.10.2011 року № 472 (т. 1 а. с. 37-39 ).

В зв'язку з реорганізацією юридична особа - ДПІ в м. Красний Луч Луганської області припинена та утворена ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС (т. 1 а. с. 142, 155-158, 194-200 ).

Відповідно до постанови Пленуму Верховного Суду України від 06.11.1992 року № 9 «Про практику розгляду судами трудових спорів» ( пункт 19) суди, розглядаючи трудові спори, пов'язані зі звільненням за п. 1 ст. 40 КЗпП України, зобов'язані з'ясувати, чи дійсно у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, ліквідація, реорганізація або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників, чи додержано власником або уповноваженим ним органом норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника, які є докази щодо змін в організації виробництва і праці, про те, що працівник відмовився від переведення на іншу роботу або що власник або уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника з його згоди на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, чи не користувався вивільнюваний працівник переважним правом на залишення на роботі та чи попереджувався він за 2 місяці про наступне вивільнення.

Згідно статті 49-2 Кодексу законів про працю України про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством. Одночасно з попередженням про звільнення у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації.

Відповідно до Положення про ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС, затвердженого наказом ДПС України від 30.12.2011 року № 313, начальник ДПІ має заступників, які призначаються на посаду і звільняються з посади у встановленому законодавством порядку. Відповідно до пункту 13 вказаного Положення ДПІ утворюється в порядку, передбаченому статтею 21 Закону України «Про центральні органи виконавчої влади» (т. 1 а. с. 168-175 ).

Відповідно до підпункту 14 пункту 10 Положення про Державну податкову службу України, затвердженого указом Президента України від 12 травня 2011 року № 584/2011 призначення на посади за погодженням із Міністром та головами відповідних місцевих державних адміністрацій, звільнення з посад керівників територіальних органів, визначення на посади за погодженням з Міністром, звільнення з посад заступників керівників цих органів віднесено до повноважень голови ДПС України (т. 1 а. с. 78-87).

Наказом ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС від 18.05.2012 року № 172 затверджено Регламент ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС. Відповідно до підпункту 2.1.3 пункту 2.1 вказаного Регламенту начальник ДПІ має заступників, які призначаються на посади і звільняються з посад за погодженням з Міністром Головою ДПС України (т.1 а. с. 176-190).

Отже, у ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС дійсно мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, змінився порядок призначення та звільнення з посади заступника начальника ДПІ, яку обіймав позивач.

На час завершення процедури реорганізації ДПІ в м. Красний Луч (05.03.2012) позивач перебував на лікарняному з 29.02.2012 року до 31.05.2012 року включно (т. 1 а. с. 47-52 ).

Позивач не був призначений на посаду в ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС, що утворена відповідно до статті 21 Закону України «Про центральні органи виконавчої влади», і в якій призначення на посади та звільнення з посад заступників начальника проводиться головою ДПС України.

Вивченням матеріалів справи встановлено, що позивач про наступне вивільнення персонально був повідомлений 25.11.2011 року (т. 1 а. с. 40-46 ).

На виконання вимог чинного законодавства позивачу було запропоновано зайняти наступні посади в ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС: начальника відділу адміністративно-господарського забезпечення, старшого державного податкового інспектора юридичного відділу (т. 1 а. с. 10), але від зайняття запропонованих вакантних посад позивач відмовився.

З цього приводу представник позивача під час розгляду справи апеляційним судом пояснив, що запропоновані посади були нижчими ніж позивач обіймав і вважав, що повинен був залишитися на посаді заступника начальника, оскільки їх кількість за штатним розписом в ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС в зв'язку з реорганізацією не змінилася.

17.01.2012 головою Комісії з проведення реорганізації ДПІ в м. Красний Луч на адресу голови Комісії з реорганізації ДПА в Луганській області було направлено подання щодо узгодження призначення на посаду заступника начальника ДПІ у м. Красному Лучі Луганської області ДПС ОСОБА_5, проте подання не було погоджене ( т.2 а. с. 77, 78).

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що в зв'язку зі зміною порядку призначення та звільнення з посади заступника начальника ДПІ, яку обіймав позивач, Державна податкова служба у Луганській області та Державна податкова інспекція у м. Красному Лучі Луганської області ДПС не могли запропонувати позивачу зайняття посади заступника начальника ДПІ в утвореному органі державної податкової служби, оскільки прийняття на посаду заступника начальника ДПІ не входило до їх повноважень, а перевести позивача на іншу посаду відповідачі ( 1 та 2) не мали можливості у зв'язку з відсутністю згоди останнього.

З огляду на викладене, з врахуванням вказівок, викладених в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 13.03.2013 року, яким були скасовані попередні рішення судів у цій справі ( т.3 а. с. 73 - 77) колегія суддів вважає, що судом першої інстанції всебічно досліджені обставини звільнення позивача та погоджує висновок суду про дотримання положень частини 2 статті 40 КЗпП України при звільненні позивача з займаної посади.

Також колегія суддів вважає неспроможними доводи позивача стосовно порушення положень статті 43 КЗпП України щодо розірвання трудового договору в частині відсутності попередньої згоди на звільнення первинної профспілкової організації та погоджує висновок суду першої інстанції про те, що згідно ст.43-1 КЗпП України розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу без згоди виборного органу первинної профспілкової організації (профспілкового представника) допускається, зокрема, у випадках звільнення керівника установи та його заступників (до числа яких відносилася посада позивача), а також службових осіб державних податкових інспекцій.

З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції вирішив справу з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, підстави для скасування постанови суду відсутні.

Ухвала складена в повному обсязі 29 липня 2013 року.

Керуючись ст. 195 ч.1, ст.196, ст. 198 ч.1 п.1, ст.200 ч.1, ст.205 ч.1, ст.206, ст.212, ст.254 ч.5 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 14 червня 2013 року у справі № 812/3658/13-а за позовом ОСОБА_5 до Міністерства доходів і зборів України, Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби, Державної податкової служби у Луганській області, треті особи: заступник голови Державної податкової інспекції у м. Красному Лучі Луганської області Державної податкової служби Забровський Андрій Валерійович, заступник голови Державної податкової служби у Луганській області Корольова Аліна Вікторівна про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за дні вимушеного прогулу залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення у повному обсязі.

Головуючий Л.А. Василенко

Судді С.В. Білак

Т.Г. Гаврищук